ДАРЕНИЕ

безвозмездная передача имущественных ценностей лицом, которому они принадлежат, в собственность другого лица. Ценные дарения должны оформляться документально в нотариальной конторе посредством составления юридического документа, именуемого дарственной.

ДАЮ, ЧТОБЫ И ТЫ МНЕ ДАЛ

формула римского права, устанавливающая одно из отношений между двумя лицами: "Я даю тебе при том условии, что и ты мне дашь". Такой девиз применяется активной стороной еще до того, как дело дойдет до договора или сделки.

ДЕЗИНФОРМАЦИЯ

сообщение заведомо ошибочных, искаженных, ложных сведений с целью ввести информируемое лицо в заблуждение.

предмет и метод гражданского права

ГП является юрид формой экономических отношений. Рассматривая ГП как отрасль права, т.е. совокупность норм можно выделить предмет и метод. Предмет ГП ? имущественные и личные неимущественные отношения, связанные и не связанные с имущественными отношениями. Имущественные отношения неразрывно связаны с понятием имущества ? совокупность веще и материальных ценностей, состоящих в собственности лица или в отношении которых у него есть иное вещное право, 2 ? совокупность вещей или имущественных прав наполучение вещей или иного имущ удовлетворения 3 ? совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей, которые характеризуют имущественное положение их носителя (актив и пассив) личные неимущ отоншения ? отсутствие экономического содержания, независимо от их связи с имущ отношениями, нематериальные блага в кач-ве их предмета (имя, честь достоинство), возникновение поповоду нематериальных благ, неотделимых от личности. Метод правового регулирования: гражданско-правовой ?специфика: равенство участников отношений, автономия вол участников, имущественная самостоятельность участников, гражданская ответственность.

функции и принципы гражданского права

принципы тесно связаны с методом отраслевого регулирования. Под принципами понимаются руководящие положения, идеи, основные начала права, выражающие объективные закономерности, тенденции и потребности общественного развития. 1. Принцип равенства правового режима субъектов гражданских правоотношений. К нему относится все что к методу относится. 2. ? неприкосновенность собственности ? это основы имущественного првопорядка в экономике. Тут вещное право как абсолютное ? собственнику противостоят все остальные. 3 ? принцип свободы договора. Его могут заключать любые лица, правосубъектность которых удовлетворяет условиям. Понуждение к заключению договора не допускается по общему правилу. 4. Принцип недопустимости вмшательства в частные дела. Тут автономия воли играет (элемент гражданского права).5. принцип беспрепятственного осуществления права, востановления и защиты нарушенных прав. Посколюку принципы четко сформулированы, то имеется возможность применять право по аналогии. Руководствуясь принципами в отношении предмета путем применения метода осуществляются функции гаржданского права. Их две ? регулятивная и охранительная. Охранительная функция имеет компенсаторно-восстановительный характер.

51.представительство: понятие виды. Коммерческое представительство

ГК не дает определения представительства. Но по гл 10 ГК можно определить его как совершение одним лицом (представителем) в силу имеющегосяя у него полномочия от имени и в интересаъх другого лица (представляемого) сделок и иных юридических действий, в результате чего у представляемого непосредственно создаются, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности. У представительства сложная юрид природа ? во превых, это внутренние отношения, между представителем и представляемым, а представитель вступает ав отношения с третими лицами, и его действия порождают юрижические последствия. Предметом представительства являются юридические действия совершаемые представителем ? сделки и иные действия. Представляемыми могут быть любые физическе лица, юр лица, РФ, субъекты, мун образования. Потребность в представительстве может возникнуть у любого лица. Представителями именуются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Представителями м б граждане и юридические лица граждане, выступающие в качестве представителей, как правило, должны быть полностью дееспособными. Исключения предусмотрены для несовершлетн от 14 до 16 лет, членов кооперативных организаций ? с 16 лет. Юрлица могут осущ представительскую деят согласно уставу. Закон прямо запрещает ряду лиц быть представителями ? в суде судьи, прокуроры, следователи, исключенные из коллегий адвокатов. Участники сделок должны убедиться в полномочиях представителя. Различают законное и добрвольное представительство. Разновидность добровольного ? коммерческое представительство. Коммерческий представитель ? лицо постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Договор о коммерч предства заключается в письм форме и содержит указания его полномочий.

приостановление и перерыв течения сроков исковой давности

в период срока исковой давности могут возникать обстоятельства, препятствующие или затрудняющие предъявление иска. По своему характеру они различны и по юр последствиям и могут вызвать приостановление, восстановление и перерыв сроков исковой давности. Течение срока исков давн приостанавливается 1. Если предъявлению иска препятствовало черезвычайное обстоятельство непреод силы. Если истец или ответчик находятся в составе вооруж сил, переведенных на военое положене, в силу установленных правительством РФ на основе закона отсрочки исполнения обязательств (мораторий) 4. В силу приостановления действия закона ии иного правового акта, регулирующего соотв отношения. Дл яприменения исковой давности имеет значение отрезок времени, предшествующий истечению срока давности. В законе четко установлено, что препятствия, перечисленные выше прнимаются если они имели место в последние шесть месяцев срока давности. После пракращения обстоятельства из за которого приостановлено, течение ее срока продолжается. Законом предусмотрена еще одно основание для приостановления давности ? оставление без рассомтрения иска, предъявленного в уголовном деле. Основания могут быть разные ? несоблюдение порядка истцом рассмотрения спора, неявка на заседание итп. Перерыв исковой давности следует отличать от приостановления исковой давности. При перерыве исковой давности время, истекшее до наступления соответствующего обязательства, послужившего основанием перерыва, на засчитывается в давностный срок. Он начинает течь заново и продолжается в течение всего периода, предусмотренного в законе для данного вида отношений.

53-56.исковая давность. Последствия истечения срока исковой давности

исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. В течение этого срока суд общей юрисдикции, арбитражный суд, третейский суд, другие государственные органы содействуют обладателю нарушенного права в удовлетворении его законных требований. Применение исковой давности защищает от необоснованных притязаний. Исковая давность одновременно побуждает стороны в правоотношении своевременно заботиться об осуществлении и защите своих прав и тем самым способствует укреплению финансовой и хозяйственной дисциплины в гражд обороте. Истечение сроков давности не погашает само субъективное право, но лишает его принудительной защиты, а поэтому являетс основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. Исковая давност применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения решения по делу. В случае добровольного исполнения обязанности, признания долга, отсутствия заявления ответчика об истечении срока исковой давности нарушенное право подлежит защите независимо от истечения срока. Обратиться в суд можно в любое время независимо от истечения срока исковой давности, суд обязан его принять и рассмотреть дело по существу. Основное последствие истечения срока исковой давности это погашение права на иск в материальном смысле и это будет основанием для отказа в иске. Два других основания указаны в ст 206 и 207. Должник или иное обязанное илцо, исполнившее обязанность по истечении срока исковой давности, не вправе требовать исполнение обратно, хотя в момент исполнения указанное лицо и не знал об истечении срока давности. С истечением срока исковой давности по главному тербованию итекает срок исковой давности по дополнительным требованиям, возникновение и существование которых предполагает наличие основного долга. Дополнительные требования погашаются давностью вместе с основным долгом. Правила закона, определяющего сроки носят императивный характер. Сроки исковой давности делятся на общий и специальный. Общий ? три года, специальные м б больше или меньше ? 10 лет для недейств сделок, один год по искам кредиторов. Исковая давность распространяется на все правоотношения, кроме тех, что прямо указаны (ст 208) ? перечень открытый.

доверенность понятие, виды, форма, срок

доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Доверенность является односторонней сделкой. Для ее оформления не требуется акцепта. Однако, выдача доверенности, т.е. ее вручение представителю, создает определенные юридические последствия. Выдаче всегда предшаествует соглашение между представителем и представляемым. Доверенность м б вручена как представителю, так и третьему лицу, третьи лица оценивают объем полномочий представителя по содержанию доверенности. В доверенности устанавливается объем полномочий представителя. Требования к форме доверенности перечислены в законе, например для сделок, требующих нотариального заверения доверенность должна быть нотариально заверена, от имени юр лица выдается за подписью его руководителя. Есть доверенности упрощенной формы, на основании которых можно получать зарплату, вознаграждение автора, пенсии, пособия, вклада итп. Есть ряд лиц, доверенности которых приравниваются к нотариальным ? военные, те кто постоянно в больницах, местах лишения свободы итп.в зависимости от содержания и объема полномочий, закрепленных в доверенности, различают следующие виды генеральную, специальную и разовую. Генеральная выдается для распоряения имкщ доверителя, совершения всевозможных сделок и представительства перед любыми третьими лицами. Специальная ? для совершения юридических действий в определенной области или ряда однородных сделок. Разовая ? для совершения одной сделки или юр действия. Доверенность ? срочная сделка. Срок доверенности не может превышать трех лет, если срок не указан, то в течение года. По общему правилу доверенное лицо действут лично, но может быть и передоверие, об этом указывается в доверенности.

представительство: понятие виды. Коммерческое представительство

ГК не дает определения представительства. Но по гл 10 ГК можно определить его как совершение одним лицом (представителем) в силу имеющегосяя у него полномочия от имени и в интересаъх другого лица (представляемого) сделок и иных юридических действий, в результате чего у представляемого непосредственно создаются, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности. У представительства сложная юрид природа ? во превых, это внутренние отношения, между представителем и представляемым, а представитель вступает ав отношения с третими лицами, и его действия порождают юрижические последствия. Предметом представительства являются юридические действия совершаемые представителем ? сделки и иные действия. Представляемыми могут быть любые физическе лица, юр лица, РФ, субъекты, мун образования. Потребность в представительстве может возникнуть у любого лица. Представителями именуются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Представителями м б граждане и юридические лица граждане, выступающие в качестве представителей, как правило, должны быть полностью дееспособными. Исключения предусмотрены для несовершлетн от 14 до 16 лет, членов кооперативных организаций ? с 16 лет. Юрлица могут осущ представительскую деят согласно уставу. Закон прямо запрещает ряду лиц быть представителями ? в суде судьи, прокуроры, следователи, исключенные из коллегий адвокатов. Участники сделок должны убедиться в полномочиях представителя. Различают законное и добрвольное представительство. Разновидность добровольного ? коммерческое представительство. Коммерческий представитель ? лицо постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Договор о коммерч предства заключается в письм форме и содержит указания его полномочий.

гражданское законодательство и его система

это единство закономерно расположенных и находящихся во взаимной связи частей и предполагает их дифференциацию. Входящие в предмет отношения подразделяются на группы, составляющие предметы соотв подотраслей и институтов ГП. Дать определение института и подотрасли. Система отрасли ГП как единство и дифференциация основных ее составляющих включает в себя 1. Общие положения 2. Право собственности и иные вещные права, 3. Обязаельственное право, 4 личные неимущественные права, 5. Права на результаты творческой деятельности, 6. наследственное право. Общие положения - это не институт и не подотрасль, т.к. содержит нормы, действующие на все отношения в рамках ГП. Но в рамках общих положений можно выделить институты ? юр лиц, зщиты гражданских прав итп. Другие группы приобрели статус подотраслей, например право собственности и иные вещные права. Самая крупная подорасль ? обязательственное право. Ну и наследственное право. Говорят еще о предпринимательстком праве, акционерном, жилищном, транспортном итп. Система ГП не остается неизменной. Развитие правового регулирования ведет к выделению групп и институтов, образованию новых институтов ГП.

гражданское законодательство и его система

понятие гражданского правоотношения и его виды

люди и организации вступают в отношения в результате своей деятельности. Многие из этих отношений регулируются нормами права и называются правоотношениями. Участники правоотношения наделяются субъективными правами и обязанностями, которые гарантируются государством. Парвоотношения носят волевой сознательный характер, в них выражается воля их участников. Гражданские правоотношения ? один из видов правоотношений, урегулированных нормами гражданского права. У них общие черты ? законность и общественный характер. Могут возникать не только из основания, предсумотренных законом, но и в результате действий субъектов, которые хоть и не предусмотрены законом, но в силу смысла гражд законодательства порождают гражданские права и обязанности. У н их есть ряд особенностей ? субъекты в них равны между собой, имущественно обособлены и самостоятельны, независимо от функций. Широкий круг субъектов ? от граждан до государства. Множественность объектов ? от вещей до услуг и информации, возможность установления их содержания по соглашению сторон, в качестве гарантий осуществления применяются меры имущественного характера, возможность возникновения по основаниям, прямо не предусмотренным в законе, специфика способов защиты ? иск в суд. Делятся на имущественные (экономическое содержание) и личные неимущественные (нематериальные блага). Есть еще деление на абсолютные и относительные, вещные и обязательственные, срочные и бессрочные.

право- и дееспособность граждан

чобы быть субъекто мгражданских правоотношений необходимо обладать определенными законом качествами, которые в совокупности составляют гражданскую правосубъектность. Гражданская правоспособность ? это признанная государством возможность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности. Правоспособность связана с гражданством, поэтому в ГК говорится о правоспособности граждан. А не всех физиков вобще. Гражданская правоспособность ? это совокупностьражданских прав и обязанностей, которые граждане могут иметь по действующему законодательству. Правоспособность неотделима от существования чеовека ? она появляется в момент его рождения (не путать с правами неродившегося ребенка) и заканчивается с его смертью. Правоспособностью обладают юридические лица с момента их возникновения и до ликвидации. Дееспособность ? способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Она состоит их таких элементов, как способность самостоят осуществлять принадлежащие ему права, способонсть совершать сделки, способность нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный противоправными действиями. ГК длит граждан по возрасту при определении объема дееспособности. До 6 лет ваще, от 6 до 14 ? мелкие сделки малолетних), несовершеннолетние от 14 до 18 обладают частичной дееспособностью и согут совершаьт сделки с писменного согласия родителей или опекунов. Туда же деликтоспособность. Полная дееспособность с 18 лет, т.е. полная самостоятельная имущественная ответственность гражданина. Полную дееспособность можно получить раньше, если жениться или эмансипироваться. Психов можно признать недееспособными. По закону дееспособность м.б. ограничена ? если пьет и колется.

опека, попечительство, патронаж

многие граждане не обладают полной дееспособностью отсюда необходимость опеки и попчеительства. Опека устанавливается над малолетними до 14 лет, а также над гражданами, признанными недееспособными по психике. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и своершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки. Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, а так же над гражданами, ограниченными судом в дееспособности по пьяни и наркоте. Попечитель сделок не совершает, но контролирует своим согласием на сделки, который его попечаемый не может сам совершать. Попечитель не является законным представителем подопечного, но оказывает ему содействие в осуществлении его прав и исполнении обязанностей, а так же от злоупотреблений третьих лиц.. Т.о разница между опекуном и попечителем в объеме гражданско-правовых обязанностей, который на них возложен, исходя из объема дееспособности их подопечных. Органами опеки и оппечительства явл. Органы МСУ. Опека прекращается над несов по достижении 14 лет (заменяется попечительством), попечительство над несов ? при достижении, вслтуплении вб брак, эмансипации, над совершеннолетними ? по суду. Ели у подопечного в составе имущ есть недвиж, то назначают доверит управление. Патронаж ? разновидность попечительства. Устанавливается над дееспособным гр-ном с его согласия и по его инициативе ? оказание помощи в осущ прав, защите и выполнению обязанностей, нуждающ по сост здоровья. Назначается органом опеки и попечит.

понятие и признаки юридического лица

большая группа субъектов ГП ? юр лица. Для уяснения понятия имеет значение цель и признки юр лица. Основные цели ? обособление опред имущественной массы и включение ее в гражданский оборот, ограничение предпринимательсткого риска , оформление и защита коллективных законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере. Юридическое лицо ? это организация, которая имеет в собственности, хв или оу обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, имеет самостоятельный баланс или смету, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и линые неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Признаки: организационное единство, отражающее наличие системы существенных социальных взаимосвязей, поср которых люди объединяются, наличие внутренней структурной дифференциации, наличие цели образования и функционирования. Обладание обособленным имуществом (экономический признак), материально правовой признак, т.е. способность самостоятельно выступать в граждансом обороте от своего имени, т.е. способность от совего имени приобретать иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а так же самостоятельно нести имущ. Ответственность по своим обязательствам. Способность быть истцом и ответчиком во всех судах. Все эти признаки должны быть отражены в учредительных документах.

понятие и признаки юридического лица

порядок образования юридического лица

устанавливается законодательством. Возникновение включает в себя непосредственное создание и государственную регистрацию. Есть 4 основных порядка создания юриков ? 1. Распорядительный порядок ? создается на основе распоряжения собсвенника имущества или уполономоченного им органа. Для данного способа есть 3 стадии ? издание инициативного акта, орг работа, утверждене учред док-тов. 2. ? разрештельный порядок ? инициатива исходит от будущих участников (учредителей). Гос орган проверяет законность образования данного юр лица и выдает спец разрешение. Характерно ? инициативный акт учредителей, издание согласованного акта компетентного органа, организационная работа. Это напр банки, коммерческие юр лица с большим капиталом. 3. Явочно-нормативный порядок ? не требует распоряжения или спец разрешения. Разрешение содержится в общей норме закона, требуется лишь инициатива учредителей (явка). Госорган проверяет соблюдение порядка образования и соответствия характера и целей создаваемого юр лица общим требованиям. Характерно ? организационная работа, инициативный акт учредителей, контрольная работа компетентного органа. Это наиболее широко распространенный порядок. Можно так же сказать, что юрлица создаются по воле собственника или уполномоченного органа, по воле их будущих членов, по воле учредителей. Во всех случаях гос-во контролирует создание юрлица в форме госрегистрации. В ней же реализуется признание за юрлицом правосубъектности.

хозяйственные товарищества. Понятие и виды

является наиболее распространенной и старой орг-прав формой. В законе мало императива к ним, поэтому хоз товарищества имеют широкие возможности.В основе лежит договор товарищества римского права. Такая организация служит средством объединения личного участия и разрозненных капиталов для большего эффекта в хозяйственной деятельности. Цель ? извлечение доходов, это добровольное объединение сил. Интересы участников в договоре хоз товарищества тождественны, в отличие от других договоров. Здесь договор между товарищами не цель, а средство для успешного совершения других сделок и получения определенных выгод. Т.о. при создании товарищества невозможно исчерпывающее определение обязанностей товарищей по ведению дел, т.к. это соединение личных и имущественнх сил. В товариществах обычно не бывает внутренних структурных подразделений, поскольку товарищи действуют лично и участвуют лично, несут при этом солидарную имуществ ответственность по обязательствам товарищества. Тов-ва бывают полные и коммандитные (на вере). В полных все товарищи участвуют в юр лице лично и каждый несет ответственность, а в товариществе на вере присутствуют дополнительно коммандитисты, которые участвуют в деятельности товарищества только своим капиталом и несут ответственность по обязательствам товарищества в его пределах. Коммандитисты лично не участвуют в делах товарищества. Учредительные документы для товарищества ? это только учредительный договор.

общества с органиченной ответственностью как юридические лица

ООО ? это разновидность коммерческого юрид лица, уставный капитал которого разделен на доли участников и самостоятельно отвечающего по своим обязательствам. Участники ооо по его обязательствам ответственности не несут по общему правилу (исключение - если учредитель виноват в банкоротстве, недовнесшие в уставной капитал несут солидарную ответственность в объеме невыплаченной части). Таким образом предусмотрена ограниченная ответственность. ГК допускает возможность создания ООО одним лицом, в отличие от закона об ООО. Тут возникает ряд особенностей по управлению этим ООО и в учредительных документах (нужен только устав). По общему правилу для ооо нужен учред договор и устав, подписанный и утвержденный учредителями. Уставной капитал ООО имеет гарантийную функцию, и не может вноситься путем займа или зачета. Законом введено понятие минимального размера уставного капитала, который определяется законом об ооо. Его нельзя оплатить меньше чем наполовину при создании ооо. Его потом можно увеличить или уменьшить (но только после уведомления всех кредиторов если уеньшение). Оставшаяся часть неоплаченного уставн капитала вносится в течение года. Организация ООО в отличие от товарищества обычно имеет внутреннюю структуру с выделением структурных подразделений для удобства управления и ведения дел. Законом определен порядок выхода одного из учредителей и передача его доли другим соучредителям.

акционерное общество. Понятие, виды, имущество, ответственность

АО ? коммерческое юрлицо, т.е. основная деятельность сводится к получнию прибыли. Он может осуществлять любую деятельность не заперщенную законом, но есть правила по специальной правоспособности юриков в том числе и для АО ? банки, ск, инвест). уставный капитал АО разделен на определенное число равных долей, каждой из которых соответствует акция ? ценная бумага, наделяющая ее владельца определенными правами. Отношения между акционером и АО носят обязательственный характер, т.е. акционер получает право на получение части дохода, право на участие в управлении и др. деньги, которые акционер заплатил за акцию становятся собственностью ао и требовать их назад акционер не может.акции можно продать, подарить, завещать итп. Акционеры не отвечают по обязательствам ао, а ао не отвечает по обязательствам его участников. Правовое положение ао, права и обязанности акционеров, гарантии и способы их защиты регулируются специальным законом об ао. Существует два вида АО ? открытые и закрытые. В открытом акции могут приобретать не только участники этого оао,т.е. проводится открытая подписка на акции и их свободная продажа. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бух баланс. Счет прибылей и убытков. В ЗАО акции могут принадлежать только участникам юрлица или заранее определенному кругу лиц. Подписки в этом случае нет, как и свободной продажи. Акционеры зао имеют преимущественное право покупки акций, если их продают другие акционеры. Минимальный размер оао не меньше 1000 мрот, в зао ? 100. участников в зао не болье 50. АО может быть преобразовано из одного типа в другой и наоборот.

государственные и муниципальные предприятия как юридические лица

это юрлица ? не собственники.унитарные предприятия являются коммерческими организациями и действуют в рамках гос или мун собственности. Унитарные предприятия не подчиняются принципу корпоративности и они имеют узкую, специальную правосубъектность. Создаются они путем выделения собственником определенной имущественной массы, а не объединения средств нескольких лиц, сохранением права собственности на имущество за учредителем, закреплением имущества за юридическим лицом на ограниченном вещном праве (хоз ведения или оперативного управления), неделимость имущества , остутствие членства, единоличные органы управления. В рамках своей правосубъектности они могут приобретать, иметь и осуществлять любые гражданские права за исключением прямого указания закона. Унитарные предприятия не отвечают по обязательствам своих учредителей, а собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве хоз ведения, но может быть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имущества казенного предприятия. Но недостаточность для них определяется по разному ? для казенных, это если у них реально не хватает имущества, а для учреждений (это некоммерческие) ? если нет денег на счете. Такие предприятия не банкротятся.

производственные кооперативы как субъекты гражданских правоотношений

производственный кооператив ? коммерческое юрид лицо. Это добровольное объединение граждан ( и иногда юридических лиц), созданное ими на основе членства для ведения совместной деятельности, основанной на их личном труде и ином участии и объединении имущественных паевых взносов, причем члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в определенном размере и порядке. Имущество производственного кооператива формируется за счет взносов его членов. Право собственности на это имущество принадлежит кооперативу, а его члену принадлежит право требования части прибыли, стоимости своего пая или имущества, соответствующего его паю, при выходе или исключении из кооператива, а так же части имущества при ликвидации. Кооператив основан на принципах членства,т.е. объединение лиц и капиталов. В управлении кооперативом каждый член имеет только один голос. Прибыль распределяется между членами в соответствии с их трудовым участием, так же распределяется имущество после ликвидации кооператива. Члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность.

некоммерческие организации как юридические лица

основная черта ? их основная уель не является извлечением прибыли в результате деятельности. в законе приведен незакрытый перечень некоммерческих организаций и они могут оздаваться в самых различных формах. Но основные это ? общественные и религиозные организации, фонды, статутные объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Общие черты: некоммерческие цели и характер деятельности, добровольность объединения, право собственности на имущество и отсутствие к-л прав на него у их участников (учредителей), отстутсвие ответственности этих юрлиц по обязательствам участников (учредителей). Они различаются по принципу организации, субъектному составу участников, отношению к предпринимательской деятельности, наличию ответственности по их обязательствам у участников. Общественные организации и фонды вправе заниматься предпринимательской деятельностью, равно как и асоциации и союзы, но все делают это по разному ? фонды могут создавать специально для этого хозяйственные общества или участвовать в существующих. Особенности деятельности некоммерческих юрлиц определены в специальном законе.

понятие и виды объектов гражданских правоотношений

К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. и имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности и нематериальные блага. Вещи ? это материальные объекты по поводу которых возникают гражданские правоотношения. Вещи являются объектом вещных и предметом обязательственных отношений. Основная характеристика ? оборотоспособность, делятся на изъятые из обороа, ограниченный оборот и обращающиеся свободно. Классифицируются по различным признакам ? например, движимые и недвижимые, индивидуально-определенные и родовые, потребляемые и непотребляемые, делимые и неделимые, сложные, главная вещь и принадлежность, плоды и доходы. Существует еще и понятие имущества, оно шире чем понятие вещи, т.к. включает еще и деньги, ценные бумаги и имущественные права, долги субъекта (актив + пассив). Ценные бумаги ? документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении. Объектами обязат правоотношений являются сами действия обязанного лица, которые могут выразиться в совершении им работы или оказании услуг (разница в материальном овеществлении результатов). Результат интеллектуального творчества обладает может осуществляться в рамках договора, но при этом у автора вознкают абсолютныые права, использование которых возможно только с согласия правообладателей.

вещи как объекты гражданских прав

вещи ? это материальные объекты, по поводу которых возникают гражданские правоотношения. Вещи явл объектами вещных и предметом обязательственных правоотношений. Основная характеристика ? оборотоспособность. Постепени свободы участия в обороте делятся на изъятые из оборота, оганиченые в обороте и свободнообращающиеся. Для полного изъятия вещи из обращения необходимо прямое указане закона. Ограниченный оборот ? только специальные участники, либо по специальному разрешению. Есть еще классификация на движимые и недвижимые. Недв ? 2 критерия по степени связи с землей ? материальный и юридический. Материальный исп для отнесения к недв двух типов вещей ? земельные участки, недра, водные объекты и тп, второй ? это объекты, которые могут быть отделены физически, но это приедет к несоразмерному ущербу при использовании их по назначению ? леса, насаждения, здания. Сооружения. Юридический ? на те. Которые можно отделить легко, но они большие и важные ? корабли, комич корабли, самолеты. Есть вещи индивидуально определенные и определяемые родоавыми признаками, родовые характ весом числом и мерой, индивид ? признаками позв отличить ее от других вещей. Естьвещи потребляемые и непотребляемые, потр ? в результате однократного исполдьзования теряют свою натуральную форму (топливо. Еда). Есть еще вещи делимые и неделимые. Раздел вещи, которой в натуре невозможен без изменения ее хоз назначения является неделимой, и если возможен ? то делимой. Сложные вещи состоят из разнородных предметов, составл единое целое, предпол их по общему назначению, напр мебельн гарнитур. Выделяют плоды и доходы от использования вещи ? плоды это то что смо растет

деньги и ценные бумаги как объекты гражданских прав ? понятие и виды.

Деньги это с одной стороны вещи, определенные родовыми признаками, но с другой стороны они выполняют функцию всеобщего эквивалента и могут бытьиспользованы в качестве универсального средства оплаты. Законным средством платежа в РФ является рубль. Это значит, что рубль обязаны принмать к оплете все и всегда. Иностранная валюта используетя только в случаях определенных в законе о валютном регулировании. Ценные бумаги ? это документы, удостоверяющие с соблюдением установленой формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении. Наиболее ценная черта ЦБ ? тесная связь ценной бумаги и воплощенного в ней права, т.е. бумага как бы является носителем права, т.к. обычно судьба бумаги соответствует судьбе права. Одним из признаков ЦБ является литеральность ? тт.е. письменная форма, затем ЦБ имею строгий формальный характер ? реквизиты. Но есть исключение (напр о переводном векселе, который не имея одного из реквизитов становится обычной долговой распиской). Большинство бумаг имеют абстрактный характер,т.е. осуществление права, которое носит бумага оторвано от того правоотношения, в результате которого она возникла. Еще один признак ? свойство публичной достоверности. Т.е. к держателю бумаг не могут быть выдвинуты возражения, основанные на отношениях с его предшественниками. В современном гражданском обороте ценные бумаги создают иной порядок осуществления прав и иной способ распределения рисков, чем обычно свойственный гражданским правоотношениям, т.к при переходе прав и обяз в гражд правоотн все пороки в праве предшественника влияют на правопреемника, а в ценых бумагах - нет.

нематериальные блага как объекты гражданских прав

это объекты личных неимущественных прав. В законодательстве приводится приблизительный перечень немат благ ? жизнь, здоровье, личная неприкосновенность, имя, честь, достоинство, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна итд. Немат блага неотчуждаемы и непередаваемы иным способом. Т.е. их нельзя продать, подарить, передать в залог итд. Но после смерти гражданина неотчуждамость не является характерной особеностью материального блага. Узаконена возможность осуществления и защиты неимущественных прав после смерти их обладателя третьими лицами наводит на мысль, что существуют некоторые нематериальные блага в отрыве от человека в усеченном объеме (составе). Тайну частной жизни составляют свдения об определенном чловеке, не связанные с его профессиноальной или общественной деятельностью и дающие оценку его характеру, облику, здоровью, материальному состоянию, семейному положению, образу жизни, отдельным фактам биографии, отношениям с родственниками, знакомыми итп. Законом введены специальные нормы по защите тайны частной жизни, когда гр-ну для осущ этого права необходима помощь третих лиц ? врача, нотариуса, адвоката, банка итп. Но и в других ситуациях он вправе требовать сохранения его тайны частной жизни. В законодательстве предусматриваются пределы сохранения тайны. При разглашении тайны потерпевший вправе требовать возмещения убытков и морального вреда. Неприкосн частной жизни - это возможность самостоятельного решения всех вопросов частной жизни и запрет вмешательства третьих лиц, кроме случаев, предусмотренных законом или согласованных с гражданином.

38-39.понятие и виды сделок

ст 153 сделкой признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом имеются в виду не только граждане, но и иностранные лица физ и юр, государство, лица без гражданства, муниципальными образованиями. Понятие действие включает объективные и субъективные элементы ? лицо должно иметь намерение его совершить, т.е. внутреннюю волю и волеизъявление, т.е. проявление внутренней предпосылки вовне (объективирование). Иногда для совершения сделки одного волеизъявления недостаточно, и необходимо само действие, тогда сделки называются реальными (от лат res ? вещь). Совершение реального действия входит в объективный элемент сделки. Сделк относятся к категории юридических фактов, потомучто установляют, изменяют и прекращают. Относятся к категории правомерных действий. Сделки это всегда волевые акты, они совершаются по воле участников гражданского оборота. Сделка ? это действие напр на достиж опред результата, правовые последствия наступают только по достижени такого результата, но их следует отличать от административных актов, которые тоже имеют волевой характер и преследуют определенный результат и правовые последствия. Но характер правовых последствий различается, субъектный состав различается. По видам можно делить исходя ихз разных критериеа. От числа участников ? на многосторонние, двусторонние и односторонние. По признаку наступения правовых последствий ? на условные и безусловные (когда к сроку события должно наступить некое условие). Условные сделки подразделяются по виду условия ? под отлагательным (наступит или не наступит) или отменительным (прекращение прав) условием. Еще делят на казуальные (большинство) и абстрактные (по наличию правового основания).

форма сделок

воля лица, для совершения сделки должна быть доведена до сведения остальных. Т.е. нужен способ выражения. Это и есть форма сделки. Есть несколько способов. 1. Устно, путем словестного выражения воли. Сделка считается совершенной и при конклюдентных действиях т.е. когда из поведения явно видна воля на ее совершение. И даже если молча, но это прямо должно быть предусмотрено в договоре ли в законе (напр договор аренды продолжается, если все молчат). Любая сделка, для которой не предусмотрена в законе пиьсменная форма может быть совершена устно. Письменной признается сделка, совершенная путем составления документа, в котором письменными знаками изложено содержание сделки, указано наименование сторон. Такой документ подписывается лицами, совершающими делку или должным образом уполномоченные лица. Дву ? и многосторонние договоры могут не всегда заключаться составлением единого договора, а наприм путем обмена документами по почте, факсу итп.в законе или иных нпа может быть установлено дополнительное требование к письменной форме ? определенный бланк, реквизиты, печать итп.в ГК дан исчерпывающий пречень, когда вместо самого лица, участв в сделке документ может подписывать кто-то другой ? если он калека, болен, неграмотен и не может сам подписаться. Подпись рукоприкладчика удостоверяется нотариально с указанием причин, в силу которых совершающий сделку гр-н не мог ее сам подписать. Все письменные сделки деятся на простую письменную форму, нотариально удостоверенные и подлежащие государственной регистрации. В законе содерж требование простой письм форме по ряду сделок.

условия действительности сделок

вытекают из ее поерделения, как правомерного юридического действия субъектов гражданского права, направленного на установлеие, изменение или прекращение гражданскизх прав и обязанностей. Чтобы обладать качеством действительности, сделка в целом не должна противоречить закону и иным правовым актам. Это требование выполняется при наличии следующих трех условий. ? содержание и правовой результат сделки не противоречит закону, сделка совершена дееспособным лицом, волеизъявление лица соответствует егодействительной воле, т.е. совершено не для вида, а с намерением породить юридические поледсттвия, волеизъявление совершено в форме, предусмотренной законом для данного вида сделок, воля лица, соверш сделку, формируется свободно и не находится под неправомерным посторонним воздействием, либо под влиянием иных факторов, неблагоприятно влияющих на процесс формирования воли лица (заблуждение, болезнь, стечение тяжелых обстоятельств, пьянство). Невыполнение этих условий влечет недействительность сделки, если иное не предусмотрено законом.

..виды недействительных сделок. Последствия признания сделки недействительной

недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не порождает юридических последствий, которые соответствуют ее содержанию, т.е. не влечет возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, кроме тех которые связаны с ее недействительностью. Недействительная сделка является неправомерным юридическим дейтсивем. Закон подразделяет все недействительные сделки на два общих вида ? ничтожные сделки и оспоримые сделки. Ничтожная сдека недействительна в силу нормы права в момент ее совершения, поэтому судебного решения о признании ее недействительной не требуется. Ничтожная сделка не подлеит исполнению. На ничтожность сделки вправе ссылаться и требовать в судебном порядке последствий ее недействительности любые лица. Суд, установив при рассмотрении дела факт совершения ничтожной сделки, констатирует ее недействительность и вправе применить последствия недействительности ничтожной селки по собственной инициативе. Закон предусматривает возм признания судом в исключит случаях ничтожной сделки действительной. Оспоримой называется сделка, которая в момент ее совершения порождает свойственные действительной сделке правовые последствия, но эти последстяи носят неустойчивый характер, т.к. по требованию опр в з-не лиц, такая сделка м б признана судом недействительной по основаниям, установленным законом. В этом случае правовой результат сделки м б аннулирован т.к. недействительная сделка недействительна с момента ее совершения и решения судапо этому вопросу будет иметь обратную силу. Основания недействительности сделок могут устанавливаться только ГК. Часть сделки тоже может быть недействит, если она не отн к существ услов. Основные последствия недейст сделки связаны с определением правовой судьбы полученного сторонами по сделке. Это наз реституция (двусторонняя - общее правило), односторонняя и недопущение реституции ( в доход гос-ва) есть.

Действие уголовного закона во времени (ст. 9)

Граждане не могут знать, как будут регулироваться границы дозволений и запретов будущими законами, поэтому уголовная ответственность наступает, по общему правилу, по закону, действовавшему во время совершения преступления.

В соответствии с ФЗ ?О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального собрания? от 14 июня 1995 г. федеральные законы вступают в силу одновременно на всей территории РФ через 10 дней после официального опубликования полного текста закона, которое должно состояться по истечении 7 дней после его подписания Президентом РФ. В самом ФЗ может быть установлен особый срок вступления его в силу. ФЗ РФ, вступив в силу, действует до его отмены или замены новым законом.

Временем совершения преступления является время осуществления общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий. Временем совершения продолжаемого преступления (состоящего из ряда тождественных действий, объедин?нных единым умыслом и направленных к достижению единой цели) является совершение первого из таких действий. Временем совершения длящегося преступления (представляющее собой протяж?нное во времени преступное поведение) призна?тся время совершения действия (бездействия), являющегося признаком объективной стороны состава соответствующего преступления.

Обратная сила уголовного закона (ст. 10 УК): Правила об обратной силе уголовного закона включают 2 аспекта.

Первый аспект заключается в том, что уголовный закон, устанавливающий ответственность или усиливающий е?, обратной силы не имеет. Законом, усиливающем наказание, является закон, вводящий в санкцию статьи Особенной части более суровый вид наказания, чем был предусмотрен. Усиление наказания связано и с введением дополнительного наказания к основному, если ранее это не предусматривалось.

Второй аспект обратной силы уголовного закона связан с исключением из общего правила, закрепл?нного в ст. 9 УК РФ. Речь ид?т о придании обратной силы закону, отменяющему уголовную ответственность либо смягчающему наказание, или иным образом улучшающему положение лица, совершившего преступление. Новый уголовный закон может смягчить наказание пут?м исключения из санкции наиболее сурового вида наказания, предусматривавшегося в качестве альтернативного другим. Закон может дополнить перечень альтернативных видов менее суровым видом наказания или заменить им более суровый. Смягчение наказания может заключаться в снижении минимума и (или) максимума наказания соответствующего вида, предусмотренного санкцией соответствующего вида, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК РФ.

Специальный субъект преступления

Специальный субъект преступления ? это лицо, которое кроме общих признаков субъекта, обладает также дополнительными признаками, указанными в диспозиции уголовно-правовой нормы, отражающими специфические свойства преступника. Указание на признаки специального субъекта означает, что не всякое физическое, вменяемое, достигшее указанного в законе возраста лицо, причинившее вред обществу, может быть привлечено к уголовной ответственности. УК иногда ограничивает круг лиц, могущих нести уголовную ответственность пут?м указания на определ?нные, специфические черты субъекта. Признаки специального субъекта могут быть квалифицированы следующим образом:

1) по государственно-правовому положению: гражданин РФ (ст. 275 ? государственная измена), иностранный гражданин и лицо без гражданства (ст. 276 ? шпионаж);

2) по демографическому признаку: по полу ? мужчина (ст. 131 ? изнасилование), женщина (ст. 106 ? убийство матерью новорожденного реб?нка: прямого указания на пол лица нет, но ввиду затруднительности представления за таковую лица мужского пола, за общепринятое полагается мнение, что матерью может быть только лицо женского пола); по возрасту ? совершеннолетний (ст. 150 ? вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления);

3) по семейным, родственным отношениям ? родители и лица, их заменяющие (ст. 156 ? неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего); те же и дети (ст. 157 ? злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей);

4) по отношению к военной обязанности: призывник (ст. 328 ? уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы); военнослужащий или военнообязанный (zB., ст. 332 ? неисполнение приказа);

5) по должностному положению: должностное лицо (zB., получение взятки);

6) по должностному положению лиц, работающих в специальных государственных системах : дознаватель, следователь, прокурор, судья, работник милиции (zB., ст. 311 разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников процесса);

7) по профессиональным обязанностям: врач, другие медицинские и фармацевтические работники (ст. 124 ? неоказание помощи больному);

8) по характеру выполняемой работы: лицо, которому по службе или работе были доверены сведения, составляющие государственную тайну (ст. 283 ? разглашение государственной тайны), член избирательной комиссии, инициативной группы или комиссии по проведению референдума (ст. 142 ? фальсификация избирательных документов, документов референдума или неправильный подсч?т голосов), работник железнодорожного, водного или воздушного транспорта, связанный со службой движения, эксплуатации или ремонта транспорта (ст. 266 ? недоброкачественный ремонт транспортных средств и выпуск их в эксплуатацию с техническими неисправностями); работник торговли и других организаций, осуществляющих реализацию товаров или оказывающих услуги населению (ст. 200 ? обман потребителей);

9) по занимаемой должности: капитан судна (ст. 270 ? неоказание капитаном помощи терпящим бедствие), лицо, ответственное за техническое состояние транспортного средства (ст. 266), командир воздушного судна (ст. 271 ? нарушение правил международных пол?тов);

Добровольный отказ от преступления: понятие, признаки, правовые последствия.

1. Понятие добровольного отказа от преступления да?тся в ч. 1 ст. 31 УК. Им призна?тся добровольное и окончательное прекращение начатой преступной деятельности на стадии приготовления или покушения.

2. Признаки добровольного отказа от преступления:

а) добровольность: означает, что лицо, начавшее реализацию преступного намерения, по своей собственной инициативе не доводит его до конца; при этом мотивы добровольного отказа не имеют значение;

б) окончательность: означает бесповоротность принятого решения, а не временное прекращение преступной деятельности.

Добровольный отказ возможен во всех случаях на стадии приготовления как пут?м бездействия (прекращение приготовления), так и пут?м совершения активных действий (сообщение в милицию о подготовке с участием обратившегося группового ограбления).

Добровольный отказ возможен во всех случаях на стадии неоконченного покушения (в тех же формах выражения).

На стадии оконченного преступления добровольный отказ возможен в исключительно редких случаях. (лицо дало жертве яд замедленного действия, а потом вызвало скорую и спасло потерпевшего).

3. Правовые последствия добровольного отказа от преступления. Добровольный отказ от начатой преступной деятельности исключает уголовную ответственность. Лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, подлежит уголовной ответственности в том случае, если фактически соверш?нное им деяние содержит иной состав преступления (от убийства отказался, но осужд?н за незаконное приобретение оружия).

Понятие оконченного и неоконченного преступления: характеристика субъективных и объективных признаков.

Реальную общественную опасность, являющуюся основным признаком преступления, представляет не только заверш?нное, законченное преступление, но и действия, предшествовавшие его окончанию. При этом охраняемые законом права и интересы личности, собственность, общественный порядок и безопасность, конституционный строй РФ и иные находящиеся под охраной закона объекты либо ставятся под угрозу их нарушения, причинения им вреда, либо такой вред частично причиняется фактически.

В связи с этим УК РФ объявляет преступным и наказуемым не только уже соверш?нное преступление, но и общественно опасные действия, не довед?нные до конца по причинам, не зависящим от воли виновного.

В соответствии со ст. 29 УК "преступление призна?тся оконченным, если в соверш?нном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного ... Кодексом", неоконченным преступлением признаются приготовление к преступлению и покушение на преступление. Т.о., непосредственно из закона вытекает наличие тр?х стадий совершения преступления: приготовление к преступлению, покушение на преступление и оконченное преступление.

Приготовление к преступление в обобщ?нной форме представляет собой создание реальных условий для последующего совершения преступления. Покушение ? действие (в отдельных случаях бездействие), непосредственно направленное на совершение преступления, т.е. частичное выполнение объективной стороны конкретного преступного посягательства, если преступнику по обстоятельствам, не зависящим от него, не удастся довести преступление до конца. Оконченное преступление ? деяние, содержащее признаки конкретного состава преступления в полном объ?ме. Первые две стадии ? приготовление и покушение ? в теории УП принято объединять под понятием "предварительная преступная деятельность", поскольку они имеют место до окончания преступления, т.е. предваряют его совершение и осуществляются не как самоцель, а для его успешного завершения.

Выявление конкретной стадии преступления имеет весьма важное значение. Прежде всего стадия определяет степень опасности содеянного. По общему правилу, покушение опаснее приготовления, а оконченное преступление опаснее покушения. В практическом плане это означает, что каждая последующая стадия влеч?т более строгое наказание. Наличие определ?нной стадии требует самостоятельной квалификации, что позволяет более точно и конкретно определить содержание действий виновного, а, стало быть, и их опасность. Поэтому приготовление к преступлению надлежит квалифицировать по соответствующей статье Особенной части и по ч. 1 ст. 30 (приготовление к преступлению), покушение ? помимо статьи Особенной части, по ч. 3 ст. 30 (покушение на преступление), а оконченное преступление ? только по статье Особенной части.

Понятие КП РФ и его место в системе юр. дисциплин.

КП - ведущая отрасль российского права. Право это единство норм, оно подразделяется на различные отрасли: на основные и вторичные. Среди основных отраслей права КП занимает ведущую роль (это публичная отрасль права КП появилась только с появлением последней Конституции в СССР, КП не было, т.к. интереса к правам и свободам личности не было, не было интереса к построению гражданского общества.

Конституционно-правовое регулирование горазддо шире гос.-правового регулирования.

КП должно вырабатывать принципы устройства страны. КП в России появилось в результате демократич. реформ (конституц. реформа) 80-е годы. Человеку стали уделять больше внимания. Произошло признание м/н норм права. КП - это более высокий в демократическом, соц., политич. смыслах, степень развития права.

Нормы КП охватывают в своем регулировании наиболее важные, фундаментальные, общественные отношения, связанный с современным развитием и функционированием российского общества и гос-ва.

Нормы КП носят превичный учредительный хар-р. Они юридически первичны. С др. стороны, др. нормы тоже влияют на развитие КП. КП - центр юр. сис-мы. Главным источником КП явл-ся Конституция РФ. Конституция явл-ся также базовым источником и для др. отраслей, но не главным.

Предмет и метод КП.

Главным критерием определения отраслей права явл-ся предмет и метод правового регулирования.

Предмет КП - совокупность опред. Обществ. Отношений, урегулирующих или объективно подлежащих регулированию конституционно-правовые нормы (КПН).

КПН явл-ся регулятивными в своем большинстве. Общественное отшение, ~ явл-ся предметом КП - это не части общественных отношений, ~ связаны с фундаментальными основаниями.

В отличии от др. отраслей права, например ~ регулирпуют те или иные обществ. Отношения в целом, но его, например, регулируют лишь тот срез обществ. отношений, ~ относятся к базовым и фундаментальным, ~ составляют основу современного развития и функционирования современного росс. общ-ва, т.е. м. сказать, что КП - это совокупность общих принципов всей правовой сис-мы страны и всех входящих в нее отраслей права.

Предмет - круг общ. отношений, связанный с основами конституционного строя РФ; основами конституционно-правового статуса человека и гражданина РФ; с гос. устройством РФ, ее федеративной формой, субъективным составом, с конституционными основами организации и функционирования гос. власти РФ в соответствии с принципами разделения властей, системой и правовым статусом фед. органов гос. власти; отношения, связанные с поправками и пересмотром конституции РФ.

Метод КП - это метод конституц. регулирования нормами КП обществ. отношений. Метод обеспечивания наиб. юр. силой обеспечивает охрану прав и свобод личности, общ-ва и гос-ва.

Конституционно-правов. нормы и их особенности.

Юр. содержание, сущность КП, как отрасли, раскрывающейся прежде всего через анализ норм ее составляющих, а также регулируемой этими нормами обществ. отношений.

КПН свойственны все те же признаки, ~ хар-ся нормами права вообще, но КПН обладют и определенной спецификой, обусловленной особенностями предмета прав. регул-ния.

Особенности.

1) особое содержание регулируемых обществ. отношений (фундам.)

2) правовые источники (внешняя форма закрепления и выражения КПН). Источники КП занимают верхнюю ступень в иерархии источников п.н.

3) КПН носят первичный, учредительный хар-р.

4) Своеобразие видов КПН. (Общезакрепленные нормы: нормы-принципы, нормы-цели, нормы-дефинации, нормы-задачи и т.д., регулятивные нормы, связанные с власти-отношениями фед. хар-ра.

5) Особенность во внутр. стр-ре.

6) Обеспечение реализации с помощью особого мех-зма (конституц. мех-зм реализации КПН).

Конституционно-правовые отношения; субъекты, содержание, объекты.

Черты КП отношений, свойственные правовым отн. вообще: S и O пр. отн., субъективные права и юридические обязанности.

Специфические черты КП отн.: S-ми КП отн. выступают такие специфич. S как Российское гос-во, росс. народ, S РФ., федеральные органы гос. власти, органы гос. власти S-в РФ, избирательные блоки, комиссии, объединения + отдельные граждане, их обществ. объединения, любые физ. и юр. лица, если на них КПН возлагают Df КП обязанности и предоставляют К права.

О КП отношений явл. гос. граница, территория, суверенитет, федер. собств. и тд.

Источники КП как отрасли права.

КПРФ - это ведущая отрасль российского права, представляющая собой совокупность правовых норм, закрепляющих и регулирующих основы конституц. строя РФ, основы правового статуса личности, фед. гос. устройства РФ, основы орг-ции и функционирования российской гос. власти и отношения, связ. с направлением и пересмотрением Конституции РФ.

Юр. формы, в ~ выражены и закреплены НКП, назыв-ся источниками КП как отрасли. (В России это нормативно-правовые акты-законы и т.д., но только, если они содержат хотя бы одну норму КП.

Сис-ма нормат.-правовых актов, ~ явл-ся источниками КП, достаточно многообразны в зависимости от формы содержания и юр. силы делятся на 4 группы:

1. Конституция РФ, Конституция республик, уставы др. субъектов РФ.

2. Декларация, ~ содержит нормы КП о гос суверенитете РСФСР 90 г., декларация прав и свобод человека 91 г., декларация о гос суверенитете отдельн. республик.

3. Федеративный договор 21.03.92 о разграничении предметов ведения и полномочий между фед органами власти и органами гос власти субъектов РФ + 50 двусторонных договоров о том же.

4. Значит. кол-во фед Конституционных законов, и фед законов + з-ны субъектов РФ.

ФКЗ о прав-ве РФ

ФКЗ о судебной сис-ме РФ

ФКЗ о Референдуме

ФЗ об осн. гарантиях

ФЗ о выборах президента РФ

ФЗ о выборах депутатов Госдумы.

ФЗ о гражданстве РФ

ФЗ о порядке формирования совета федерации (Верхняя палата фед собрания)

5. Нормативные постановления палат федерального собрания (регламент Госдумы и регламент совета федерации)

6. М.б. отдельные нормативные уклады президента РФ (указ о порядке формирования в силу актов РФ, формимироания прав-ва).

7. Акты, принимаемые Конституционным судом РФ в порядке осуществления им Конституционного контроля, постановления, касаемые толкования Конституции.

8. Общепринятые принципы и, например, м/н права и м/н договоры РФ, касающиеся Конституционно-правовых отношений (м/н права человека и гражданина).

КП РФ как учебная дисциплина.

Выступает как одна из учебных юр. дисциплин. Как уч. дисциплина КП, опирающаяся на науку КП. Цель КП или дисциплины - доведение до обучаемых посредством педагогического и методич. приемов уже добытых конституц. наукой знаний, в тех объемах и пределах, ~ необходимы для подготовки высококвалифицированных специалистов. Система КП как дисциплины находит отражение в уч. программе (где учитывается логика изложения соответств. правовых институтов в действующей Конституции РФ; учитывает уровень науч. познаний, применительно к тем или иным иным КП явлениям; учит-ся объект и кач-во действующего конституционного закон-ва, перспективы его развития; учитывается объем учебных часов.

КП как наука.

КП выступает одновременно и отраслью правоведения и государствоведения. Предмет КП как науки: т.к. это отраслевая наука, то она имеет своим предметом изучение КП как отрасли права, раскрывает его место в системе др. отраслей права, формирует его осн. понятия, ~ оперируют современным конституционным законодательством. Занимается исследованием конституционно-правовых норм, анализом их источников и анализом процессов, связанных с реализацией ПН. К предмету КП относят и конституционно-правовые отношения с их спецификой. Выявляет эффективность деятельности КПН, предлагает науч. рекомендации, связанные с дальнейшим развитием КП в целом и конституц. закон-ва. Также КП изучает практику гос мех.

Задачи КП как науки.

1) Научное обоснование формирования в России новой отрасли права как КП.

2) Второй блок проблем связан с понятием, формальным содержанием Конституции.

3) КП как наука - это система взглядов, принципов, идей, представлений юридических, политологич., государствоведч. знаний, выраженных через научные понятия и категории, дефиниции о КПН, и регулируемых ими обществ. отношениях, охватывающих основы организации современного российского общ-ва и гос-ва, принципы конституционного строя, основы правового положения личности, орг-ции и формы осуществления гос власти РФ.

Понятие и сущность Конституции.

Конституция - явление сложное, многоплановое и сложное, разл. теор. аспекты этого явления составляют учение о Конституции. Конституция явл-ся предметом изучения философских, историч., политологич. и юр. наук. Конституция составляет правовую основу КП, явл-ся его источником => явл-ся предметом его изучения. Вопросит. Формы содержания Конституции, его исторического назначения до сих пор явл-ся дискуссионными. Конституция (лат. constitucio) - устройство, установление, учреждение. В Ср. Века такими актами, как Конституция, закреплялись права феодалов.

Современное понятие Конституция приобрела 200 лет назад. Впервые Конституция была принята в 1787 в США, затем в 1791 во Франции, Польше. Конституция, как осн. закон гос-ва появ-ся в историч. Эпоху, хар-ся наступлением юр. рав-ва граждан и подданных и олицетворяла собой эти рав-ва, закрепляя права и свободы человека, ограничивала всевластие гос монархии.

1) Сущность Конституции в том, что это осн. з-н гос-ва вообще и осн. з-н насчет избират. права, представляет учреждения, их компетенцию и прочее, выражающее действительное соотношение сил в классовой борьбе. (Ленин).

2) Конституция - универсальный правовой акт высшего юр. ранга, ~ регулирует устройство гос-ва, принципы его орг-ции.

3) Конституция - совок-ть и т.д. правоположений, определяющих внешние органы гос-ва, порядок призвания их и отправление их функции, их взаимные отношения и компетенцию, а также принципиальное положение индивида по отношению к гос власти. Это центр правовой сис-мы => осн. ывсшая норма, что предполагает признание недействительными норм, выработанных без соблюдения форм и процедур, предусмотренных Конституцией. Конституция утверждает превосходство учредительной власти над учрежденной.

4) Питер Хотт (Канада). Конституция - это закон об осуществлении власти органами гос-ва. Это зеркало, отражающее душу нации, что она д. защищать ценности нации.

Конституция - осн закон или сис-ма законов, закрепляющих основы обществ. и гос. устройства страны, сис-му ее гос. органов, осн. начала их орг-ции и дея-ти, основы правового статуса человека и гражданина, и устанавливающие порядок внесения в Конституцию поправок, изменений и дополнений.

Типы и виды Конституций соврем. гос-в.

В ходе историч. эволюции сложились 2 группы Конституций.

1) Старые Конституции - приняты в условиях, сильно отличающихся от современных, действующих и сейчас, но с внесением изменений и дополнениями. США, Норвегия, Болгария, Швейцария, Англия. (В I мировую войну в Австрии). Осн законы гос-ва.

2) Конституции нового поколения - после II мировой войны (Германия, Италия, Франция). Осн закон гражданского общ-ва, права человека.

Виды Конституций.

I.

1) Писанные - единый, кодифицированный осн. закон гос-ва и общ-ва, устанавливающий гос. строй страны..., изложенный в опред. логич. сис-ме, возникшие в 18 веке (I Конституция США, затем Франция и Польша).

2) Неписаные - система, совок-ть закнов Конституционных обычаев, судебно-конституционных прецедентов, в ~ закреплены основы обществ.-гос. строя страны, права человека и т.д. Она некодифицированна, не состоит из единого правового акта.

II. По способу принятия:

1) Демократическая - конституц. референдумы, конвенты.

2) Недемократич. - октроированные - дарованные сверху (Непал, СССР-1936г).

III. По способу внесения в Конституцию (действующую) поправок.

1) Жесткие, когда хотя бы частичное изменение ее текста происходит в усложненном порядке, чем принятие проекта з-на (Зап. Страны, США, Япония, Соврем. Российская Конституция).

2) Гибкие - изменения в обычном законодат. порядке.

Конституции также различны по форме гос. устройства, по форме правления (республика/монархия).

Юр. св-ва Конституции.

Юр. св-ва конст. - важнейшие правовые черты и признаки К., отличающие ее от др. законов и иных правовых актов.

Св-ва:

1) Юридическое верховенство Конст. (обладает высш. юр. силой). Кроме того юр. верховенство Конст. проявл. в том, что все законы и подзаконн. акты принимаются органами указ. в Конст. и в порядке установленном ею.

2) Конст. явл. основой, базой всей правотворческой и законотворческой деятельности соотв. S-в, т.к. нормы К. носят первичный, учредительный хар-р.

3) К. характеризует особый порядок принятия, внесения в нее поправок, изменений и дополнений. (Простой закон принимается (изменяется) простым большинством членов законодат. органа, а Конст. поправки квалифицированным большинством).

Основные функции Конституции.

Назначение и роль К. в обществе проявл. в ее функциях, т.е. осн. направлениях ее воздействия на чел., общ. и гос., и на многообразные обществ. отношения.

Функции:

1) Политическая: выражает роль К. в отношении соц. структуры общ. Достигается опред. стабилизация обществ. отношений. Полит. жизнь и борьба вводятся в опред. К. рамки.

2) Юридическая: вытекает из того, что К явл. осн. законом и обладает по отн. к др. правовым актам юр. верховенством. Эта функция К выражает ее роль по отн. к действ. в общ. правовой системе, правопорядку.

3) Идеологическая: проявл. в воздействии на умы и сознание людей, влияет на их мировоззрение (К. 93 г. провозгласила принципы идеологического плюрализма, сосуществ. различных идеологий, кроме человеконенавистнических)

4) Организационная: выражается в формировании, организации и деятельности гос. и институционной структуры. Организация гос. механизма как и осн. формы его деятельности д.б. юр. регламентированы, а это задача К.

Концептуальные особенности Конституции РФ 1993 г.

Концептуальные особенности К - это юр. и полит. сущностные отличия К. 93г. от прежних К. с одной стороны и сходство ее осн. положений с К. современных развитых дем. гос-в.

Особенности:

1) Логику построения новой К. определила концепция обществ. договора, т.е. сначала чел., его права и свободы как высш. ценность, затем гражданское общество как единственный источник власти, а затем гос-во как агент личности и гражд. общества, решающий те вопросы, ~ закреплены за ним в конституции.

2) Текст К. 93 г. деидеологизирован, а в опред. смасле и деполитизирован, т.е. не политика вместо К. а политика в рамках К. => требование строжайшего следования в политике предписаниям К.

3) Впервые в истории России в основу К. положены гуманистические идеи (неотчуждаемость осн. прав и свобод чел.)

4) К. по новому формулирует форму гос. устройсва России - это федеративное гос-во, построенное на основе смешанного принципа, национально-териториального, и териториального равноправия его S-в. + не предусматривается право выхода S-в РФ из ее состава.

5) Заложена достаточно четкая система разделения властей как по горизонтали так и по вертикали (разграничение предметов ведения и полномочий).

6) Новая К. действительно правовой документ в строгом, юр. смысле этого слова, т.е: а) испльзуются общепринятые КП понятия, категории и т.д, исключающие противоречивые толкования. б) К. явл. законом прямого действия (недопустим отказ любого правоприменительного органа от применения и реализации конкретных норм. К.) в) К. закрепляет превосходство права над гос-вом.

7) К. закрепляет РФ как социальное гос-во, определяет обязанности гос-ва в соц. сфере.

8) К. сочетает гибкость и динамизм с достаточно жестким порядком в отношении поправок, касающихся конст. строя и основ правового статуса чел.

9) Новая К. творчески учитывает и отражает опыт мировой цивилизации, в том числе опыт конституционного развития.

Внутренняя структура и содержание Конституции РФ 1993 г.

Структура К. это ее внутреннее строение, то из каких частей состоит ее текст, в какой последовательности они расположены, какова ее юр. значимость и роль. К. 93 состоит из 3х частей: преамбула, 1 и 2 разделы.

Преамбула: самостоятельная часть К., в ~ формулируются цели и исторические условия появления К., ценности на ~ она базируется.

1й раздел: не имеет названия, состоит из 9 глав, 137 статей: 1 глава - основы конституционного строя (сформулированы важнейшие К. принципы, на ~ строится и функционирует Российское гос-во - принцип разделения властей, верховенства прав и свобод чел., федерализма, народовластия, полит. и идеологич. плюрализма?) 2 глава - закрепляет основы правового статуса личности в РФ, закрепляет принципы российского гражданства, конституц. права, свободы, обязанности человека и гарантии этих прав. 3 глава - содержит нормы, закрепляющие гос. устройство, его территориальную организацию, федеративную форму гос. устройства, здесь зафиксирован состав РФ (89 S). Основы их КП статуса. Суверенные права и компетенция РФ, разграничение предметоведения и полномочий. 4-7 главы - орг-ция гос власти РФ. Эту власть осущ-ют Президент, ФС, прав-во, суды. В этих главах сформулированы издержки, противовесы узурпации власти одной из ветвей власти. Законодат. власть осущ-ют Парламент РФ ФС, исполнительную - прав-во, судебную - суды. Президент координирует дея-ть всех органов гос. власти, обеспечивает их согласованное взаимодействие, хотя тяготеет больше к исполнительной. 8 глава - а такде нормы ст. 3, 12, 8, 9 закрепили местные основы самоупр-я РФ. 9 глава - конституц. поправки. II раздел включает заключит. и переходное положение. Состоит из 9 пунктов, опред-щих порядок вступления К в силу, соотношение норм К и фед. договора, законов и др. п.а., а также фиксируют временные рамки функционирования фогв, образованные до принятия К-93 г.

Поправки и пересмотр Конституции РФ.

На правовом уровне это регулируется специальным федеральным законом ?33 "О порядке принятия и вступлении в силу поправок Конституции РФ". 4 марта 1998 и гл. 9 Конституции РФ.

Пересмотр Конституции: гл. 1,2,9. А в главах 3-8 могут вноситься поправки. Конституция предусматривает, в ст. 139, что пересмотру не могут подлежать гл. 1,2,9. Действующий российский парламент не может вносить поправки в эти же главы, т.к. эти главы содержат фундаментальные основы российского строя, прав личности (статуса) => изменить их может только народ => только созывом референдума.

В ст. 135 указано, что инициировать пересмотр гл. 1,2,9 парламент может и если он будет поддержан..., то созывается Конституционное собрание, ~ и м. изменять Конституцию, либо подтвердить неизменность Конституции. Если Конституционное собрание одобряет изменения, то 2/3 голосов примут проект новой Конституции, либо вынесут этот проект на референдум (всенародное голосование). Конституция считается принятой, если проголосует более 50% избирателей от участвующих, но участие - не менее 50% населения.

Поправки в Конституцию.

Их м. вносить в главы 3-8 в соответствии с процедурой принятия палатами ФКЗ (совет федерации 3/4 голосов, Гос Дума 2/3 голосов). Противоречие: законодатель ввел простым законом 4-ый вид закона "З-н РФ о поправке Конституции ", ~ не существует в 9 гл. Конституции, т.к. Конституция закрепляет только 3 вида з-на, это фед. конституц. закон, фед. з-н, закон субъекта фед-ции. => з-н о поправках противоречит Конституции, т.к. в Конституции сказано, что поправки в Конституцию н. вносить в соотв-вии и процедурой принятия ФКЗ.

Чтобы поправка была внесена, она д.б. ратифицирована 2/3 субъектами фед-ции, затем этот закон д.б. представлен Президенту для подписания и обнародования (в самом начале эта поправка д.б. принята квалифицированным большинством в палатах). Функция президента чисто номинальная, право вето у него отсутствует в этом случае.

Ст. 65 закрепляет субъектный состав РФ, ст. 137 определяет особый порядок внесения в нее изменений и дополнений. Соответственно статье 65 м.б. образован новый субъект РФ, м.б. включен в состав РФ новый субъект или м.б. изменен статус субъекта РФ (например, Свердл. обл-ть м. стать Свердл. республикой). Поправки м.б. приняты 2/3 депутатов Гос Думы и 3/4 Совета Федерации, а ратификация субъекта РФ не требуется.

А также в статье 137 предусмотрено изменение наименования субъектов РФ, но не указано каким актом. Это новое наименование д.б. внесено в ст. 65. Сейчас указом Конституции суда эти изменения вносятся указом Президента.

Конституционно-правовой статус человека и гражданина.

Правовое положение человека, личности, гражданина. Различают общее отраслевое, профессиональное, индивидуальное правовое положение.

КПС человека и гражданина:

1.Закреплен в Конституции и в некоторых важнейших нормативных актах.

2.татус носит относит-но стабильный, устойчивый хар-р, а правовое положение подвижно. Конституционно-правовые нормы, составляющие, составляющие КПС определяют смысл, содержание и применение законов, дея-ть законодат. и исполнит. власти местного самоуправления и обеспечение этих норм правосудием КПС носит комплексный хар-р, он состоит из целого ряда более конкретных правовых институтов, ~ образуют его элементарный состав.

Его элементы:

1.Конституционные права и свободы человека (ядро КПС).

2.Принципы, на ~ развиваются и реализуются конституционные права и свободы.

3.Конституционные обязанности граждан РФ.

4.Конституционные гарантии прав и свобод.

5.КПС связан с таким институтом, как гражданство РФ.

Принципы КПС человека и гражданина в РФ.

Принципы КПС - это те идеи, осн. начала, ~ составляют фундамент

статуса человека и гражданина, пронизывают и др. его содержание. На этих принципах строится и развивается целом этот институт:

1.Осн. права человека неотчуждаемы и даны ему от рождения.

2.Права и свободы человека явл-ся высшей ценностью.

3Права и свободы человека и гражданина обладают приоритетом перед целями и правами гос-ва.

4.Признание, соблюдение и защита прав человека - это обязанность гос-ва.

5.Каждый человек в рамках закона осущ-ет свои права прежде всего самостоят-но.

6.Все равны перед законом и судом и имеют равное право на защиту.

7.Осущ-ние прав и свобод человека не д. нарушать права и свободы др. лиц.

8.Права и свободы человека явл-ся непосредственно действующими.

9.В случае противоречия внутреннего закон-ва по правам человека общепризнанным нормам м/н права приоритет отдается последним.

10.Каждый гражданин несет к. обяз-ти, выполнение ~ необходимо для нормального функционирования.

Нормативно-правовые основы КПС человека и гражданина в РФ (внутренние и международные акты по правам человека и гражданина).

1.Конституция РФ 1993 (гл. 2, ст. 2, ст. 6 и т.д.).

2.Российская декларация прав и свобод человека от 22.11.1991.

3.З-н РФ о гражданстве (1993).

4.З-н РФ об обжаловании в суд о дей-ях и решениях, нарушающих права человека.

5.ФЗ об осн. гарантиях избират. прав и права на участие в референдуме гражданина РФ (1997).

6.ФЗ о порядке выезда и вьезде в РФ (1996).

7.О правах гражданина на свободу передвижения, места пребывания и жительства.

8.ФЗ об обществ. объединениях.

9.Всеобщая декларация прав человека (1948).

10.Пакт о гражд. и полит. правах (1966 ООН).

11.М/н пакт об культурных, эк., соц. правах (1966).

12.Европейская конвенция о защите прав и свобод (ратифицировали ее в 1998 году).

13.Евр. конвенция о запрещении пыток и т.д. (1998).

Гражданство РФ: понятие и правовые основы.

2 значения: Гражданство в субъективном значении гражданства как консультационно-правовой институт.

-Гражданство в субъективном смысле - есть устойчивая связь человека с гос-вом, выражающая в совок-ти их взаимных прав, обязанностей и ответственности. Основанная на признании и уважении осн. прав и свобод человека и его достоинства. Суть гражданства составляет волевое отношение лица и гос-ва по установлению между ними опред. правовой связи, ~ обладает рядом специфических средств. Гражданство - это общая, длящаяся и устойчивая правовая связь лица и гос-ва.

-Гражданство как конституционно-правовой институт - это совокупный КПН, закрепляющий принципы гражданства, регулирующие отношения, связанные с приобретением и прекращением гражданства, гражданских детей и родителей, гражданских опекунов и попечителей, гражд. недееспособных лиц, регулирующих опред. круг отношений процессуального хар-ра.

Принципы гражданства РФ.

Это основополагающие идеи, начала, выраженные и закрепленные в КПН, на основании ~ существует и развивается институт гражд-ва и регулирования соответствующих отношений в данной сфере (Конституция РФ (ст. 6, 61, 63), Декларация прав и свобод человека РФ, ФЗ РФ о гражданстве РФ (гл. 1); м/н политич. акты.

-Каждый человек имеет право на гражданство РФ.

-Гражданство РФ приобрет-ся и прекращ-ся только в соотв-вии с ФЗ о гражданстве.

-Гражданство РФ явл-ся единым и равным, независимо от основания его приобретения (либо от рождения, либо от признания, либо от восстановления все равны, например, в США такого рав-ва нет => если мы не от рождения американец, то мы не м.б. Президентом США).

-Каждый гражданин РФ обладает на ее территории всеми правами и свободами и несет равные обяз-ти, предусмотренные Конституцией РФ.

-Гражданин РФ не м.б. лишен своего гражданства или права на изменение его.

-Гражданин РФ не м.б. выслан за пределы РФ или выдан др. гос-ву.

-РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровит-во за его пределами.

-Гражданин РФ м. иметь двойное гражданство, однако только в соотв-вии с ФЗ РФ и м/н договором.

-Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обяз-ть наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных ФЗ РФ и м/н договорами РФ.

22.Основания и порядок приобретения гражданства.

1.В результате его признания - граждане бывшего СССР, проживающие на терр-рии РФ на день вступления в силу этого закона (февр. 1992), если в течении 1 года они не заявят о своем нежелании состоять в гражданстве РФ; Лица, родившиеся после декабря 1922 и позднее и утратившие гражд-во бывшего СССР, если хотя бы один из родителей был гражданином СССР и постоянно проживал на территории РФ. Они считаются состоящими в российском гражданстве по рождению.

2.По рождению - основыв-ся на сочетании "принципа крови" и "принципа почвы". Ребенок, родивший на терр-рии РФ у родителей, состоящих в гражданстве др. гос-в явл-ся гражданина РФ, если эти гос-ва не предоставляют ему своего гражданства.

3.В порядке его регистрации. 1) Лица, у ~ супруг или родственник по прямой восходящ. линии явл-ся гражданином РФ. 2) Лица, у ~ на момент рождения хотя бы один из родителей был гражданином РФ, но которые приобрели иное гражданство по рождении, в течение 5 лет до достижения 18 лет. 3) Дети бывших граждан РФ, родившиеся после прекращения у родителей гражд-ва в течении 5 лет до достижения 18 лет. 4) Граждане бывшего СССР, проживающие на терр-рии бывшего СССР, а также прибывшие на терр-рию РФ после 1992, если они до 31.12.2000 заявят приобрести гражданство в РФ. 5) Лица без гражданства на день вступления в силу настоящего закона, постоянно проживающие на территории РФ или на терр-рии бывшего СССР, если в течении 1 года после 1992 года заявят о своем желании.

4.В результате приема в гражданство РФ. Может ходатайствовать любое дееспособное лицо, достигшее 18 лет, независимо от происхождения, пола, расы, образования, языка и т.д. Условия приема - постоянное проживание на терр-рии РФ. 1) Для ин. граждан и лиц без гражданства - всего 5 лет или 3 года непрерывно непосредственно перед обращением. 2) Для беженцев, признаваемых законом РФ и договорами РФ указ. сроки сокращ-ся вдвое (непрерывный срок - выезд за пределы РФ не более чем на 3 месяца).

5.В рез-те восстановления гражданства. Происходит в порядке регистрации. 1) Лица, у ~ гражданство РФ приостановилось в связи с усыновлением, опеки или попечит-ва. 2) Длина,

Основания и порядок прекращения гражданства.

Основания:

1.Выход из гражданства РФ.

2.Отмена решения о приеме в гражданство РФ.

3.Выбор гражданства при изменении гос. принадлежности, терр-рии.

4.Др.

Выход из гражданства м.б. осуществлен:

1.По ходатайству гражданина.

2.В порядке регистрации, если у лица, подавшего заявление хотя бы один из родителей супруг или ребенок имеет др. гражданство, либо если лицо выехало на постоян. место жительства в др. гос-во в устан. законом порядке.

Ходатайство о выходе м.б. отменено:

1.Если лицо проживает в гос-ве или собирается поселиться в гос-ве, не связанным с РФ о правовой помощи и имеет физич. обяз-ва перед гражданами РФ или невыполненные обяз-ва перед гос-вом.

2.После получения лицом повестки о призвании его на срочную военную службу и до окончания службы.

3.Если лицо признано в кач-ве обвиняемого по уголовным делам или в отношении него имеется вступивший в силу обвинит. приговор.

Отказ д.б. мотивирован и не м.б. обжалован в суде. Существует отмена решения о приеме гражданства РФ.

Отмена решения не м.б. распространена на супруга, детей, родителей, если не будет доказано, что они были осведомлены о незаконном приобретении гражданства.

Конституционные права и свободы человека и гражданина в РФ: понятие и классификация.

Основные права и свободы, ~ закрепляются в основных законах государств - К- ях, а также в др. К. актах- именуются К. или основными правами и свободами. Именно эти права и свободы человека и гражданина лежат в основе всех других многочисленных прав и свобод граждан. Но в К. РФ записано, что перечисление в К. РФ основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина. Нередко для детализации прав и свобод человека и гражданина используются другие документы: Декларации, Билли о правах и др. Классификац.: 1) по природе происхождения прав и свобод-а) естественные, неотъемлемые, неотчуждаемые права и свободы (право на жизнь, на достойное существование, на семью, на родину, на свободу мысли и слова, своб. совести, и др.б) так называемые приобретенные права и свободы чел. и гражд.( право избирать и быть избранным в органы государственной власти и местногo самоуправления; право участвовать в управлении государственными делами, . право участвовать в отправлении правосудия, право на объединение в общественные организации, политические партии и т.д)Никто и ничто не м. лишать чел. естеств. прав т.к. они даны ему от рожд., а приобр. права есть результат деятельности законодателя. 2) по мат-ному содержания прав и свобод-а) гражданские права и свободы б) политические права и свободы; .в) экономические нрава и свободы г) социальные права и свободы д) культурные права и свободы е) иные права и свободы.

Гражданские права и свободы человека и гражданина в РФ.

право на жизнь, достоинство личности, право на свободу и личную неприкосновенность, право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, право на тайну переписки, телефонных переговоров, цдчтовых. телеграфных и иных сообщений, неприкоснбвенность жилища, право каждого определять и указывать свою национальную принадлежность, право на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества, право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства, право свободно выезжать за пределы РФ и право беспрепятственно возвращаться в РФ, свобода совести, свобода вероисповедания.

Политические права и свободы человека и гражданина в РФ.

Свобода мысли и слова, право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом, право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов, право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирования, право участвовать в управлении делами государства, право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме, право равного доступа к государственной и муниципальной службе, право участвовать в отправлении правосудия, право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления.

Экон., социальные и культурные права и свободы чел. и гражданина в РФ.

Экономические: право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимат. и иной не запрещенной з-ном экон. деят., право ч /с, право иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами, право наследования, право ч /с на землю, право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, свобода труда, право на индивид. и коллективные трудовые споры с использованием установленных федеральным законом способов их разрешения, включая право на забастовку. Социальные права и свободы: право на отдых, право на социальное обеспечение, право на жилище. вправо на охрану здоровья и медицинскую помощь. право на благоприятную окружающую среду. достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного здоровью или имуществу экологическим правонарушением, право на образование Культурные права и свободы: свобода литературного, музыкального, научного, технического ( и других видов творчества, преподавания, право на днгеллектуальную собственность, право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям.

Конституционные обязанности граждан РФ: понятие и содержание.

Каждый чел д. нести К обязанности, выполнен. ~ необходимо для норм. развития общ. В отличие от прежней К новая К, 1) закрепляет лишь наиболее важные К обязанности, 2) не увязывает их столь жестко с К правами и свободами. К обязанностями в РФ явл: - обязанность соблюдать К и з-ны РФ; сохранять природу и окруж среду, бережно относиться к природным богатствам; платить налоги и сборы; заботиться о сохранении историч. и культ. наследия, беречь памятники истории и культ; защита Отечества, обязанность родителей заботиться о своих детях, воспитывать их и, соответственно, обязанность трудоспособных детей, достигших 18 лет, заботиться о трудоспособных родителях.

Конституционные гарантии прав н свобод человека и гражданина в РФ: Понятие и классификация.

К. гарантии прав и свобод - это те способы, закрепленные в К. и з-нах, ~ обеспечивают реализацию физич. лицом принадлежащих ему прав и свобод, предусматривают механизм этой реализации и меры ответственности за их нарушение. 1) речь идет, прежде всего, о юридических, правовых гарантиях. 2) К. гарантии прав и свобод м. разделить на две группы. а) К. гарантии общего характера (положения К .РФ: 1) в РФ признаются и гарантируются права и свободы, согласно общепризнанным принципам и нормам м/н права и в соответствии с настоящей К.2).осуществление прав и свобод не д. нарушать права и свободы др. лиц; 3) гос. защита прав и свобод в РФ гарантируется; 4). каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными з-ом: 5). каждому гарантир. судебная защита его прав и свобод, 6) все равны перед з-ном и судом и другие. б) конкретные К. гарантии 1) гарантии гражданских прав, свобод; 2) гарантии политических прав и свобод; 3) гарантии экономических прав и свобод; 4) гарантии социальных прав и свобод; 5) гарантии культурных прав и свобод; 6) гарантии прав граждан в сфере правосудия.

К. гарантии гражд. прав и свобод чел. и гражданина в РФ.

смертная казнь впредь до е? отмены м. устанавливаться ф.з в качестве исключит. меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлен. обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей; 2) никто не д. подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему чел. достоинство обращению или наказанию,3) никто не м.б. без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным или иным опытам;4) арест, заключение под стражу и содержан. под стражей допускается только по судебному решению, до судебного решения лицо не м.б. подвергнуто задержанию на срок более 48 часов;5) сбор, хранение, use и распростран. информации о частной жизни лица без его согласия не допускается;6) органы гос. власти и органы местного самоупр., их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомлен. с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено з-м;7) никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных ф.з., или на основании судебного решения;

К. гарантии экон., соц. и культ. прав и свобод.

экономических прав и свобод:1) не допускается экон. деят. -направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию; 2)право ч/с охраняется з-ом: никто не м.б. лишен своего имущества иначе как по решен. суда, принудит. отчужден. имущества для гос. нужд м.б. произведено только при условии предварит. и равноценного возмещения; 3)право наследования гарантируется; 4) владение, пользование и распоряжение земл?й и др. природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это не наносит ущерба окруж. среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц; 5) условия и порядок пользования землей определ. на основе ф.з.; 6) принудит. труд запрещен 7) и др.; социальных прав и свобод: 1) работающему по труд. договору гарантир. установленные ф.з. продолжит. раб. времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск; материнство и детство, 2) гос. пенсии и соц. пособия устанавливаются з-ом; 4) никто не м.б. произвольно лишен жилища; 5) малоимущим, иным указанным в з-не гражданам, нуждающимся в жилище, оно предоставляется бесплатно или за доступную плату из гос., муницип. и др. жилищных фондов в соотв. с установленными з-ом нормами; 6) медицинская помощь в гос. и муницип. учреждениях здравоохран. оказывается гражданам бесплатно за счет средств соотв. бюджета, страховых взносов, др. поступлений; 7) сокрытие должностными лицами фактов и обстоятельств, создающих угрозу для жизни и здоровья людей, влечет за собой ответственность в соотв. с ф.з.; 8) гарантир. общедоступность и бесплатность дошкольного, основного и ср. профобразования в гос. образоват. учреждениях

культурных прав и свобод: 1) каждому гарантир. свобода литер., худ., научного, технич. и др. видов творчества, преподавания;2) интеллектуальная собственность охраняется з-ном и другие;

Юр. механизм защиты прав и свобод чел. и гражданина в РФ.

М.выделить следующие элементы: 1) судебная защита (суды общей юрисдикции, арбитражные суды, третейские суды и др.); 2) административная юстиция; 3) Президент РФ как гарант прав и свобод ;4) парлам. законодат. деят. по защите прав чел; 5) компетенция Правит РФ в сфере защиты прав и свобод 6) право индивид. К. жалобы в К.Суд РФ;7) Уполномоч. по правам чел. РФ; 8) деят. органов гос. власти S в РФ и местного самоупр. по защите прав граждан; 9) разнообр. м/н формы и способы защиты прав чел. (Комитет по правам чел. ООН, Евр. комиссия по правам чел; Евр. суд по правам чел. и т.п., а также м/н-правов. акты по правам чел.). В действующей К. РФ сформулир. положен. о том, что каждый вправе в соотв. с м/н договорами РФ обращаться в м/гос. органы по защите прав и свобод чел, если исчерпаны все имеющ. внутригос. средства правовой защиты.

Понятие и форма гос. устройства РФ.

Гос. устройство - это присущая данному гос-ву внутр. территориальная стр-ра, его орг-ция, терр. состав, деление терр-рии данного гос-ва на территориально-государственные или нац.-гос. или адм.-территориальные части, хар-р взаимоотношения как между собой, так и с гос-вом в целом. По форме гос. устройство они м.б. унитарными, федеративными и конфедеративными. В настоящее время конфедеративной формы нет. К РФ опр-ет терр. орг-цию РФ. Ее составными частями явл-ся нац-гос. и терр-гос. образования, терр-рия ~ подразд-ся на адм.-терр. ед-цы. Основой их взаимоотношений и отношений с гос-вом явл-ся принцип федерализма

Историч. справка: до 1917 Россия - унитарное централиз. гос-во, после переворота 1917 - Россия являлась федерацией, построенной на базе автономии (формально). 31.03.1992 - подписан и инкорпорирован в действующую К. в кач-ве составной части федеративный договор. Этому предшествовало с 1989 (реформирование СССР и РСФСР, след-но расширение прав автономных республик, преобразование некоторых из них в суверенные республики). 1993 - принятие К РФ, в ней признается 1) Асимметричность федерации. 2) отношение S РФ и фед центра, поставленного на правовую основу. 3) Заложена идея сохранения целостности РФ в сочетании с правом нации на самоопределение. 4) Преодоление слабой гос. власти путем создания единю. сис-мы органов власти РФ и S по предметам их совместного ведения и исключит. ведения РФ.

Принципы гос. устройства РФ: понятие и содержание.

Принципы ГУ - основополаг. идеи, закрепленные в НКП, на ~ строится и функционирующая современная российская республика.

1.Принцип приоритета прав и свобод человека на всей территории РФ.

2.Принцип равнодействия и самоопределения и самоопределения народов в рамках РФ (но субъекты РФ не имеют права легитимно выйти из состава РФ).

3.Построение России по смешанному национальному национально-территориальному принципу (национальное => неустойчивое, нужно территориальное).

4.Строительство РФ как демократич., правового гос-ва.

5.Принцип разграничения властей в РФ.

6.Принцип равноправия субъектов РФ в их взаимоотношениях между собой и в отношениях с РФ.

7.Принцип разнопорядковости субъекта РФ с т.з. их гос-правового статуса (республики - нац. гос-ва; автономные округа; области; края и т.д.)

8.Принцип верховенства Фед. Конституции и ФКЗ на всей терр-рии РФ.

Юр. природа современной РФ как фед. гос-ва. В завис-ти от того, что явл-ся правовой основой функционирующего гос-ва выделяют Конституционную федерацию, договорную и смешанную. РФ явл-ся конституционно-договорной, но Конституция обладает приоритетом).

Конституционно-правовой статус РФ как суверенного государства.

В К. РФ в общем виде закреплен принцип гос. суверенитета совр. российского гос. ( ст. 2,3 К.) Он означает, что фед. гос. власть РФ обладает верховенством, самост. и независимостью от к-л др. властей как на тер-рии самой РФ, так и в е? взаимоотн. с зарубежными гос.. Суверенитет - это качественное состоян. гос. власти. Оно выражается через опред. "совокупность суверенных прав госуд, т.е важнейших, фундаментальных прав. Одновременно они хар-ют РФ как гос. 1) право учредит. власти, т.е. право разрабатывать, принимать свою К., вносить в не? необходимые измен., дополнения и поправки; 2) право установления системы фед. органов законодат., исполнит. и судебной власти, порядка их организации и деятельности, право принимать ф.к.з. и ф.з., осуществлять контроль за их соблюдением; 3) право иметь свое российское гражданство, приобретен. и прекращен. ~ осущ. в соотв. с ф.з.; 4) право иметь российские вооруж. силы для обеспечения и защиты гос. суверенитета РФ; 5) право иметь свой гос. язык на всей тер-рии РФ - русский язык; 6) право иметь свои символы гос суверенитета; герб, флаг, гимн и столицу. Суверенные права РФ как самост. гос. составляют ядро его компетенции. Именно через полномоч. и предметы собств. ведения (и совместного ведения с субъектами) РФ осуществляет гос. суверенитет.

Юрид. природа соврем. РФ как федеративного государства.

После подписан. 31 марта 92 г. федерат. договора  и юр. природа РФ. До этого РСФСР явл. формально К. федерацией, т.е отсутств. спец-е. договора, об отношен. Рос. с ее автономными образованиями или к-л. др. тер-ми частями. Они регулир. К. РСФСР, К. АССР и з-ми РФ об автономных обл. и автономных округах. После подписан. Федерат. договора РФ превратилась в К-договорную федерацию. Правовая природа Федер. договора: 1) он имеет ранг К. н-п. акта 2) согласно ст.8 этого договора, он явл. составной частью К. РФ 1978 г. 3) -я и дополнения в данный раздел К. РФ считались принятыми, если они одобрялись органами законодат. власти не менее чем 2/3 S РФ. Федерат. договор д.б. закрепить перераспределен. предметов ведения и полномочий = федер. органами гос. власти и органами власти S РФ, а не наделять федерацию полномочиями по принципу делегирования их от S центру, т.е снизу вверх. Федерат. договор не определ. и систему федер. органов гос. власти. Их система, структура, порядок организации и компетенция устанавл. К. РФ. Принятие 12.12.93 г. новой К. РФ внесло некотор. коррективы в соотн. Федер. договора и К. РФ- Оставаясь действующим, Федер. договор не включ. теперь в К. РФ в качестве е? составной части. Новая К. РФ более четко определ. субординацию = ней и федерат. договором. Во 2 разделе К. РФ записано, что в случае несоотв. положен. К положений Федер. договора действуют положен. К. РФ. Но это не меняет юр. природы РФ как К-договорной федерации, т.к. федерат. договор продолжает действовать наряду с новой К. Более того, К. РФ предусмотрела возможность заключен. двухсторонних договоров о разграничении предметов ведения и полномочий = органами гос. власти РФ и органами гос. власти S РФ.

Субъекты РФ : понятие и виды.

в соответствии с К. РФ в е? состав на правах S входят республики (21), края (6), области (49), города федер. значен. (2), автономная обл. (1), автономные округа (10), т.о. S состав РФ включает 89 образований. Все S РФ равноправны = собой, и во взаимоотн. с федер. органами гос. власти. Принятие в РФ и образование в е? составе нового S осуществ. в порядке, установл. ф.к.з. А  статуса существующих S, м. произойти лишь при условии взаимного согласия РФ и соотв. S (а не всех S). Эти вопр. регулир. спец. ф.к.з. Данные положения К. РФ открывают возможность легитимного  статуса того или иного S, но, безусловно, в рамках РФ. S РФ не имеют права выхода из состава РФ. Указанный в К. РФ перечень S РФ свидет. о том, что К. устанавливает шесть разновидностей S РФ: республика, край, область, город федер. значения, автономная обл, автономный округ. В то же время Федерат. договор закрепил 3 разновидности S РФ 1) республика 2) край, область, город федерального значения 3) автономная область, автономный округ.

КП статус республики в составе РФ.

В составе РФ в настояшее время находится 21 республика. Статус республики определ. К. РФ и К. самой республики. В отличие от прежней К., где статус АССР был довольно подробно расписан, нынешняя К. РФ закрепляет лишь самые общие положения, предоставляя возможность республике в своей К. сделать это исчерпывающим и детальным образом. Республика - это госуд., образованное по национ.-территориальному принципу. Ей присущи те признаки и черты, которые хар-ны для гос. 1) каждая республика имеет свою К., ~ она самост. разрабатывает и принимает. 2) каждая республика имеет свое законодат. 3) каждая республика имеет свои законодат., исполнит. и суд. органы, ~ она самост. формирует. 4) каждая республика облад. правом тер-ого верховенства, без ее согласия тер-рия республики не м.б.  5) республики вправе устанавливать свои гос. языки. 6) республика вправе устанавливать свое гражд-во. 7) республика вправе участвовать во внешнеэкон. и иных м/н отношен., 8) каждая республика имеет свои символы: герб, флаг, столицу. Эти и др. признаки свидет. о том, что республ. как гос. обладает гос. суверенитетом. Это положение прямо не закреплено в новой К., однако Федерат. договор, К. республик прямо указывают на это. Кроме того, республики приняли Декларации о гос. суверенитете своих республик. Каждая республика в составе РФ - это национ. гос.

КП статус края, области, города федерального значения.

до 31 марта 1992 г. ( подписан. Федерат. договора) области, края, города федер-го значения, по действовавшей в то время. К. РФ являлись админ-территор. единиц. Этот договор, и К. РФ относят теперь эти образования к числу S РФ. =>, их н. считать теперь не админ-территор. единицами, а территориально-гос. образованиями, построенными по территор. принципу. Статус края, обл., города федер. значен. определ. К. РФ и уставом края, области, города федер. значен. Устав - это учредит. К. акт, принимаемый законодат. (представит.) органом гос. власти соответств. края, обл., города федер. значен. Он подлежит такой же правовой защите, как и ф.з. Гос. хар-р указанных S РФ определяется также тем, что они имеют право издавать свои з-ны, их тер-рия не м.б.  без их согласия, они имеют своих представителей в федер. органах гос. власти, обладают правом законодат. инициативы в ГД ФС и т.д. В области. экон, соц. сфере, экологии, культуры и т.д. края, обл., города федер. значен. равноправны с республиками. Однако в отличие от республик этот вид S не имеет К. (ее заменяет Устав), своего гражданства, их высшее должностное лицо не м. называться президентом, а сфера законодат. регулирования (особенно по налоговым вопросам) уже, чем у республик, они не м. устанавливать свой гос. язык и т.п. Эти и др. различ. = указанными 2 видами S РФ объясняются тем, что республики - это госуд., а края, обл., города федер. значен. таковыми не явл., хотя и обладают признаками гос. образований.

Конституционно-правовой статус автономная область, автономный округ

это национально-территор. гос. образования, обладающие аналогичным статусом с краями, обл. и городами федер. значен. Они имеют свой устав и свое законодат. Однако в отличие от края, обл. и города федер. значен. в отношении каждого из них (автономной обл., конкретного автономного округа) м.б. принят именной ф.з. по представлению законодат. и исполнит. органов этих S. Автономные округа в отличие от др. S РФ входят в состав РФ не непосредственно, а через края и обл., на тер-рии ~ они находятся. Отношения автономных округов, входящих в состав края, области, м. регулир. ф.з. и договором = органами гос. власти автономного округа и соответственно, органами гос. власти края или области.

Государственные символы РФ.

Гос. флаг РФ - это прямоугольное полотнище из трех равновеликих горизонт. полос: белого,синего и красного цвета. Отношение ширины флага к его длине ? 2:3.

Он поднимается: на зданиях, где проводятся заседания палат ФС, на резиденциях Президента РФ, Правит. РФ, Конст. Суда РФ, Верховн. Суда РФ, Высшего Арбитр. Суда РФ- постоянно; Изображение Гос. флага РФ м. наноситься на воздушные суда РФ Гос. флаг РФ. м.б. поднят в знак траура. Тогда в верхней части древка Гос. флага РФ крепится черная лента

При одновременном поднятии флаг РФ наход. слева или в центре, и д.б. не меньше флага S РФ Гос. гимн РФ ( положение) Гос. гимном РФ явл. мелодия, созданная на основе ?Патриотич. песни? М. И. Глинки. Гос. гимн РФ исполняется во время торжеств. церемоний и иных мероприятий, проводимых гос. органами: при поднятии Гос. флага РФ; после принесения присяги Президентом РФ; при открытии и закрытии сессий палат ФС, при вручении гос. наград; Гос. герб РФ это изображение золотого двуглавого орла, помещенного на красном геральдическом щите; над орлом ? три историч. короны Петра 1 (над головами ? две малые и над ними ? одна большего размера); в лапах орла ? скипетр и держава; на груди орла на красном щите ? всадник, поражающий копьем дракона. Допускаются воспроизвед. Гос. герба в одноцветном варианте, а также его воспроизведен. в виде гл. фигуры -двуглавого орла. Гос. герб (многоцветный вариант) помещается на бланках ф.з, указов и распоряжен. Президента, постановлений и распоряжений Правительства , решений Конст., Верховного и Высшего Арбитражного Судов. Гос. герб м. помещаться на ден. знаках, орденах и медалях РФ.

Понятие конституцианного строя и его основ.

В К. РФ 93 г. впервые в нашей истории вводится понятие ?осноны К. строя?, ~ отличается от таких понятий, как ?обществ. строй?, ?гос. строй?. т.к. гос. строй м. и не б. К. К. (или правовым) гос. становится в гражд. общ., где признаны, над?жно защищены и обеспечены основные права и свободы . Осн. принцип правового или К. гос. состоит в том, что гос. власть в нем ограничена. Ограниченность гос. власти в правовом гос. создается признанием за личностью неотъемлемых, неотчуждаемых прав и свобод. Отсюда К. гос. хар-ся тем, что в н?м обеспечено подчинение гос-ва праву. Чтобы гос. в полной мере подчинилось праву, это подчинение д.б. обеспечено определ. гарантиями. Эти гарантии в своей совокупности образуют К. строй, а важнейшие из них возводятся К. в ранг К. принципов и образуют основы К. строя. Основы К. строя- это совокупность КП норм, регулир. ключевые К. отношения. => нормы К. закрепляющие основы К. строя, составляют фундамент, на ~ строятся все последующие КП институты. ОКС служат своего рода ?К. в К.?, т.е. выступают как комплекс высших принципов, содержащих исходные начала всей правовой системы.,это нормы, ~ следует мерить собственно К. ОКС хар-ся целым рядом специфич. черт: они имеют основополагающее, фундамент., обобщающее значен., они носят политико-правовой характер; их нормативность и общеобязательность; юр. верховенство по отношен. к др. положениям К. и всем иным НПА . определенность и категоричность; постоянность действия; общепризнанность, сжатость и концентрированность положений: целостность и устойчивость: особый порядок изменения.

Конституционные принципы РФ.

Итак, под основами К. строя РФ следует понимать совокупность (систему) главных К. принципов, обеспечивающих признание за личностью естественных. неотчуждаемых прав и свобод, подчинение государства праву. Конкретизация принц. происходит 2 способами: 1) в гл.1 К., 2) во всех К. институтах, закрепленных в др. главах и статьях К.

1) П. приоритета прав человека: соблюдение и защита прав и свобод ? обязанность гос.

2) П. народовластия, народного суверенитета: народ осуществляет свою власть как непосредственно (референдум, свободные выборы), так и через органы гос. власти и органы местного самоупр.3) П. гос. суверенитета: суверенитет РФ распространяется на всю тер-ию. РФ обеспечивает целостность и неприкосновенность своей тер-рии. 4) П. федерализма - РФ это федеративное гос. Она состоит из равноправных S РФ. 5) П. разделения властей и связанная с ним республ. форма правлен. 6) П. соц. гос-ва, включает определение осн. соц. задач и обязанностей РФ, требования социальной зашиты и безопасности граждан. 7) П. светского государства- отказ РФ от установления к-л религии в качестве гос. или обязат 8) П. местного самоупр. в РФ 9) П. эк. плюрализма в РФ 10) П. идеологического плюрализма 11) П. полит. плюрализма. 12) П. верховенства права и К 13) П. примата общепризнанных принципов и норм м/н права над национ. правом. 14) П. приоритета основ К. строя РФ над всеми др. положениями К.

Избирательное право РФ: понятие и источники.

Избират. право в объективном смысле - один из КП институтов. Это сис-ма КПН, ~ опред-ют круг лиц, имеющих право избирать или быть избранными в органы гос. власти и органы местного самоуправления, участвующих в референдуме. А так же эта сис-ма норм, ~ опр-ет порядок орг-ции и проведения референдумов и выборов в РФ. Избират. право в субъективном смысле, выраж-ся в предоставлении каждому гражданина РФ возможности участия в выборов органов гос. власти и органов местного самоуправления, а также в голосовании на референдуме и включая в свое содержание два элемента: 1) Пассивное избират. право - право быть избранным на выборные должности. 2) Активное избират. право - право избирать в органы гос-ва и участвование в голосовании на референдуме.

Возрастной ценз активного и пассивного ИП существенно различ-ся (18 и 21- ГД, 35- президент). Различного рода ограничения устанавливает ФЗ ? 124 от 19.09.97 "Об осн. гарантиях избират. прав и прав на участие в референдуме РФ". Источники избират. права: Все источники КП в ~ содерж-ся избират. нормы. Два уровня избират. законодат. а) Фед. закон-во, касающееся выборов и референдумов на фед. уровне. Фед. закон-во, касающееся выборов и референдумов субъектов федерации. б) Закон-во субъектов, касающееся выборов и референдумов на уровне соответствующего субъекта и действующего на его терр-рии местного самоупр-я.1) К РФ (ст. 3, 32, 81, 92, 102, 111, 84, 96, 97, 117 и др.) 2) ФЗ ?124 ? (см. выше) 19.09.1997. Противоречие: т.к. этот закон не явл-ся конституционным, а в К. не закреплены цензы на проживание избирающихся людей, то => ? Например: Лебедь смог избраться и т.д., т.е. этот з-н не признают. 3) ФЗ ?76 "О выборах Президента РФ" 4) ФЗ ?90 "О выборах депутатов Гос. Думы РФ" от 09.06.1995. 5) ФКЗ ?2, 1995 "О референдуме РФ". 6) ФЗ ?138 23.11.96 "Об обеспечении Конституцией прав граждан РФ избирать и быть избранным в органы местного самоуправления". 7) обл.з-он "О референд." 94 г.,8) обл. з-он "О выборах губерн." 94 г.9) "Овыборах депут. законодат. собран. Св. обл." 95 г.

Принципы избирательного права РФ

Принципы изб. права - это основополаг. идеи и начала, закрепленные в нормах К. РФ, К. и Уставах S РФ, в избирательном законод., на основании и в соответствии с ~ реализуются избират. права граждан. устанавливается и развивается КП институт избир. права, осуществ. избират. процесс. Принципы: П. свободных выборов; П. всеобщего избир. права; П. равного избир. права; П. прямого избирательного права П. тайного голосования; территориальный П. организации и проведения выборов и референдумов П. непосредственного участия граждан (избирателей) и их объединений в организации и проведении выборов и референдумов; П. выдвижения кандидатов на выборные должности в гос. органы и органы местного самоупр., либо непосредственно отдельными гражданами (петиционный принцип), либо группами граждан, либо избират. объединениями, избират. блоками; сочетание мажоритарного и пропорционального способов распределения депутатских мандатов. Существовавший в советском избирательном праве принцип императивного мандата (то есть, наказы избирателей, отзыв депутата, его регулярная отч?тность перед избирателями) в современном российском избирательном законодательстве отсутствует.

Избирательная система и избирательный процесс в РФ.

Избират. сист. в узком значении это способ распределения депутатских мандатов = кандидатами в зависимости от результатов голосования избирателей или др. управомоченных лиц. т.е. избират. система это установленный соотв. з-ми порядок определения результатов (итогов) голосования на выборах (мажоритарный, пропорциональный и смешанный - мажоритарно- пропорциональный.) В широком смысле избират. система это порядок организации и проведения выборов в органы гос. власти и местного самоупр., закрепленный и регулируемый нормами избират. права, а также сложившейся практакой деятельности гос, муниципальных органов, общественных объединений и движений. избирательный процесс, это урегулир. з-ом и др. соц. нормами деятельность индивидов, органов, организаций и групп по подготовке и проведению выборов и референдумов. Она состоит из определ. стадий. Избирательный процесс, связанный с выборами в органы гос. власти и местного самоупр., имеет ряд отличит. особенностей по сравнен. с процессом организации и проведения референдумов. Стадии. 1) организацион. (назначение даты проведен. выборов, образование избират. округов, избират. участков, формирован. избират. комиссий, составление списков избирателей и ознакомление с ними последних).2) выдвижение и регистрация кандидатов. 3) предвыборная агитация. 4) голосование, подсчет голосов, установлен. результатов выборов и их опубликов. 5) (дополнит. стадия) повторное голосование , или второй тур голосования. Кроме этого, законодат. РФ предусматривает возможность проведения повторных выборов или дополнит. выборов. их нельзя считать самост. стадией избират. процесса. При повторных выборах избирательный процесс проходит те же стадии, что и при первичных, но только в усеч?нных по времени рамках.

Референдум в РФ: понятие, виды, правовое регулирование.

Референдум РФ - всенародное голосование граждан РФ по законопроектам, действующим законам и др. вопр. гос. значения. Реф.РФ наряду со свободными выборами явл. высшим непосредственным выражением власти народа, проводится на всей тер-рии РФ на основе всеобщего равного и прямого волеизъявления при тайном голосовании.Участие в реф. РФ явл. свободным, контроль за волеизъявлением гражданина не допускается, никто не м.б. принужден к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них. Вопр, связанные с подготовкой и проведен. реф.РФ, рассматриваются избират. комиссиями, комиссиями по проведению реф.РФ, органами гос. власти и органами местного самоуправления На реф.РФ не м. выноситься вопросы: 1)  статуса S РФ; 2) досрочного прекращения или продления срока полномочий Президента РФ, СФ ФС, ГД ФС, о проведении досрочных выборов Президента РФ, ГД ФС, СФ ФС, либо об отсрочке таких выборов (формирования); 3) принятия и  фед. бюджета 4) введения,  и отмены фед. налогов и сборов, а также освобождения от их уплаты; 6) амнистии и помилования. Вопр, выносимые на реф.РФ, не д. ограничивать или отменять общепризнанные права и свободы и К. гарантии их реализации.

Законодат. о реф.РФ составляют К.РФ, настоящий ФКЗ, др. ф.з. Положения ФКЗ "О рефер.РФ" м.б  только путем принятия ФКЗ.

Федеральные органы гос. власти РФ: понятие, виды, соотношение.

В соотв. с К. на федер. уровне действ. орг. гос. вл.,~ присущи такие призн. как: ( эти же призн. присущи и орг. гос. вл. S РФ. 1) Кажд. орган гос-ва явл. составным звеном единого гос аппарата.3) Каждый орган гос-ва обладает гос-властным хар-ром, т.е. наделен гос-властными полномочиями издавать в рамках своей компетентности общеобязат. п.а., обеспечивать исполнение этих актов вплоть до применения мер принуждения.3) Кажд. орган гос-ва наделен в соотв. с К. собственной компетенцией, т.е. совок-тью юр. прав и обяз-тей.4) Каждому органу гос-ва присуща собств. организационная стр-ра, ~ опред-ся функц. назначением и компетенцией этого органа.5) Каждый орган гос, в соотв. с поставленными перед ними задачами use специфич., организационно-правовые формы и методы работы.

Критерии определения места гос. органа. 1) Исходя из К. формы осущ-ния гос. власти. 2) Конкретное функц. назнач-е органа гос-ва в осущ-нии власти народа. 3) Роль в решении задач и функций гос-ва. В соотв. с этими критериями и республ. формой правления власть на фед. уровне осущ-ют: Президент РФ, ФС РФ., Прав-во РФ и фед. органы исполнит. власти. Суды РФ. Форма правления - способ орг-ции верховной гос. власти. В республике органы гос. власти выборные, на опред. период. и периодически сменяемы. Президент в презид. республике явл. одновременно главой гос-ва и главой исполнит. власти. Он избир-ся народом и прав-во подотчетно не парламенту, а Президенту. В парламентской республике Президент назнач-ся парламентом. Прав-во дей-ет во главе премьер-министра. В РФ президент не явл-ся главой прав-ва, а только главой гос-ва. Парламент участвует в формировании прав-ва, в частности, в утверждении кандидатуры председателя прав-ва, ~ назначает Президент (т.е. парламент только утверждает). прав-во подотчетно президенту, но и парламенту => в РФ смешанный тип или полупрезидентский тип республики.

Порядок избрания и вступление в должность Президента РФ .

В соотв. с К. РФ и ФЗ ? 76 ?О выборах Президента РФ? последний избирается гражданами РФ на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании, сроком на четыре года.

Выборы Пр. РФ назначает СФ ФС РФ. День выборов - первое воскресенье после истечения срока, на ~ был избран предыдущ. Пр. РФ. Исчисление срока, на ~ был избран Пр. РФ. начинается со дня его избрания. Срок со дня назначения выборов до дня выборов - не менее 4 месяцев. Если СФ не назначит выборы Пр. РФ в указанные в К. сроки, выборы проводятся Центральной избир. комиссией РФ в первое воскресенье месяца, следующего за месяцем, в котором истекают полномочия Президента РФ.

Выборы проводятся по всей терр. РФ. Право выдвижения кандидата на должность Пр. принадлежит избирателям, избирательным объединениям, избирательным блокам.

Требования к кандидату:

-д.б. гражданином РФ.

-он должен обладать избирательными правами (д.б. дееспособным и не отбывать наказания в виде лишения свободы)

-нижний предел возрастного ценза - 35 лет.

-ценз оседлости - кандидат должен постоянно проживать на терр. РФ не менее 10 лет.

-одно и тоже лицо не м. занимать должность Президента РФ боле двух сроков подряд.

Кандидат на должность Пр. РФ избранн при - более половины голосов избирателей (50 % + 1 голос). принявших участие в голосовании (но не менее половины внесенных в списки избирателей). Повторное голосование назначает Центризбирком РФ - по двум кандидатам, получившим наиб. число голосов. При повторном голосовании избран - получивший большее число голосов (но число голосов за него д.б. не менее числа голосов поданых против всех).

Если выборы признаны несостоявшимися (участвовало менее половины избирателей из списков), недействительными (нарушение ФЗ), или если ни один из кандидатов не был избран - СФ назначает повторные выборы.

Избранный Пр. в соотв. с К. и ФЗ ? 76 вступает в должность на 30 день со дня офиц. объявления результатов выборов.

При вступлении в должность Пр приносит присягу (в присутствии СФ, ГД и судей К. Суда) - с этого момента Пр. вступает в должность.

Конституционные функции и полномочия Президента РФ.

Конституционные функции Пр. РФ - это основные, главные направления его деятельности, определяемые и закрепляемые конституционными нормами.

Функции Пр. (в соотв. с К.): 1) Пр. - глава РФ, высшее должностное лицо страны. главное действующее лицо в гос. иерархии. 2) Пр. РФ - гарант Конституции РФ, прав и свобод Ч. и Г., гос. суверенитета РФ, е? независимости и гос. целостности. 3) Пр. - арбитр, координатор согласованного функционирования и взаимодействия органов государственной власти федерального и субъектного уровня. 4) Пр. РФ выполняет стратегическую функцию, определяя основные направления внутр. и внеш. политики РФ, облекая их в форму ежегодных посланий Федеральному Собранию РФ. 5) Пр. РФ - лидер страны, он представляет РФ как внутри страны, так и в международных отношениях.

Конституционные полномочия Президента РФ в сфере законодательной власти.

Президент:

-обладает правом законодат. инициативы, т.е. правом вносить в ГД законопроекты, ~ обладают приоритетом с т.з. очередности их рассмотрения

-назначает выборы ГД в соотв. с К. РФ и ФЗ

-распускает ГД в случаях и порядке, предусмотренных К. РФ

-назначает референдум РФ в порядке, установленном ФКЗ

-подписывает и обнародует ФКЗ и ФЗ

-обладает правом отлагательного вето в отношении принятого палатами ФС федерального закона

-обращается к ФС с ежегодными посланиями о положении в стране, об основных направлениях внутр. и внеш. политики Российского государства.

Конституционные полномочия Президента РФ в иных сферах государственной деятельности

Помимо полномочий в сфере законодат, исп., и судебн. власти Президент также:

-решает вопросы гражданства РФ и предоставления полит. убежища

-награждает гос. наградами РФ, присваивает почетные звания РФ, высшие воинские и высшие специальные звания

-осуществляет помилование

В сфере обороны и безопасности:

-формирует и возглавляет Совет Безопасности (СБ) РФ

-формирует и возглавляет Совет обороны РФ

-является Главнокомандующим Вооруж. Силами РФ

-назначает и освобождает высшее командование Вооруж. Сил РФ

-в случае агрессии против РФ или угрозы - вводит на терр. РФ или в отдельных е? местностях военное положение (сообщая об этом СФ и ГД)

-при обстоятельствах предусмотренных ФКЗ, вводит на терр. РФ или в отдельных е? местностях чрезвычайное положение (сообщая об этом СФ и ГД)

В сфере внешней политики:

-осуществляет руководство внешней политикой РФ

-ведет переговоры и подписывает международные договоры РФ

-подписывает ратификационные грамоты

Акты Президента РФ: понятие, виды, юр. природа, порядок опубликования и вступления в силу.

Пр. РФ изда?т 2 вида юр. актов: указы и распоряжения. Они обязательны для исполнения на всей тер-рии РФ. Указы и распоряжения Пр. РФ носят подзаконный хар-р, они не д. противоречить К. РФ и ф.з. Порядок подготовки, согласован. и внесения проектов указов и распоряжений Пр. РФ регулируется актами Пр. РФ. Так, в соответствии с распоряж. Пр. РФ от 3 августа 1996 г. ? 413-рп установлено, что внесенный проект указа или распоряжения Пр.РФ после прохождения необходимых согласований в Правит. РФ и Администрации Пр. РФ направляется на юр. экспертизу в Гл. гос-правовое управление Пр. РФ, 'а затем в Канцелярию Пр.РФ для согласования с соотв. помощником Пр. РФ. Согласованные т.о. проекты указов и распоряжений Пр. РФ представляются непосредственно зав. канцедярией Пр.РФ Руководителю Администрации Пр. РФ, ~ принимает решение о готовности проекта к представлению Пр. РФ. Порядок опубликования и вступления в силу актов Пр. РФ регулир. спец. Указом Пр. РФ от 23 мая 1996 г. ? 763'., - акты подлежат обязат. офиц. опубликованию, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие гос тайну, или сведения конфиденц. хар-ра. в течение десяти дней после дня их подписания. Акты Пр.РФ, имеющие нормативный характер, вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования. Иные акты Пр. РФ, в т.ч. акты, содержащие сведения, составляющие гос. тайну, конфиденц. характера, вступают в силу со дня их подписания. В актах Президента РФ может быть установлен другой порядок вступления их в силу.

Прекращение полномочий Президента РФ: понятие, виды.

Основания прекращения полномочий Пр. РФ. 1) по истечении установленного срока его пребывания в должности после принесения' присяги вновь избранным Пр. РФ. ( когда оба обстоят. вместе) 2) досрочное прекращение полномочий Пр. РФ, т.е. до истечения срока. м. произойти по нескольким основаниям: а) в случае отставки Пр. РФ (о своей отставке Пр. м. заявить путем обращения к народу (так как присягу он приносит ему), изложив соотв. обстоят. своего решения.) б) в случае стойкой неспособности Пр.РФ по состоян. здоровья осуществлять полномочия (связано с мед. заключением соотв. учреждений, а также решением суда на основании этих документов о дееспособности Пр. РФ; в) в случае отрешен. Пр. РФ от должности. (принимается палатами ФС РФ без к-л связи с волеизъявлением Пр, напротив -вопреки ему.)

Администрация Президента РФ: понятие, правовы основы, внутренняя структура.

в механизме президентской власти действует Администрация президента РФ, Которая формируется и действует на основании К РФ (п. ?и? ст.83), ф.з., указов и распоряжений Пр РФ и Положения об А. Пр.РФ, утвержденного Указом Пр. РФ от 2 октября 1996 г. с  и дополнен., внесенными Указом Пр.РФ от 15.04.97 В состав Администрации входят: Руководитель А.Пр. РФ, его первый зам. и заместители ( в т.ч. зам. Руководителя А. Пр. РФ - заведующий Канцелярией Пр. РФ и замы Руководителя А. Пр. РФ - начальники главных управлений Пр.РФ), помощники Пр. РФ, пресс-секретарь, референты и советники Пр. РФ; Канцелярия Пр. РФ, гл. управления Пр. РФ, аппарат СБ РФ, аппарат ПС РФ, управления Президента РФ, управления Администрации и иные самост. подразделения Администрации;

совещательные и консультативные органы при Пр. РФ. Администрация м. иметь в своем ведении организации, необходимые для обеспечения е? деят. В составе Канцелярии Пр.РФ, гл. управлений Пр. РФ, аппарата СБ РФ, аппарата ПС РФ м. создаваться управления и отделы, не входящие в состав управлений. В составе самост. управлений Пр.РФ и управлений А. м. создаваться отделы. А. созда?т условия для: 1) реализации Пр. РФ функций гаранта К.РФ, прав и свобод 2) принятия Пр.РФ в установленном К.РФ мер по охране суверенитета РФ, е? независимости и гос. целостности 3) определения Пр. РФ основных направлений внутренней и внешней полит. гос; 4) руководства Пр. РФ внешней политикой РФ; 5) решения Пр.РФ кадровых вопросов. относящихся к его ведению; 6) обеспечения Пр. РФ согласованного функционир. органов гос. власти; 7) обеспечения реализации Пр. РФ иных .возложенных на него К. РФ и ф.з полномочий. А. Пр. РФ явл. юр. лицом

Федеральное собрание - парламент РФ: понятие, стр-ра, конституционные функции.

Это парламент России. До 1993 года парламента в РФ не было. Парламент - (что-то вроде партера с говорящими людьми). В соответствии с Конституцией РФ Федеральное Собрание является парла.ментом РФ.. Признаки и черты ФС как парламента 1) ФС - представительный орган гос. власти. (конст - 94ст.) - формир-ся и избир-ся нас-ем. 2) ФС - явл. парламентом страны, т.к. именно ФС и только оно м. принимать законы, и обладает бюджетно-контрольной функцией страны.3) ФС состоит из 2-х палат (с разными правовыми статусами, разветвленной системой постоянных и временных комитетов, комиссий и др. рабочих органов палат ФС).4) ФС - постоянно действующий орган. Депутаты Гос. Думы и члены СФ работают на постоянной, профессиональной основе (конст. 99ст.). 5)ФС (и только он) наделен правом осуществлять законодательную власть на федеральном уровне, то есть принимать ф.з.

Совет Федерации (СФ) ФС РФ: порядок образования, внутренняя структура.

В соотв/ с К. - СФ "верхней" палатой ФС. В действ.

СФ выполняет три осн. задачи: 1) не позволяет нижн. палате принимать не до конца продуманные законы; 2) ограничивать злоупотребления исполнит. власти (в т.ч. и главы государства); 3) обеспечивать интересы отдельных терр. или национально-терр. общностей.

Формирование СФ. В соотв. с К. РФ и ФЗ от ? 192 95г. "О порядке формирования Совета Федерации РФ" в СФ входят в качестве его членов по два представителя от каждого из S-в РФ (главы законодат. и исполнит. органов гос. власти субъкта). Если в S двухпалатный законод. орган, то представитель в СФ определяется обеими палатами.

По Закону формирование СФ происх. по должностному принципу - но скорее по смешаному, т.к. главы зак. и исп. органов S-в д.б. избраны гражданами S РФ (свободные, альтернативн., всеобщ., прямые выборы). А глава законод. органа гос. власти S РФ д.б. избран как депутат в данный орган, затем из депутатов - избран главой его.

Сроков полномочий СФ (по К.) законодательству не имеет. Т.к. меняются только члены СФ (при новых выборах в S). Мандатная комиссия СФ признает полномочия новых членов СФ, освобождает прежних. При переизбрании членство в СФ продлевается.

Внутренняя структура СФ. Исходя численности S-в РФ (89), число членов СФ д.б. - 178 чел. Из своего состава СФ избирает Председателя СФ и заместителей Председателя СФ (они не м.б. представителями от одного S РФ). При голосовании на эти посты необходимо получить более половины голосов всех членов СФ. Результаты голосования оформляются постановлениями СФ. Председатель и заместители ведут заседания палаты; ведают внутр. распорядком, организуют работу всех органов и структурных подразделений СФ. Полномочия и статус этих лиц, закреплены в Регламенте СФ, утвержденном постановлением СФ ? 42-СФ 96г. В соотв. с К. РФ и Регламентом СФ из состава членов СФ образ. комитеты, комиссии СФ.

Комитеты СФ явл. постоянно действ. органами палаты. Они осущ.: подготовку заключений по проектам ФЗ и ФКЗ, принятых ГД и переданных на рассмотрение СФ; разрабатывают и предварительно рассматривают законопроекты; организуют проведение парламентских слушаний; решают вопросы организации своей деятельности и деятельности палаты;

В состав комитетов входят все члены СФ, (кроме Председ. и заместителей). Член СФ м.б. членом только 1 комитета. Численный состав комитетов определяется СФ (но не менее 10). Состав комитета СФ утверждается большинством голосов всех членов СФ и оформляется постановлением СФ. Председатель, заместители избираются большинством голосов всех членов СФ. - утверждение их оформляется постановлением СФ.

Комитеты:

- по конст. зак-ву и судебно-правовым вопросам

- по вопросам безопасности и обороны

- по бюджету, фин., валют. и кредитному регулированию, ден. эмиссии нал. политике и тамож. регулированию

- по вопросам эк. политики

- по м/н делам

- по аграрной политике

- по науке, культуре и образованию, здравоохранению и экологии

- по делам Федерации

- по делам Севера

СФ может ликвидировать комитеты и образовывать новые комитеты СФ.

Постоянные и временные комиссии (из членов комитетов СФ, Председателя, заместителей). Вр. комиссии созд. для решения конкретной задачи и (или) на определенный срок.

Мандатная комиссия (из членов СФ) (постоянно действующая). - по вопросам признания переизбрания членов СФ.

Комиссия по регламенту и парламентским процедурам (для контроля за соблюдением Регламента) (постоянно действ.)

Компетенция и акты Совета Федерации.

Компетенция:

-право законодат. инициативы

-одобрение (неодобрение) принятых ГД ФЗ и ФКЗ.

-утверждение (не утверждение) указов Презид. РФ о введении военного (чрезвычайного) положения

-решение вопроса о возможности использования Вооруж. Сил РФ за пределами территории РФ

-назначает выборы Презид.

-принимает (отклоняет) решение об отрешении Презид. от должности

-назначает судей Конст. Суда, Верх. Суда, Высш. Арбитражного Суда РФ

-назначает (освобождает) Ген. прокурора

-утверждает изменения границ между S РФ.

Акты СФ. СФ принимает постановления. Постановления СФ д. издаваться на основании и в соотв. с К., ФЗ и ФКЗ. Постановления СФ могут носить нормативный и не нормативный характер. Порядок принятия постановлений СФ регулируется Регламентом СФ. Порядок опубликования и вступления в силу постановлений ФС рег. ФЗ 1994 г. ? 5 "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат ФС РФ" - акты палат ФС д.б. офиц. опубликованы (или они не м. применяться). Акты публикуются не позднее 10 дней со дня принятия в "Российской газете", или Собрании законодательства РФ.

Акты палат ФС направляются для официального опубликования Председателями палат, или заместителями председателей. Акты вступают в силу на всей терр. РФ по истечении 10 дней со дня их офиц. опубликования (если самими актами не установлен иной порядок вступления их в силу).

Статус депутата ГД ФС РФ.

В соотв. с К. (ст. 97, 98) и ФЗ ? 3 94г. "О статусе депутата ГД, СФ":

1) Депутат ГД не м.б. одновременно членом СФ.

2) Депутат ГД не м.б. депутатом иных представительных органов гос. власти и органов местного самоуправления.

3) Депутаты ГД работают на профессиональной постоянной основе.

4) Депутаты ГД не м. находиться на гос. службе, заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности.

5) Депутаты ГД обладают неприкосновенностью в течение всего срока их полномочий. Они не м.б. задержаны, арестованы, подвергнуты обыску, кроме случаев задержания на месте преступления, а также подвергнуты личному досмотру, за исключением случаев когда это предусмотрено ФЗ для обеспечения безопасности других людей. Вопрос о лишении неприкосновенности решается по представлению Ген. прокурора РФ соответствующей палатой ФС.

Правительство РФ: порядок образования и состав.

В соотв. с К. (ст. 110,111, 112).

Формирование Правительства:

1) В теч. 2 недель после отставки старого прав-ва или избрания нового Президента, Президент предлагает ГД кандидатуру председателя прав-ва. ГД в теч. недели рассматривает и утверждает кандидатуру председателя (после трехкратного отклонения Президент назначает председателя прав-ва и распускает ГД).

2) Председатель прав-ва в теч. недели предлагает Президенту стр-ру ФОИВ (Конст. ст. 112). Президент своим указом утверждает ее.

3) Председатель прав-ва предлагает Президенту кандидатуры заместителей (в т.ч. первых).

Состав правительства: Председатель, зам-ы, фед. министры.

Компетенция Правительства РФ.

Правительство РФ - орган исп. власти общей компетенции.

Полномочия Правительства РФ:

1) разрабатывает и представляет ГД на утверждение проект фед. бюджета, обеспечивает его исполнение, представляет ГД отчет о его исполнении.

2) обеспечение проведения в РФ единой финансовой, кредитной и денежной политики.

3) обеспечение проведения в РФ единой гос. политики в области культуры, науки, образования, здравоохранения, социального обеспечения, экологии.

4) осуществление управления фед. собственностью.

5) обеспечение обороны страны, гос. безопасности, реализации внеш. политики РФ.

6) обеспечение прав и свобод граждан, охраны собственности и общественного порядка, борьбы с преступностью.

А также иные полномочия, возложенные Конституцией РФ, ФЗ, указами Президента РФ.

Акты Правительства РФ.

Правительство РФ издает в рамках своей компетенции два вида актов: постановления и распоряжения ~ носят подзаконный характер. Постановления и распоряжения издаются на основании и во исполнение Конституции, ФЗ, нормативных указов Президента.

1) они обязательны к исполнению на всей территории РФ.

2) постановления носят нормативный характер, а распоряжения являются, актами по текущим вопросам.

3) Постановления и распоряжения Правительства РФ в случае их противоречия Конституции РФ, ФЗ или указам Президента РФ м.б. отменены Президентом.

4) Порядок опубликования и вступления в силу актов Правительства РФ регулируется Указом Президента от 23 мая 1996 г. ? 763.

5) Акты Правительства РФ подлежат официальному опубликованию в "Российской газете" и собрании законодательства РФ в течение 10 после дня их подписания.

6) Акты Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус ФОИВ, а также организаций, вступают в силу по истечении 7 дней после дня их первого официального опубликования.

7) Иные акты Правительства РФ, в том числе акты, содержащие сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания.

8) В актах Правительства РФ может быть установлен другой порядок вступления их в силу.

Прекращение полномочий Правительства РФ.

В соотв. с К. сущ. несколько оснований прекращения полномочий Правительства РФ.

Правительство РФ слагает свои полномочия перед вновь избранным Президентом РФ. Срок деят-ти Правительства связан со сроком деят-ти Президента РФ. Президент избирается сроком на 4 года = общий срок полномочий Правительства РФ тоже 4 года. По истечении срока полномочий предыдущего Президента, и вступлении в должность вновь избранного Президента, прежнее Правительство РФ д. прекратить свою деятельность. Вновь избранный Президент формирует новое Правительство РФ.

Досрочное прекращение полномочий Правительства. В соотв. с К. сущ. 4 условия при ~ возможно досрочное прекращение полномочий Правительства.

1) Правительство м. подать в добровольную отставку, ~ принимается или отклоняется Президентом. Решение вопроса остается за Президентом РФ.

2) Президент сам м. принять решение об отставке Правительства. В этом случае, напротив, инициатива исходит от самого Президента РФ.

3) В результате выражения недоверия Правительству со стороны ГД, при согласии Президента с этим решением ГД. Если повторный отказ в течение 3 месяцев - то распускается ГД.

4) Правительство (в лице Председателя), ставит перед ГД вопрос о доверии Правительству. Если ГД в доверии Правительству отказывает, то Президент в течение 7 дней либо отправляет в отставку Правительство, либо распускает ГД и назначает ее новые выборы.

Во всех указанных случаях, по поручению Президента Правительство продолжает действовать до сформирования нового Правительства РФ, осуществляя при этом в основном

Федеральные органы исполнительной власти РФ.

В соотв. с К. (ст. 112). Председатель прав-ва в теч. недели предлагает Президенту стр-ру ФОИВ. Президент своим указом утверждает ее. В настоящее время в соотв. с указом ? 651 Президента от 29.05.99 сущ. след. структура ФОИВ:

1) Правительство РФ - председатель, заместители, федер. министры.

2) Федеральные Министерства (24 шт.) (внутренних дел; обороны; здравоохранения; образования; экономики и другие).

3) Гос. комитеты (11 шт.) (по молодежн. политике, по охране окружающей среды и др).

4) Федеральные комиссии России (2 шт.) (Высшая аттестационная, по рынку ценных бумаг).

5) Федеральные службы (15 шт.) (пограничная, налоговая, безопасности и др.)

6) Российские агентства (10 шт.) (авиационно-космическое, по боеприпасам, по гос. резервам и др.)

7) Федеральные надзоры России (2 шт.). (горный и промышленный, по ядерной и радиационной безопасности).

8) Иные органы (управления)

Акты ФОИВ. - постановления, распоряжения, приказы, инструкции и т.п. Порядок опубликования и вступления в силу актов ФОИВ регулируется Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. ? 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и НПА ФОИВ".

НПА ФОИВ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правой статус организаций подлежат обязательно официальному опубликованию в газете "Российские вести" ("РВ") в течение 10 дней после их регистрации, а также в Бюллетене нормативных актов ФОИВ.

НПА ФОИВ, ~ не прошли гос. регистрацию, не опубликованные, явл. не вступившими в силу (кроме актов составляющих гос. тайну, или сведений конфиденциального характера).

Контроль за правильностью и своевременностью опубликования НПА ФОИВ осуществляет Министерство юстиции РФ.

НПА ФОИВ вступают в силу одновременно по всей территории РФ по истечении 10 дней после дня их офиц. опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

Судебная власть В РФ: понятие, принципы, формы осуществления.

Понятие судебной власти. Конституция, опираясь на принцип разделения властей, наряду с законодательной и исполнительной властью, выделяет также судебную власть.

Судебная власть - это особый вид гос. власти, связанный с отправлением правосудия.

Принципы судебной власти - это основополагающие начала, идеи, закрепленные в нормах права (прежде всего, конституционного права) на ~ базируется и функционирует судебная власть. Принципы определяют сущность и назначение судебной власти.

В Конституции сформулированы след. принципы:

1) Правосудие в РФ осуществляется только судом (ст. 118).

2) Судебная система РФ устанавливается Конституцией РФ и ФКЗ. Создание чрезвычайных судов не допускается (ст. 118).

3) Судьи (и суды) независимы и подчиняются только Конституции, и ФЗ (ст. 120).

4) Разбирательство дел во всех судах открытое, слушания в закрытом заседании - в случаях, предусмотренных ФЗ (ст. 123).

5) Заочное разбирательство уголовных дел в судах не допускается, кроме случаев, предусмотренных ФЗ (123).

6) Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (ст.123).

7) В случаях, предусмотренных ФЗ, судопроизводство осуществляется с участием присяжных заседателей (ст. 123).

8) Финансирование судов производится только из федерального бюджета и должно обеспечивать возможность полного и независимого осуществления правосудия в соответствии с ФЗ.

Формы осуществления судебной власти. Судебная власть осущ. посредством Конституционного, гражданского, административного, уголовного, а также арбитражного судопроизводства.

Фед. органы судебной власти РФ: конституционно-правовой статус.

В соотв. с Конституцией, к федеральным судам РФ относятся: Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ и др. федеральные суды.

Конституционный Суд РФ - высший судебный орган конституционного контроля на общефедеральном уровне. Дает официальное толкование Конституции. Полномочия, порядок образования и деятельности Конституционного Суда РФ устанавливается ФКЗ.

Верховный Суд РФ - высший судебный орган по гражданским, уголовным, административным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осущ. надзор за деятельностью судов общей юрисдикции и дает разъяснения по вопросам судебной практики. Полномочия, порядок образования и деят-ти Верховного Суда РФ устанавливаются ФКЗ.

Высший Арбитражный Суд РФ - высший судебный орган по разрешению эк. споров и иных вопросов, рассматриваемых арбитражными судами, осуществляет в соотв. с ФЗ судебный надзор за деятельностью арбитражных судов; - дает разъяснения по вопросам судебной практики. Полномочия, порядок образования и деятельности Высшего Арбитражного Суда РФ устанавливается ФКЗ.

Конституционный Суд РФ: порядок образования, состав, внутренняя структура.

Конституционный Суд РФ - высший судебный орган конституционного контроля на общефедеральном уровне. Он осуществляет свою деятельность в форме конституционного судопроизводства самостоятельно и независимо.

Порядок формирования, состав, сроки деятельности КС РФ определяются Конституцией РФ и ФКЗ от 24 июня и 12 июля 1994 г. ? 1 "О Конституционном Суде РФ".

КС РФ состоит из 19 судей, назначаемых на должность СФ по представлению Президента РФ.

1) Судьей КС РФ м.б. гражданин РФ, не менее 40 лет; с безупречной репутацией; высшее юридическое образование; стаж работы по юридической профессии не менее 15 лет; обладающий признанной высокой квалификацией в области права.

2) КС РФ вправе осуществлять свою деят-ть при наличии в его составе 3/4 от общего числа судей.

3) Судья КС РФ назначается на должность на 12 лет. Предельный возраст судьи КС - 70 лет. 4) Назначение на должность судьи КС РФ на второй срок не допускается.

Внутренняя структура КС РФ. На пленарном заседании КС судьи тайным голосованием большинством от общего числа избирают из своего состава сроком на 3 года Председателя, заместителя Председателя и судью-секретаря КС РФ.

КС РФ состоит из двух палат, включающих в себя 10 и 9 судей. Состав палат определяется путем жеребьевки в соотв. с Регламентом КС РФ.

КС РФ рассматривает и разрешает дела на пленарных заседаниях и заседаниях палат КС РФ.

Компетенция и акты КС РФ.

Полномочия КС РФ. В целях защиты основ конституционного строя, основных прав и свобод человека и гражданина, обеспечения верховенства и прямого действия Конституции РФ на всей территории РФ КС РФ:

1) разрешает дела о соответствии Конституции РФ:

а) ФЗ, НА Президента РФ, СФ, ГД, Правительства РФ;

б) конституций и уставов, законов и иных НПА субъектов РФ.

в) м/н договоров РФ;

2) разрешает споры о компетенции;

а) между федеральными органами государственной власти;

б) между органами гос. власти РФ и органами гос. власти S РФ;

в) между высшими органами государственной власти субъектов РФ;

3) по жалобам о нарушении конституционных прав и свобод граждан и запросам судов проверяет конституционность закона.

4) дает толкование Конституции РФ.

5) дает заключение о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения Президента РФ в государственной измене или совершении тяжкого преступления;

6) выступает с законодательной инициативой по вопросам своего ведения;

7) осуществляет иные полномочия, предоставленные ему Конституцией РФ, Федеративным договором и ФКЗ;

Акты КС - по вопросам своей компетенции принимает постановления, заключения определения. Решения, принятые КС РФ, являются окончательными, обжалованию не подлежат и вступают в силу немедленно после их провозглашения.

В случае, если признание нормативного акта неконституционным, создало пробел в правовом регулировании, непосредственно применяется Конституция РФ.

Основы организации гос. власти в республиках как субъектах РФ.

Правовая основа образования и деят-ти Органов гос. власти S-в РФ: Конституция РФ, ФЗ-ы, Конституция и законы S-в РФ. Согласно К. - гос. власть в S РФ осущ. образуемыми ими органами гос. власти, но в соответствии с основами конст. строя РФ.

Республики РФ в соотв. со своими Конституциями и законами вправе самостоятельно определять систему своих органов гос. власти, их наименование, количественный состав, сроки полномочий, внутреннюю структуру и т.д.

Законодат. органы республик - парламент (законодат. собрание или верховный совет или ?). Парламент избирается на 4-5 лет и обладает в рамках своих полномочий след. компетенцией:

Компетенция:

- сфере законодательства и конституц. строит-ва (принимает и изменяет Конституцию S законы S, назначает Верховный, Высш, Конст. суды республики?)

- эк. и соц.-культурного строит-ва (определяет внутр. политику, принимает бюджет республики и осущ. контроль за его исполнением)

- в области внешних сношений (определяет м/н связи республики, ратифицирует и денонсирует м/н договора)

Органы исп. власти республик - правительство, министерства, гос. коммитеты и пр. ~ возглавляются либо Президентом Р. либо Правительством Р.

- принимает (в пределах компетенции) акты, постановления распоряжения.

- разрабатывает программы соц., эк. и культурного развития.

Основы организации гос. власти в краях, областях, городах фед. значения, автономной области и автономных округах.

Правовая основа образования и деят-ти Органов гос. власти S-в РФ: Конституция РФ, ФЗ-ы, указ Президента 9 октября 93 г. "О реформе представительных органов власти и органов местного самоуправления в РФ", уставы и законы S-в РФ. Согласно К. - гос. власть в S РФ осущ. образуемыми ими органами гос. власти, но в соответствии с основами конст. строя РФ.

Республики РФ в соотв. со своими Конституциями и законами вправе самостоятельно определять систему своих органов гос. власти, их наименование, количественный состав, сроки полномочий, внутреннюю структуру и т.д.

Законодат. органы власти краев, областей? - Дума, Собрания ?, ~ избираются на 2 года. Состав: не более 50 депутатов (представителей).

Компетенция законодат. власти S:

- сфере законодательства и конституц. строит-ва (принимает и изменяет Устав S и др. законодат. акты S, устанавливает административно - территориальное деление, утверждает структуру органов исп. власти (по представлению главы администрации))

- эк. и соц.-культурного строит-ва (утверждает бюджет, принимает решения о введении и отмене налогов, сборов, утверждает программы соц., эк. и культурного развития и осущ. контроль за его исполнением)

- в области внешних сношений (осущ. м/н связи, ратифицирует и денонсирует м/н договора).

Органы исп. власти краев, областей? - администрация (правительство) S-а. Глава администрации - высшее должностное лицо S-а, руководящее органами исп. власти этого S.

Компетенция администрации S:

- разрабатывает бюджет и обеспечивает его исполнение

- распоряжается и управляет имуществом

- принимает (в пределах компетенции) акты, постановления распоряжения.

- разрабатывает программы соц., эк. и культурного развития.

МИРОВЫЕ СУДЬИ.

Среди источников гражданского процессу-ального права значительное место занимают законы, регулирующие деятельность судов и некоторых правоохранительных органов. К ним относится и Закон РФ ?О мировых судьях в Российской Федерации?.

В соответствии со ст. 113 ГПК мировой судья (единолично) рассматривает

1) дела о выдаче судебного приказа;

2) дела о расторжении брака, если между супругами отсутствует спор о детях,

3) дела о разделе между супругами совмест-но нажитого имущества;

4) иные дела, возникающие из семейно-правовых отношений, за исключением дел об оспариваний отцовства (материнства), установлении отцовства, о лишении роди-тельских прав, об установлении усыновле-ния (удочерения) ребенка;

5) дела по имущественным спорам при цене иска, не превышающей пятисот МРОТ, ус-тановленных законом на момент подачи заявления,

6) дела, возникающие из трудовых отноше-ний, за исключением дел о восстановлении на работе;

7) дела об определении порядка пользования земельными участками, строениями и дру-гим недвижимым имуществом;

8) иные дела, отнесенные законом к компе-тенции мировых судей.

В субъектах РФ, где не назначены на долж-ность мировые судьи, дела, относящиеся к их компетенции, рассматриваются судьями районных судов единолично (ст. 114 ГПК).

Решение мирового судьи по истечении срока на апелляционное обжалование вступает в законную силу, если оно не было обжалова-но, за исключением решений, указанных в ч. 2 ст. 208 ГПК. В случае подачи апелляцион-ной жалобы решение мирового судьи, если оно не отменено, вступает в законную силу после рассмотрения дела вышестоящим судом.

ПИСЬМЕННЫЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА, ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ.

СУЩНОСТЬ И ЗНАЧЕНИЕ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ, ЕГО ЧАСТИ.

Судебное решение ? судебный акт, кото-рым дело разрешается по существу (ст. 191 ГП К).

Роль судебного решения в системе процес-суальных актов определяется тем, что оно представляет акт государственной власти. Суд в своем решении властно подтверждает взаимоотношения субъектов материального права или иные правовые обстоятельства в неисковых делах, устраняет их спорность, создает правовую возможность реализации права или охраняемого законом интереса.

В теории гражданского процесса различают общественно-политическое и юридическое значение судебного решения. Общественно-политическое значение решения проявляется в том, что оно обеспечивает охрану личных, общественных и государственных интере-сов, является средством воспитания физиче-ских и юридических лиц, оказывает профи-лактическое воздействие на реальных и потенциальных правонарушителей. Юриди-ческое значение решения заключается в том, что этим актом разрешается спорное право-отношение; вступившее в законную силу судебное решение обязательно для исполне-ния всеми учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами на всей территории России.

Судебное решение состоит из вводной, опи-сательной, мотивировочной и резолютивной частей (ст. 197 ГПК).

Во вводной части решения указываются время и место вынесения решения; наимено-вание суда, вынесшего решение; состав суда; секретарь судебного заседания; прокурор, если он участвовал в процессе; стороны, другое лица, участвующие в деле, и предста-вители; предмет спора.

Описательная часть должна содержать в себе указание на требование истца, возражения ответчика и объяснения других лиц, участ-вующих в деле.

В мотивировочной части решения должны быть указаны обстоятельства дела, установ-ленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда, и доводы, по кото-рым суд отвергает те или иные доказатель-ства; законы, которыми руководствовался суд.

Резолютивная часть решения должна содер-жать вывод суда об удовлетворении иска или об отказе в иске полностью или частично, указание на распределение судебных расхо-дов, указание на срок и порядок обжалова-ния решения.

В соответствии со ст. 205 ГПК суд, постано-вивший решение по делу, может, по заявле-нию лиц, участвующих в деле. или по своей инициативе, вынести дополнительное реше-ние в случаях, если:

1) по какому-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, представляли доказательства и давали объяснения, не было вынесено решение;

2) суд, разрешив вопрос о праве, не указал размера присужденной суммы, имущества, подлежащего передаче, или действий, кото-рые обязан совершить ответчик;

3) судом не разрешен вопрос о судебных расходах.

В соответствии со ст. 206 ГПК суд, по заяв-лению лиц, участвующих в деле, и судебного пристава-исполнителя, вправе разъяснить решение и устранить неясности, затрудняю-щие его исполнение. Кроме того, суд имеет право исправить допущенные в решении описки или явные арифметические ошибки (ст. 204 ГПК).

ПОНЯТИЕ И ВИДЫ СУДЕБНЫХ ПОСТАНОВЛЕНИЙ.

ЗНАЧЕНИЕ СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА, ЕГО ЧАСТИ.

Ход судебного разбирательства подробно регламентирован законом. Особенностью правового регулирования судебного заседа-ния является то, что указания закона касают-ся не только существа и формы, но и поряд-ка и последовательности основных судебных действий, обусловленных внутренней логи-кой; обеспечения полноты, всесторонности и объективности судебного разбирательства. Отклонения от установленного порядка судебного заседания недопустимы.

В теории гражданского процесса судебное заседание подразделяют на следующие со-ставные части: подготовительную, исследо-вание обстоятельств дела, судебные прения и заключение прокурора, постановление и оглашение решения.

Подготовительная часть судебного разби-рательства представляет собой деятель-ность ее участников при определяющей роли суда по созданию условий, обеспечивающих эффективность исследования обстоятельств дела и охрану прав и законных интересов Участников гражданского процесса.

Исследование обстоятельств дела является центральной частью судебного разбиратель-ства. Она представляет собой деятельность ее участников при определяющей роли суда по исследованию доказательств с целью установления фактических обстоятельств и разрешения спора.

Судебные прения и заключение прокуро-ра представляют собой речи (выступления) лиц, участвующих в деле, и представителей, в которых дается анализ рассмотренных доказательств и подводится итог исследова-нию обстоятельств дела.

Постановление и оглашение решения ? это деятельность суда или судьи по опреде-лению фактических и юридических основа-ний для разрешения спора по существу.

В соответствии со ст. 203 ГПК решение по делу выносится немедленно после разбира-тельства дела. В исключительных случаях составление мотивированного решения мо-жет быть отложено на срок не более трех дней.

После подписания решения и возвращения в зал судебного заседания председательст-вующий или народный заседатель объявляет решение суда с разъяснением содержания решения, порядка и срока обжалования.

В судебном заседании суда первой инстан-ции и при совершении процессуального действия вне судебного заседания составля-ется протокол (ст. 226 ГПК). При этом необ-ходимо обратить особое внимание на содер-жание протокола, урегулированного ст. 227 ГПК.

При изучении настоящей темы студенты в обязательном порядке должны ознакомиться с постановлением Пленума Верховного Суда РСФСР от 14 апреля 1988 г. ?О применении норм ГПК РСФСР при рассмотрении дел в суде первой инстанции?, в котором даны разъяснения наиболее спорных и сложных вопросов, возникающих при рассмотрении и разрешении гражданских дел.

ОСНОВАНИЯ И ФОРМЫ УЧАСТИЯ ПРОКУРОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ.

При изучении настоящей темы студенты должны учитывать, что участие прокурора в гражданском процессе регулируется не только нормами ГПК, но и нормами Закона РФ от 17 января 1992 г. ?О прокуратуре Российской Федерации?.

Прокурор не имеет права принимать реше-ния по гражданскому делу. В связи с этим он включен лишь в состав лиц, участвующих в деле. Однако поскольку он участвует в деле в целях охраны государственных или обще-ственных отношений либо прав и законных интересов граждан, постольку он обладает рядом полномочий, которыми не обладают участвующие в деле лица (ст. 30 ГПК). В частности, прокурор вправе знакомиться с материалами любого дела в суде и прино-сить протесты на судебные решения незави-симо от участия в деле.

Прокурор участвует в процессе как по соб-ственной инициативе, так и по инициативе суда в любой его стадии и по любому делу. Участие прокурора в деле обязательно тогда, когда оно предусмотрено законом или его необходимость признана судом (ст. 41 ГПК).

Студентам следует знать примерный пере-чень случаев обязательного участия проку-рора по закону. В частности, оно предусмот-рено по жалобам на неправильности в спи-сках избирателей, по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим, по делам о признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным, при рассмотрении протеста в порядке надзора (ст. 234, 255, 261, 328 ГПК) и в других слу-чаях.

Студентам необходимо уяснить содержание форм участия прокурора в гражданском процессе и особенностей его процессуально-го положения.

Законодательство предусматривает две фор-мы участия прокурора в любой стадии про-цесса:

? возбуждение производства;

? вступление в процесс, начавшийся по ини-циативе других лиц, для дачи заключения по делу.

При предъявлении иска прокурор занимает в деле положение истца в процессуальном смысле этого термина. Поэтому прокурор не вправе распоряжаться материальным пра-вом. В частности, прокурор не может заклю-чить мировое соглашение. Именно поэтому отказ прокурора от иска ? это акт распоря-жения только своими процессуальными правами.

Порядок вступления прокурора в граждан-ский процесс и объем его процессуальных прав и обязанностей зависят от стадии, в которой он принимает участие. Поэтому студенты при изучении содержания отдель-ных стадий процесса должны обращать вни-мание на правовое регулирование участия в них прокурора.

ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ ПРОИЗВОДСТВА ПО ДЕЛУ И ОТЛОЖЕНИЕ ДЕЛА.

В процессе рассмотрения и разрешения гра-жданских дел могут возникнуть обстоятель-ства, препятствующие незамедлительному вынесению решения по делу. В этом случае производство по делу приостанавливается.

Приостановление производства по делу ? временное прекращение совершения процес-суальных действий по делу по независящим от суда и сторон обстоятельствам, препятст-вующим дальнейшему движению дела.

Законодательство предусматривает обяза-тельное и факультативное приостановление производства по делу.

В соответствии со ст. 214 ГПК производство по делу ОБЯЗАТЕЛЬНО приостанавлива-ется в случаях:

1) смерти гражданина, если спорное право-отношение допускает правопреемство, и прекращения существования юридического лица, являвшегося стороной в деле;

2) утраты стороной дееспособности;

3) пребывания ответчика в действующей части Вооруженных Сил РФ или просьбы истца, находящегося в действующей части Вооруженных Сил РФ;

4) невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассмат-риваемого в гражданском, уголовном или административном порядке.

Производство по делу МОЖЕТ быть приос-тановлено в случаях:

1) пребывания стороны в составе Вооружен-ных Сил РФ на действительной. срочной военной службе или привлечения ее для выполнения какой-либо государственной обязанности;

2) нахождения стороны в длительной слу-жебной командировке;

3) нахождения стороны в лечебном учреж-дении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтвер-ждается справкой медицинского учрежде-ния;

4) розыска ответчика в порядке ст. 112 ГПК;

5) назначения судом экспертизы (ст. 215 ГПК).

Производство по делу возобновляется после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление, по заявлению лиц, участ-вующих в деле, или по инициативе суда или судьи (ст. 218 ГПК).

Отложение разбирательства дела ? пере-несение рассмотрения дела по существу на другое судебное заседание (ст. 161 ГПК).

Типичными причинами отложения разбира-тельства являются неявка лиц, участвующих в деле, в отношении которых отсутствуют сведения о вручении повесток, либо надле-жаще извещенных о заседании, но не явив-шихся по уважительным причинам; неявка свидетелей, экспертов, переводчиков; необ-ходимость истребования дополнительных доказательств; необходимость замены не-надлежащей стороны, привлечения третьих лиц и другие обстоятельства.

При отложении разбирательства дела суд (судья) может допросить явившихся свиде-телей, если в заседании присутствуют все участвующие в деле лица (ст. 162 ГПК).

УЧАСТИЕ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЕЙ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ И КОЛЛЕКТИВОВ.

Отдельные специалисты полагают, что к лицам, участвующим в деле, следует отно-сить представителей и общественность Ду-мается, что эта позиция не должна находить поддержки, поскольку указанные участники процесса не обладают признаками участ-вующих в деле лиц. Участие их предназна-чено для защиты не своих прав, а прав и законных интересов других лиц (ст. 42 ГПК).

Гражданский процессуальный закон преду-сматривает две формы защиты прав и других интересов: возбуждение дела и дачу заклю-чения по делу. При этом нужно обратить внимание на то. что вторую форму могут реализовывать только органы государствен-ного управления.

Все эти различные органы, а также граждан объединяет отсутствие у них субъективного (материально-правового) интереса. В связи с этим они занимают положение истца в иско-вом производстве, заявителя или жалобщика по делам, возникающим из административ-но-правовых отношений, и делам особого производства только в процессуальном смысле.

Государственные органы, органы местного самоуправления, организации и граждане вправе возбуждать гражданские дела только в случаях, предусмотренных законом. При этом указанное право может быть реализо-вано при наличии двух предпосылок: суще-ствования у лица, в интересах которого воз-буждается дело, права на обращение в суд и соблюдения порядка обращения в суд.

Следует обратить внимание на то, что в настоящее время круг различных органов и организаций, возбуждающих дела в защиту прав других лиц, значительно расширился. В частности. Закон РФ от 19 декабря 1991 г. ?Об охране окружающей природной среды? предоставил предприятиям и гражданам право предъявлять иски о прекращении экологически вредной деятельности, причи-няющей вред здоровью и имуществу граж-дан, народному хозяйству и окружающей природной среде. Закон РФ ?О защите прав потребителей? установил, что органы по защите прав потребителей при местной ад-министрации предъявляют иски в целях защиты определенного потребителя (группы потребителей) или в интересах неопределен-ного круга потребителей.

Следует заметить, что современное законо-дательство допускает предъявление исков в защиту прав и интересов неопределенного круга граждан, народного хозяйства, окру-жающей среды, преследующих защиту об-щественных или групповых интересов. Это ? новый правовой институт, отличающийся от ранее известного, природа которого под-лежит самостоятельному исследованию.

СУДЕБНЫЕ ОРГАНЫ, В КОМПЕТЕНЦИЮ КОТОРЫХ ВХОДИТ ПЕРЕСМОТР ДЕЛ В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА.

Надзорное производство ? это деятель-ность его участников при определяющей роли указанных в законе вышестоящих су-дов по проверке законности судебных актов нижестоящих судов, вступивших в законную силу.

Президиум суда субъекта РФ рассматривает протесты председателя соответствующего суда и прокурора субъекта РФ на вступив-шие в законную силу решения и определе-ния районных судов и на кассационные оп-ределения судебных коллегий этого суда и мировых судей.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ рассматривает протес-ты Председателя Верховного Суда РФ, Ге-нерального прокурора РФ и их заместителей на вступившие в законную силу решения и определения, вынесенные всеми судами России, если они не были предметом касса-ционного рассмотрения в Верховном Суде РФ, а также на постановления президиума суда субъекта РФ.

Президиум Верховного Суда РФ рассматри-вает в порядке надзора протесты Председа-теля Верховного Суда РФ, Генерального прокурора РФ и их заместителей на опреде-ление Кассационной Коллегии Верховного Суда РФ и вступившие в законную силу решения и определения Судебной коллегии по гражданским делам, Военной коллегии, Верховного Суда РФ.

КРУГ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, УПОЛНОМОЧЕННЫХ НА ПРИНЕСЕНИЕ ПОТЕСТОВ В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА.

Надзорное производство ? это деятель-ность его участников при определяющей роли указанных в законе вышестоящих су-дов по проверке законности судебных актов нижестоящих судов, вступивших в законную силу.

Производство по пересмотру судебных актов в порядке надзора может быть возбуждено только по протестам управомоченных на то законом должностных лиц.

В соответствии со ст. 320 ГПК протесты вправе приносить:

1) Председатель Верховного Суда РФ, Гене-ральный прокурор РФ и их заместители ? на решения, определения и постановления любого суда России, за исключением поста-новлений Президиума Верховного Суда РФ;

2) председатели судов субъектов РФ, проку-роры субъектов РФ ? на решения и опреде-ления районных судов и определения судеб-ных коллегий по гражданским делам соот-ветствующих судов, рассматривавших дело в кассационном порядке. Перечисленные лица вправе приносить протесты на вступившие в законную силу решения и определения ми-ровых судей.

Поводами к подаче надзорного протеста могут быть жалобы лиц, участвовавших в деле, представления должностных лиц суда и прокуратуры, не имеющих права на прине-сение протеста.

ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ПОДСУДНОСТИ.

Подсудность ? это институт гражданского процессуального законодательства, в соот-ветствии с которым подведомственные суду общей юрисдикции дела распределяются между различными судами данной судебной системы.

Родовая подсудность ? это определяемый предметом спора признак гражданского дела, в зависимости от которого разграничи-вается компетенция между звеньями систе-мы судов общей юрисдикции.

По родовому признаку определяется под-судность дел, рассматриваемых мировыми судьями, районными судами, судами субъек-та Российской Федерации и Верховного Суда РФ.

Территориальная подсудность ? признак гражданского дела, в соответствии с кото-рым дело должно рассматриваться по месту нахождения ответчика или его имущества (ст. 117 ГПК).

Альтернативная подсудность ? признак гражданского дела, наличие которого дает истцу право выбора суда общей юрисдикции по рассмотрению конкретного спора (ст. 118 ГПК).

Исключительная подсудность ? признак гражданского дела, наличие которого ис-ключает возможность применения иных правил подсудности, кроме тех, которые установлены законом для данной категории дел (ст. 119 ГПК).

Договорная (добровольная) подсудность ? подсудность конкретного гражданского дела, установленная соглашением сторон (ст. 120 ГПК).

Договор (соглашение) об изменении терри-ториальной подсудности называется проро-гационным.

Необходимо обратить внимание на то, что исключительная подсудность не может быть изменена соглашением сторон.

Подсудность по связи дел ? это признаки гражданских дел, определяющие рассмотре-ние дополнительного дела в суде в зависи-мости от суда, рассматривающего основное (первое) дело (ст. 121 ГПК).

Следует детально разобраться с основания-ми передачи дела из одного суда в другой.

В соответствии со ст. 122 ГПК суд передает дело на рассмотрение другого суда:

1) если признает, что данное дело будет более быстро и правильно рассмотрено в другом суде, в частности по месту нахожде-ния большинства доказательств;

2) если ответчик, место жительства которого не было ранее известно, заявит ходатайство о передаче дела в суд по месту жительства;

3) если после отвода одного или нескольких судей их замена в данном суде становится невозможной;

4) если при рассмотрении дела в данном суде выявилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсуд-ности.

ОТКАЗ В ПРИНЯТИИ ЗАЯВЛЕНИЯ СУДОМ.

При поступлении заявления в суд судья может принять следующие решения:

а) передать заявление по подсудности;

б) принять заявление;

в) отказать в принятии заявления;

г) оставить заявление без движения.

Судья отказывает в принятии заявления, если:

1) заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судо-производства;

2) лицом, обратившимся в суд, не соблюден установленный законом порядок предвари-тельного внесудебного разрешения дела;

3) имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторо-нами, о том же предмете и по тем же осно-ваниям решение суда или определение суда в принятии отказа от иска или об утвержде-нии мирового соглашения сторон;

4) в производстве суда имеется дело по спо-ру между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

5) между сторонами заключен договор о передаче данного спора на разрешение тре-тейского суда;

6) дело неподсудно данному суду;

7) заявление подано недееспособным лицом;

8) заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имеющим полномо-чий на ведение дела (ст. 129 ГПК).

ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРОИЗВОДСТВА ПО ДЕЛАМ, ВОЗНИКШИМ ИЗ АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ.

В соответствии со ст. 231 ГПК суд рассмат-ривает дела по жалобам:

1) о защите избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации;

2) на действия государственных органов и должностных лиц в связи с наложением административных взысканий; дела об оспа-риваний нормативных правовых актов;

3) на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан;

4) на отказ в разрешении на выезд из РФ за границу или на въезд в РФ из-за границы.

Дела, возникающие из административно-правовых отношений, рассматриваются судами по общим правилам искового произ-водства с теми изъятиями и дополнениями, которые установлены законодательством России (ст. 232 ГПК).

ПРОТОКОЛ СУДЕБНОГО ЗАСЕДАНИЯ.

В судебном заседании суда первой инстан-ции и при совершении процессуального действия вне судебного заседания составля-ется протокол (ст. 226 ГПК). При этом необ-ходимо обратить особое внимание на содер-жание протокола, урегулированного ст. 227 ГПК.

В протоколе судебного заседания отражают-ся:

1) год, месяц, число и место заседания;

2) время его начала и окончания;

3) наименование суда, рассматривающего дело, состав суда и секретарь судебного заседания;

4) наименование дела;

5) сведения о явке вызванных в суд лиц;

6) сведения о разъяснении участвующим в деле лицам и представителям их процессу-альных прав и обязанностей;

7) распоряжения председательствующего и определения, вынесенные судом без удале-ния в совещательную комнату;

8) заявление участвующих в деле лиц и представителей;

9) объяснения лиц, участвующих в деле, и представителей; показания свидетелей; уст-ные разъяснения экспертами своих заключе-ний; данные осмотра вещественных и пись-менных доказательств;

10) заключения органов государственного управления;

11) содержание судебных прений и заключе-ния прокурора;

12) сведения об оглашении определения и решения;

13) сведения о разъяснении содержания решения, порядка и срока его обжалования.

Статья 228. Составление протокола

Протоколы составляются секретарем в са-мом судебном заседании или при соверше-нии отдельного процессуального действия вне заседания.

Лица, участвующие в деле, и представители вправе ходатайствовать о занесении в прото-кол обстоятельств, которые они считают существенными для дела.

Протокол должен быть изготовлен и подпи-сан не позднее следующего дня после окон-чания судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия.

Протокол подписывается председательст-вующим и секретарем. Все изменения, по-правки, добавления должны быть в протоко-ле оговорены.

Статья 229. Замечания на протокол

Лица, участвующие в деле, и представители вправе знакомиться с протоколом и в тече-ние трех дней со дня его подписания могут подать письменные замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неправиль-ности и неполноту.

Статья 230. Рассмотрение замечаний на протокол

Замечания на протокол рассматривает пред-седательствующий и в случае согласия с замечаниями удостоверяет их правильность. По делам, рассматриваемым судьей едино-лично, замечания на протокол рассматрива-ются им самим как председательствующим.

В случае несогласия председательствующего с поданными замечаниями они вносятся на рассмотрение суда, причем председательст-вующий и хотя бы один из народных заседа-телей должны быть из числа судей, участво-вавших в разбирательстве дела. В необходи-мых случаях вызываются лица, подавшие замечания на протокол. В результате рас-смотрения замечаний суд выносит определе-ние об удостоверении их правильности либо об их отклонении. Замечания во всяком случае приобщаются к делу. Председатель-ствующий, единолично рассмотревший за-мечания на протокол и не согласный с ними, выносит мотивированное постановление об их отклонении. Замечания на протокол и постановление председательствующего при-общаются к протоколу судебного заседания.

Замечания на протокол должны быть рас-смотрены в течение пяти дней со дня их подачи.

ТРЕТЬИ ЛИЦА, НЕ ЗАЯВЛЯЮЩИЕ ТРЕБОВАНИЯ НА ПРЕДМЕТ СПОРА.

Третьи лица ? лица, вступающие в уже возникший между истцом и ответчиком процесс, в связи с заинтересованностью в разрешении спора наряду со сторонами. Поскольку характер заинтересованности в исходе спора может быть различным, по-стольку закон различает третьих лиц, заяв-ляющих и не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора.

Третье лицо, не заявляющее самостоя-тельный требований на предмет спора (третье лицо с побочным участием), ? лицо, участвующее в деле на стороне истца или ответчика в связи с тем, что решение по делу может повлиять на его права или обя-занности по отношению к одной из сторон (ст. 38 ГПК).

Такое влияние может быть связано с правом регресса и иным юридическим интересом третьего лица или одной из сторон (напри-мер, возможностью уменьшения алиментных платежей при предъявлении другим лицом иска о взыскании алиментов на содержание других детей).

Третьи лица, не заявляющие самостоятель-ных требований, могут вступать в процесс по собственной инициативе, по ходатайству сторон, прокурора, по инициативе суда.

Третьи лица, не заявляющие самостоятель-ных требований, пользуются процессуаль-ными правами и несут процессуальные обя-занности стороны, кроме права на изменение основания и предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, а также на отказ от иска, признание иска или заключение мирового соглашения, требова-ние принудительного исполнения судебного решения.

В соответствии со ст. 39 ГПК по делам о восстановлении на работе незаконно уво-ленных или переведенных работников суд может привлечь в качестве третьего лица на сторону ответчика должностное лицо, по распоряжению которого было произведено увольнение или перевод. При незаконности увольнения или перевода суд в том же про-цессе должен возложить на виновное долж-ностное лицо обязанность возместить пред-приятию, организации ущерб, причиненный в связи с оплатой за время вынужденного прогула или выполнения нижеоплачиваемой работы.

При изучении анализируемой нормы нужно обратить внимание на то. что в ней сделаны два исключения из общих правил участия в процессе третьих лиц, не заявляющих само-стоятельные требования. Во-первых, закон допустил одновременное разрешение основ-ного и регрессного исков. Во-вторых, рег-рессный иск рассматривается по инициативе суда, хотя в соответствии с принципом дис-позитивности суд не рассматривает незаяв-ленные требования.

ТРЕТЬИ ЛИЦА, ЗАЯВЛЯЮЩИЕ САМОСТОЯТЕЛЬНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ НА ПРЕДМЕТ СПОРА.

ФОРМА ОКОНЧАНИЯ ДЕЛА БЕЗ ВЫНЕСЕНИЯ РЕШЕНИЯ (ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРОИЗВОДСТВА ПО ДЕЛУ, ОСТАВЛЕНИЕ ЗАЯВЛЕНИЯ БЕЗ РАССМОТРЕНИЯ).

Прекращение гражданского дела ? ин-ститут гражданского процессуального зако-нодательства, регулирующий окончание деятельности суда в связи с установлением обстоятельств, исключающих производство по делу.

В соответствии со ст. 219 ГПК дело прекра-щается, если:

1) дело не подлежит рассмотрению в поряд-ке гражданского судопроизводства;

2) лицом, обратившимся в суд, не соблюден установленный законом порядок предвари-тельного внесудебного разрешения спора и возможность применения этого порядка утрачена;

3) имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторо-нами, о том же предмете и по тем же осно-ваниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска, или об утверждении мирового соглашения сторон;

4) истец отказался от иска;

5) стороны заключили мировое соглашение и оно утверждено судом;

6) между сторонами заключен договор о передаче данного спора на разрешение тре-тейского суда;

7) после смерти гражданина, являвшегося одной из сторон по делу, спорное правоот-ношение не допускает правопреемства.

Оставление заявления без рассмотрения ? институт гражданского процессуального законодательства, регулирующий окончание производства по делу без вынесения реше-ния в связи с установлением обстоятельств, не препятствующих вторичному обращению в суд с тождественным заявлением.

Заявление оставляется без рассмотрения, если:

1) лицом, обратившимся в суд, не соблюден установленный законом порядок предвари-тельного внесудебного разрешения дела и возможность применения этого порядка не утрачена;

2) заявление подано недееспособным лицом;

3) заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имеющим полномо-чий на ведение дела;

4) в производстве этого же или другого суда имеется дело по спору между теми же сто-ронами, о том же предмете и по тем же ос-нованиям;

5) стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились без уважи-тельных причин по вторичному вызову, а суд не считает возможным разрешить дело по имеющимся в деле материалам;

6) истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует разбирательства дела по существу (ст. 221 ГПК). Студентам нужно обратить внимание на то, что в подготовительной стадии оста-вить заявление без рассмотрения можно лишь по основаниям, указанным в пп. 1-4 ст. 221 ГПК.

ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВОПРЕЕМСТВО.

Процессуальное правопреемство ? это замена в процессе лица, являющегося сторо-ной или третьим лицом (правопредшествен-ника), другим лицом (правопреемником) в связи с выбытием из процесса одной из сто-рон в спорном или установленном решением суда правоотношении (ст. 40 ГПК).

Процессуальное правопреемство обусловле-но преемством в материальном праве. Пре-емство в материальном праве допускается в случаях общего (универсального) преемства в субъективных гражданских правах (насле-дования, реорганизации юридического лица) и перехода отдельного субъективного права (сингулярное преемство), например права собственности на спорную вещь. Однако процессуальное правопреемство носит все-гда общий характер, т. е. правопреемник продолжает участвовать в процессе в полном объеме прав и обязанностей правопредшест-венника. Именно поэтому для правопреем-ника все действия, совершенные в процессе до его вступления в процесс, обязательны в той мере, в какой они были бы обязательны для правопредшественника.

Процессуальное правопреемство НЕ допус-кается, когда исключается преемство в мате-риальном праве и когда оно противоречит закону или договору (ст. 211 ГК).

УСТРАНЕНИЕ НЕДОСТАТКОВ РЕШЕНИЯ ВЫНЕСШИМ ЕГО СУДОМ.

Статья 204. Исправление описок и явных арифметических ошибок в решении

После объявления решения по делу суд, вынесший решение, не вправе сам отменить или изменить его.

Суд может по своей инициативе или по заяв-лению лиц, участвующих в деле, исправить допущенные в решении описки или явные арифметические ошибки. Вопрос о внесении исправлений разрешается в судебном засе-дании. Лица, участвующие в деле, извеща-ются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием для рас-смотрения вопроса о внесении исправлений.

На определение суда по вопросу о внесении исправлений в решение может быть подана частная жалоба или принесен протест.

ПОНЯТИЕ НАДЛЕЖАЩЕЙ И НЕНАДЛЕЖАЩЕЙ СТОРОНЫ. ЗАМЕНА НЕНАДЛЕЖАЩЕЙ СТОРОНЫ.

Сторонами в гражданском процессе явля-ются участвующие в деле лица, спор кото-рых о субъективном праве или охраняемом законом интересе должен рассмотреть и разрешить суд. К сторонам относятся истец и ответчик (ст. 33 ГПК).

Необходимо уяснить, что наличие в граж-данском процессе института замены ненад-лежащей стороны обусловлено тем, что предположительно стороны являются субъ-ектами спорного правоотношения. При об-ращении в суд истец должен доказать нали-чие и принадлежность ему спорного права (?активная легитимация?) и то, что ответст-венность за нарушение лежит именно на данном ответчике (?пассивная легитима-ция?).

Однако иногда появляется возможность исключить само предположение о том, что сторона (или стороны) является субъектом спорного правоотношения. В этом случае начинает действовать институт замены не-надлежащей стороны.

Надлежащая сторона ? лицо, в отношении которого существует предположение о том, что оно является субъектом спорного право-отношения.

Ненадлежащая сторона ? лицо, в отноше-нии которого исключается предположение о том, что оно ? субъект спорного правоот-ношения.

Нужно усвоить, что ненадлежащая сторона обладает процессуальной правоспособно-стью. Закон установил, что замена ненадле-жащей стороны допускается только с согла-сия истца. Согласия ответчика на замену истца не требуется.

Нужно иметь в виду, что при несогласии ненадлежащего истца на выбытие из процес-са возникают две ситуации. Первая ситуация состоит в том, что предполагаемый надле-жащий истец отказывается от вступления в процесс. В этом случае суд рассматривает иск ненадлежащего истца и отказывает ему в иске. Вторая ситуация заключается в том, что предполагаемый надлежащий истец согласен вступить в процесс. В этом случае он вступает в процесс в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требо-вания на предмет спора.

ГРАЖДАНСКО-ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ ПРАВОСПОСОБНОСТЬ И ДЕЕСПОСОБНОСТЬ.

Лица, участвующие в деле, должны обладать гражданской процессуальной правоспособ-ностью и гражданской процессуальной дее-способностью.

Гражданская процессуальная правоспо-собность (ст. 31 ГПК) ? установленная законом способность (возможность) иметь процессуальные права и обязанности, т е. быть участником гражданского процесса.

Все лица, обладающие субъективным мате-риальным правом, должны иметь возмож-ность обращения за защитой Поэтому граж-данская процессуальная правоспособность возникает одновременно с правоспособно-стью в материальном праве В связи с этим она возникает у граждан в момент рождения и прекращается со смертью. Однако если материальная правоспособность возникает с определенного возраста, то соответственно с этого момента возникает и процессуальная правоспособность. Юридические лица обла-дают процессуальной правоспособностью с момента их возникновения до момента их прекращения.

Ни в коем случае нельзя смешивать право-способность в материальном праве с право-способностью в процессе. Если правоспо-собность в материальном праве ? это воз-можность иметь материальные права и обя-занности, то в процессе ? это возможность иметь процессуальные права и обязанности.

Гражданская процессуальная дееспособ-ность (ст. 32 ГПК) ? это способность лично осуществлять свои права и поручать ведение дела представителю. Юридические лица обладают процессуальной дееспособностью в полном объеме с момента возникновения.

Полная процессуальная способность граж-дан возникает с 18 лет, в случае эмансипа-ции ? с 16 лет, в случае вступления в брак до достижения 18 лет ? с момента вступле-ния в брак. Интересы лиц, полностью недее-способных (до 14 лет) или объявленных недееспособными, представляют в суде их законные представители.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ СУДА ВТОРОЙ ИНСТАНЦИИ (ЗНАЧЕНИЕ, СОДЕРЖАНИЕ, ОБЯЗАТЕЛЬНОСТЬ УКАЗОВ ДЛЯ НИЖЕСТОЯЩЕГО СУДА).

ПОНЯТИЕ ПОДВЕДОМСТВЕННОСТИ И ПОДСУДНОСТИ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ В СУДАХ.

В соответствии со ст. 118 Конституции РФ правосудие в России осуществляется только судом. Однако защита гражданских прав возможна не только в судах общей юрис-дикции, но и в арбитражном, третейском суде или в административном порядке.

Подведомственность ? институт граждан-ского процессуального законодательства, определяющий круг гражданских дел, раз-решение которых отнесено к компетенции определенного государственного органа или общественной организации.

В правовой литературе выделяют судебную (суду общей юрисдикции или арбитражному суду), административную и общественную (третейскому суду, Морской арбитражной комиссии и т. д.) подведомственность.

Подведомственность гражданских дел суду общей юрисдикции определена ст. 25 и 28 ГПК.

Судам общей юрисдикции подведомствен-ны:

1)дела по спорам, возникающим из граждан-ских, семейных, трудовых и колхозных пра-воотношений, если хотя бы одной из сторон в споре является гражданин, за исключением случаев, когда разрешение таких споров отнесено законом к ведению администра-тивных и иных органов;

2) дела по спорам, возникающим из догово-ров перевозки грузов в прямом международ-ном железнодорожном и воздушном грузо-вом сообщении между государственными предприятиями, учреждениями, организа-циями, кооперативными организациями, их объединениями, другими общественными организациями, с одной стороны, и органами железнодорожного или воздушного транс-порта ? с другой стороны;

3)дела, возникающие из административно-правовых отношений, перечисленные в ст. 231 ГПК;

4) дела особого производства, перечислен-ные в ст. 245 ГПК;

5) дела при объединении нескольких связан-ных между собой требований, из которых одни подведомственны суду, а другие ? арбитражному суду.

Необходимо уяснить, что в настоящее время при определении подведомственности судам общей юрисдикции в области разрешения гражданских дел не имеет значения, из каких правоотношений возник спор, поскольку любое право гражданина подлежит судебной защите, если иной порядок прямо не уста-новлен законом (ст. 46 Конституции РФ).

В теории гражданского процесса различают исключительную, условную и альтернатив-ную подведомственности.

Исключительная подведомственность ? подведомственность гражданских дел, ис-ключающая возможность обращения за за-щитой своих прав в орган, помимо указанно-го в законе.

Условная подведомственность ? подве-домственность, требующая соблюдения установленного законом предварительного внесудебного порядка урегулирования спо-ра.

Альтернативная подведомственность ? подведомственность, допускающая рассмот-рение гражданских дел не только в суде общей юрисдикции, но и в другом юрисдик-ционном органе.

Система судов общей юрисдикции состоит из судов различных уровней (звеньев), кото-рые вправе рассматривать дела в качестве суда первой инстанции. Для определения гражданских дел, подлежащих рассмотре-нию в том или ином суде, законодатель ис-пользует институт ПОДСУДНОСТИ.

Подсудность ? это институт гражданского процессуального законодательства, в соот-ветствии с которым подведомственные суду общей юрисдикции дела распределяются между различными судами данной судебной системы.

В теории различают родовую, территориаль-ную, исключительную, договорную, альтер-нативную подсудность и подсудность по связи дел.

ПОНЯТИЕ СТОРОНЫ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССУАЛЬНОМ ПРАВЕ И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН.

Сторонами в гражданском процессе явля-ются участвующие в деле лица, спор кото-рых о субъективном праве или охраняемом законом интересе должен рассмотреть и разрешить суд. К сторонам относятся истец и ответчик (ст. 33 ГПК).

Истец ? лицо, в защиту субъективных прав и охраняемых законом интересов которого возбуждено гражданское дело.

Ответчик ? лицо, привлекаемое судом к ответу по требованию, заявленному судом. Таким образом, истец и ответчик ? субъек-ты спорного правоотношения или охраняе-мого законом интереса, подлежащего судеб-ному рассмотрению и разрешению.

Следует уяснить, что поскольку спор не разрешен, постольку истец и ответчик ? это предположительные субъекты спорного правоотношения или охраняемого законом интереса.

Объем прав и обязанностей сторон значи-тельно шире объема прав и обязанностей лиц, участвующих в деле. Помимо прав, указанных в ст. 30 ГПК, истец обладает правом отказа от иска, изменения основания и предмета иска, увеличения или уменьше-ния размера исковых требований, а ответчик ? правом признания иска. Стороны вправе прекратить спор заключением мирового соглашения (ст. 34 ГПК). Вместе с тем они обязаны нести бремя доказывания, сообщать о перемене места жительства, являться по вызовам в суд, нести судебные расходы и совершать некоторые другие действия.

ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ОСОБОГО ПРОИЗВОДСТВА

ЭКСПЕРТИЗА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ.

Экспертиза ? процесс исследования объек-тов, представленных судом эксперту. Экс-перт ? обладающее специальными позна-ниями в области науки, техники, искусства и ремесла лицо, которому судом поручено производство экспертизы. Заключение экс-перта ? процессуальный документ, в кото-ром изложены ход и результаты экспертного исследования.

Экспертиза назначается судом для разъясне-ния возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных позна-ний.

В зависимости от отрасли знания судебные экспертизы подразделяются на судебно-бухгалтерскую, судебно-филологическую, судебно-почерковедческую и другие.

В зависимости от последовательности про-изводства судебные экспертизы делятся на первоначальную и повторную. Первона-чальная ? экспертиза, назначаемая для разрешения вопросов впервые. Повторная ? экспертиза, назначаемая в связи с несо-гласием суда с выводами эксперта, прово-дившего первоначальную экспертизу.

В зависимости от объема экспертного иссле-дования различают основную и дополни-тельную экспертизы. Основная ? эксперти-за, в рамках которой исследовался основной объем поставленных вопросов. Дополни-тельная ? экспертиза, устраняющая неяс-ность или неполноту основного исследова-ния.

В зависимости от количества экспертов судебные экспертизы делят на единоличные и комиссионные. Единоличная экспертиза проводится одним экспертом. Комиссион-ная экспертиза ? несколькими экспертами (специалистами в одной области знания).

В зависимости от количества отраслей зна-ния, используемых в процессе экспертного исследования, судебные экспертизы делятся на однородные и комплексные. При произ-водстве однородных экспертиз применяют-ся положения из одной отрасли знания, комплексных ? положения из нескольких отраслей знания.

Процессуальное положение эксперта регу-лируется ст. 76 ГПК. Лицо, назначенное экспертом, обязано явиться по вызову суда и дать объективное заключение по поставлен-ным ему вопросам. Эксперт имеет право знакомиться с материалами дела, участво-вать в судебном разбирательстве дела, про-сить суд о представлении ему дополнитель-ных материалов.

Заключение эксперта оценивается судом по общим правилам. Несогласие суда с заклю-чением эксперта должно быть им изложено и мотивировано в решении или определении (ст. 78 ГПК).

ЛИЦА, УЧАСТВУЮЩИЕ В ДЕЛЕ.

Лица, участвующие в деле, ? это участни-ки процесса, имеющие самостоятельный юридический интерес (личный или общест-венный) к исходу процесса, действующие в процессе от своего имени, имеющие право на совершение процессуальных действий, направленных на возникновение, развитие и окончание процесса, на которых распростра-няется законная сила судебного решения.

Из приведенного определения понятия лиц, участвующих в деле, можно выделить при-знаки этой группы участников процесса. Для них характерно следующее:

? наличие права на совершение процессуаль-ных действий от своего имени;

? наличие права на совершение волеизъявле-ний, т. е. процессуальных действий, направ-ленных на возникновение, развитие и окон-чание процесса;

? наличие самостоятельного юридического интереса в решении суда;

? распространение на них в установленных законом пределах законной силы судебного решения.

Состав лиц. участвующих в деле, установлен ст. 29 ГПК. Эти лица в зависимости от ха-рактера юридического интереса могут быть разделены на две группы:

1) лица, имеющие личный (субъективный) интерес как материально-правовой, так и процессуальный. К ним относятся стороны, третьи лица, заявители и заинтересованные лица по делам особого производства;

2) лица, имеющие государственный или общественный интерес, то есть обладающие только процессуальным интересом. Эту группу составляют прокурор, государствен-ные органы, органы местного самоуправле-ния, организации и граждане, обратившиеся в суд с иском в защиту нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов других лиц.

Процессуальное положение лиц, участвую-щих в деле, закреплено в ст. 30 ГПК. Они вправе знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заяв-лять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, задавать вопросы другим лицам, участвую-щим в деле, свидетелям и экспертам, заяв-лять ходатайства, давать устные и письмен-ные объяснения, представлять свои доводы и соображения по всем возникающим вопро-сам, возражать против ходатайств, доводов и соображений других участвующих в деле лиц, обжаловать решения и определения суда

Лица, участвующие в деле, должны добро-совестно пользоваться принадлежащими им процессуальными правами и исполнять обя-занности. Лица, участвующие в деле, долж-ны обладать гражданской процессуальной правоспособностью (способность, в принци-пе, ИМЕТЬ права и обязанности) и граждан-ской процессуальной дееспособностью (спо-собность ЛИЧНО ОСУЩЕСТВЛЯТЬ права и поручать ведение дела представителю).

РАСПРЕДЕЛЕНИЕ МЕЖДУ СТОРОНАМИ ОБЯЗАННОСТЕЙ ДОКАЗЫВАНИЯ. ДОКАЗАТЕЛЬСТВЕННАЯ ПРЕЗУМПЦИЯ.

Законодатель установил, что каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на кото-рые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Из этого правила следуют два вывода:

1) обязанность доказывания возлагается на стороны;

2) каждая сторона обязана доказывать те факты, которые она привела, чтобы обосно-вать ими свои требования или возражения.

Из этого правила допускаются исключения, которые устанавливаются с помощью дока-зательственных презумпций.

Доказательственная презумпция ? уста-новленное законом предположение о том, что определенный факт существует, если доказаны некоторые другие связанные с ним факты.

Сторона, ссылающаяся на какой-либо факт, подпадающий под действие доказательст-венной презумпции, не должна доказывать этот факт, поскольку он предполагается существующим. Другая сторона может дан-ное предположение опровергнуть.

В частности, доказательственная презумпция содержится в ст. 1064 ГК: ?Причинивший вред освобождается от его возмещения, если докажет, что вред причинен не по его вине?. Аналогичная презумпция ? презумпция вины должника, нарушившего обязательст-во, ? установлена ст. 401 ГК.

КЛАССИФИКАЦИЯ СУБЪЕКТОВ ГРАЖДАНСКО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.

Всех субъектов (участников) гражданского процессуального правоотношения в зависи-мости от того, на какой стороне правоотно-шения они выступают, принято делить на две группы:

1) суды и другие должностные лица: а) кол-легиальный суд; б) судья единоличный; в) мировой судья; г) другие должностные лица (в частности судебный пристав-исполнитель);

2) иные участники процесса: а) лица, участ-вующие в деле; б) лица, содействующие правосудию.

К основным участникам гражданского про-цессуального правоотношения относятся:

? суд (коллегиальный или единоличный), мировой судья, а также судебный пристав-исполнитель;

? стороны в исковом производстве и в произ-водстве по делам, возникающим из админи-стративно-правовых отношений;

? заявители и заинтересованные лица в осо-бом производстве;

? прокурор, иные государственные органы, органы местного самоуправления, организа-ции и граждане, обратившиеся в суд с иском в защиту нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интере-сов других лиц.

Среди перечисленных органов особое место занимает суд как орган правосудия. Суд ? не только обязательный, но и решающий, определяющий субъект гражданского про-цессуального правоотношения.

Все другие участники гражданского процес-са являются необязательными субъектами гражданского процессуального правоотно-шения.

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ. СУДЕБНОЕ ПОРУЧЕНИЕ.

В соответствии со ст. 49 ГПК доказательст-вами по делу являются любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновы-вающих требования и возражения сторон, и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Судебное доказывание ? деятельность участников процесса при определяющей роли суда по представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств с целью установления с их помощью обстоя-тельств гражданского дела. Доказательства представляются сторонами и другими лица-ми, участвующими в деле (ст. 30 ГПК).

Собиранием доказательств занимается суд, который принимает представленные сторо-нами доказательства, по их просьбе направ-ляет запросы с требованием представить письменные, вещественные доказательства и т. п. Доказательства собираются также с использованием институтов судебных пору-чений и обеспечения доказательств.

Статья 57. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ.

Лица, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказа-тельств сделается впоследствии невозмож-ным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств.

Обеспечение доказательств до возникнове-ния дела в суде производится государствен-ными нотариальными конторами в порядке, предусмотренном Законом РСФСР о госу-дарственном нотариате

Статья 58. Заявление об обеспечении доказа-тельств

В заявлении об обеспечении доказательств должны быть указаны доказательства, кото-рые необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства, причины, побудившие зая-вителя обратиться с просьбой об обеспече-нии, а также дело, для которого необходимы обеспечиваемые доказательства.

Заявление подается в суд, в районе деятель-ности которого должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств.

На определение судьи об отказе в принятии заявления может быть подана частная жало-ба или принесен протест.

Статья 59. Порядок обеспечения доказа-тельств

Обеспечение доказательств производится судьей по правилам, установленным на-стоящим Кодексом.

Заявитель и другие лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте обеспе-чения доказательств, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению за-явления об обеспечении доказательств.

Протоколы и все собранные в порядке обес-печения доказательств материалы пересы-лаются в суд, рассматривающий дело.

Суд, рассматривающий дело, в случае необ-ходимости собирания доказательств в дру-гом городе или районе поручает соответст-вующему суду произвести определенные процессуальные действия. В определении о СУДЕБНОМ ПОРУЧЕНИИ кратко излага-ется существо рассматриваемого дела, ука-зываются обстоятельства, подлежащие вы-яснению, доказательства, которые должен собрать суд, выполняющий поручение. Это определение обязательно для суда, которому оно адресовано, и должно быть выполнено в срок до десяти дней. (ст. 51 ГПК)

Выполнение судебного поручения произво-дится в судебном заседании по правилам, установленным настоящим Кодексом. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не явля-ется препятствием к выполнению поручения. Протоколы и все собранные при выполнении поручения материалы немедленно пересы-лаются в суд, рассматривающий дело. Если лица, участвующие в деле, или свидетели, дававшие объяснения или показания суду, выполнявшему поручение, явятся в суд, рассматривающий дело, они дают объясне-ния и показания в общем порядке. (ст. 52 ГПК)

ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ. СУБЪЕКТЫ И ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.

Гражданские процессуальные отношения ? урегулированные нормами гражданского процессуального законодательства отноше-ния, возникающие в производстве по кон-кретному гражданскому делу между судом, судебным приставом-исполнителем и участ-никами гражданского процесса.

Основанием возникновения гражданских процессуальных правоотношений являются юридические факты, предусмотренные про-цессуальным законом.

Гражданские процессуальные правоотноше-ния характеризуются следующими призна-ками:

а) обязательным субъектом процессуального отношения является суд ? орган правосу-дия. В связи с этим гражданские процессу-альные отношения ? это властеотношения. В силу этого непосредственно между участ-никами судопроизводства процессуальные отношения не возникают;

б) основными субъектами гражданского процессуального правоотношения являются суд и лица, по заявлению которых может быть возбуждено дело. Права этих лиц по юридической природе ? это права на одно-стороннее волеизъявление;

в) развитие (динамика) гражданского про-цессуального правоотношения происходит в результате реализации множества отдельных прав и обязанностей суда и лиц, участвую-щих в деле, сменяющих друг друга;

г) любое процессуальное действие одного из лиц, участвующих в деле, влечет правовые последствия для суда и. влияет на процессу-альное положение каждого другого лица, участвующего в деле.

Главное (основное) процессуальное пра-воотношение связывает суд со сторонами в исковом производстве и в производстве по делам, возникающим из административно-правовых отношений, либо с заявителями в особом производстве. Такое же правоотно-шение возникает при возбуждении дела прокурором, органами государственного управления или иными лицами в защиту прав и законных интересов других лиц. В этом случае в судопроизводстве возникают два главных правоотношения.

Дополнительные процессуальные право-отношения возникают между судом и третьими лицами, а также с участием проку-рора и органа государственного управления, дающими заключение по делу.

Служебно-вспомогательные процессуаль-ные правоотношения связывают суд с представителями, общественностью, свиде-телями, экспертами, переводчиками.

Всех субъектов (участников) гражданского процессуального правоотношения в зависи-мости от того, на какой стороне правоотно-шения они выступают, принято делить на две группы:

1) суды и другие должностные лица: а) кол-легиальный суд; б) судья единоличный; в) мировой судья; г) другие должностные лица (в частности судебный пристав-исполнитель);

2) иные участники процесса: а) лица, участ-вующие в деле; б) лица, содействующие правосудию.

Объектом гражданских процессуальных отношений является все то, по поводу чего они возникают. В теории права различают общие и специальные объекты.

Общий объект ? это гражданское дело в виде гражданско-правового спора, разре-шаемое судом, ибо по его поводу возникают различные процессуальные связи. Специаль-ные объекты характеризуют правоотноше-ние не в целом, а его отдельные элементы. Так, в отношениях суда с истцом в качестве объекта выступает правовой интерес истца, в отношениях суда с ответчиком ? правовой интерес ответчика, судебного пристава-исполнителя ? интерес кредитора или должника

ОТНОСИМОСТЬ, ДОПУСТИМОСТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ.

Судебное доказывание ? деятельность участников процесса при определяющей роли суда по представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств с целью установления с их помощью обстоя-тельств гражданского дела. Доказательства представляются сторонами и другими лица-ми, участвующими в деле (ст. 30 ГПК).

В соответствии со ст. 49 ГПК доказательст-вами по делу являются любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновы-вающих требования и возражения сторон, и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Оценка доказательств представляет собой деятельность по определению относимости, допустимости, достоверности и достаточно-сти доказательств (ст. 56 ГПК). Суд оцени-вает доказательства по внутреннему убежде-нию, основанному на беспристрастном, всестороннем и полном рассмотрении имеющихся в деле доказательств в их сово-купности.

Относимость доказательства ? это свой-ство, указывающее на связь с предметом доказывания, на способность доказательства устанавливать искомые по делу обстоятель-ства (ст. 53 ГПК).

Допустимость доказательства ? свойство, состоящее из требований использования только указанных в законе средств доказы-вания и только в определенном законом порядке.

Нужно обратить особое внимание на специ-фическое содержание понятия допустимости в гражданском процессе: обстоятельства дела, которые по закону должны быть под-тверждены определенными средствами дока-зывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами (ст. 54 ГПК). Такие конкретные ограничения вводятся нормами материального права. Так, например, ст. 162 ГК вводит ограничение в использовании свидетельских показаний: если при совер-шении сделки была нарушена обязательная простая письменная форма, то в случае спо-ра стороны не вправе ссылаться на свиде-тельские показания.

УСТНОСТЬ, НЕПОСРЕДСТВЕННОСТЬ, НЕПРЕРЫВНОСТЬ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ. ИСКЛЮЧЕНИЕ ИЗ ПРИНЦИПА НЕПОСРЕДСТВЕННОСТИ.

Принцип устности, непосредственности и непрерывности судебного разбирательст-ва вытекает из содержания ст. 146 ГПК.

Устность означает устную форму воспри-ятия фактического и доказательственного материала и совершения процессуальных действий. В устной форме даются объясне-ния и показания, излагается заключение эксперта, оглашаются письменные доказа-тельства. Устная форма восприятия участни-ками процесса материалов дела проста, дос-тупна и демократична. Устная форма требу-ет фиксации (сохранения) информации в письменной форме. Поэтому в судебном заседании составляется протокол (ст. 226 ГПК).

Непосредственность заключается в личном, непосредственном восприятии судом соб-ранных по делу доказательств и разрешении гражданского дела на основе исследованных в судебном заседании доказательств. Поэто-му при рассмотрении дела суд обязан непо-средственно исследовать доказательства: заслушать объяснения, показания и заклю-чение эксперта, ознакомиться с письменны-ми доказательствами, осмотреть веществен-ные доказательства. Непосредственность исследования доказательств обусловливает требование о неизменности состава судей в разбирательстве дела.

Непрерывность предполагает отсутствие перерывов в рассмотрении гражданского дела, за исключением времени, необходимо-го для отдыха.

Следует иметь в виду, что определенным исключением из принципа непрерывности является правило о возможном отложении на срок не более трех дней в порядке исключе-ния составления мотивированного решения по особо сложным делам (ст. 203 ГПК).

ПОНЯТИЕ И ВИДЫ СУДЕБНЫХ РАСХОДОВ. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ СУДЕБНЫХ РАСХОДОВ МЕЖДУ СТОРОНАМИ.

Судебные расходы ? затраты, которые несут участвующие в деле лица в связи с рассмотрением, разрешением гражданского дела и исполнением решения суда. Судебные расходы включают в себя государственную пошлину и издержки, связанные с рассмот-рением дела и исполнением решения суда.

Государственная пошлина ? это денеж-ный сбор, взимаемый в доход государства за рассмотрение и разрешение гражданских дел. Государственной пошлиной оплачива-ются каждое исковое заявление, первона-чальное и встречное; заявление третьего лица, заявляющего самостоятельные требо-вания на предмет спора в уже начатом про-цессе; заявление (жалоба) по делам особого производства; кассационные жалобы; жало-бы на неправомерные действия органов государственного управления и должност-ных лиц, ущемляющие права граждан (ст. 82 ГПК).

Государственная пошлина оплачивается в твердой денежной сумме или пропорцио-нально стоимости отыскиваемого имущества по прогрессивной шкале. Размер иска уста-навливается в зависимости от цены иска. Цена иска определяется размером взыски-ваемой денежной суммы или стоимостью отыскиваемого имущества; а цена иска о взыскании периодических платежей ? сово-купностью всех платежей или выплат, но не более чем за три года, а по искам об умень-шении или увеличении платежей, их пре-кращения, а также о взыскании алиментов ? не более чем за один год (ст. 83 ГПК).

Структура (состав) судебных издержек.

К судебным издержкам относятся:

1) суммы, подлежащие выплате свидетелям и экспертам;

2) расходы, связанные с производством ос-мотра на месте;

3) расходы по розыску ответчика;

4) расходы, связанные с исполнением реше-ния суда (ст. 86 ГПК).

Свидетелям, экспертам и переводчикам возмещаются понесенные ими в связи с явкой в суд расходы по проезду и по найму помещения и выплачиваются суточные. За рабочими и служащими, вызываемыми в качестве свидетелей, сохраняется за время их отсутствия в связи с явкой в суд средний заработок по месту работы. Свидетели, не являющиеся рабочими и служащими, за отвлечение их от работы или обычных заня-тий получают вознаграждение. Эксперты и переводчики получают вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению суда, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей (ст. 87 ГПК).

Студентам следует обратить внимание на то, что закон предусматривает случаи освобож-дения от уплаты судебных расходов.

В соответствии со ст. 80 ГПК от уплаты судебных расходов освобождаются истцы по искам, вытекающим из трудовых правоот-ношений; по искам, вытекающим из автор-ского права и из права на открытие, изобре-тение, рационализаторское предложение и промышленные образцы; по искам о взыска-нии алиментов, о возмещении вреда, причи-ненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца; о возмещении материального ущерба, причи-ненного преступлением, и по другим искам, предъявляемым в том числе государствен-ными органами (органами социального стра-хования, пенсионным фондом, органами прокуратуры, органами государственного управления, административными органами, должностными лицами и т. п.). В этих случа-ях при удовлетворении исковых требований судебные расходы взыскиваются в доход государства с ответчиков.

Следует хорошо усвоить принципиальное положение о распределении судебных рас-ходов между сторонами и их возмещении.

В исковом производстве расходы несет сто-рона, по чьей вине суду пришлось разрешить спор. Им может быть ответчик, если исковое требование было удовлетворено, или истец, если в иске было отказано. При частичном удовлетворении исковых требований каждая сторона несет судебные издержки пропор-ционально той части, в которой иск был удовлетворен или в иске было отказано (ст. 90, 95 ГПК).

ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА И ЕГО ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ.

ПРИЗНАНИЕ ГРАЖДАНИНА ОГРАНИЧЕННО ДЕЕСПОСОБНЫМ ИЛИ НЕДЕЕСПОСОБНЫМ.

Особое производство ? специальный поря-док рассмотрения дел в судах первой ин-станции, применяемый в отношении опреде-ленного, установленного законом круга гражданских дел, общей чертой которых является отсутствие в них материально-правового спора между заинтересованными лицами.

При изучении процессуальных особенностей рассмотрения заявлений о признании граж-данина ограниченно дееспособным или не-дееспособным студентам следует обратиться к содержанию ст. 29 и 30 ГК, в которых изложены основания принятия соответст-вующих решений.

Статья 29. Признание гражданина недееспо-собным

1. Гражданин, который вследствие психиче-ского расстройства не может понимать зна-чения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека.

2. От имени гражданина, признанного не-дееспособным, сделки совершает его опекун.

3. Если основания, в силу которых гражда-нин был признан недееспособным, отпали, суд признает его дееспособным. На основа-нии решения суда отменяется установленная над ним опека.

Статья 30. Ограничение дееспособности гражданина

1. Гражданин, который вследствие злоупот-ребления спиртными напитками или нарко-тическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности в порядке, установленном гражданским про-цессуальным законодательством. Над ним устанавливается попечительство.

Он вправе самостоятельно совершать мел-кие бытовые сделки.

Совершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распо-ряжаться ими он может лишь с согласия попечителя. Однако такой гражданин само-стоятельно несет имущественную ответст-венность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред.

2. Если основания, в силу которых гражда-нин был ограничен в дееспособности, отпа-ли, суд отменяет ограничение его дееспо-собности. На основании решения суда отме-няется установленное над гражданином попечительство.

Среди процессуальных особенностей рас-смотрения этих дел необходимо обратить внимание на следующие:

? право на подачу заявления в суд имеет ограниченный круг лиц (члены семьи, проф-союзы и иные общественные организаций, прокурор, орган опеки и попечительства, психиатрическое лечебное учреждение (ст. 258 ГПК));

? в заявлении должны быть изложены об-стоятельства, свидетельствующие о наличии материально-правовых оснований для при-нятия соответствующих решений (ст. 259 ГПК);

? при наличии сведений о душевной болезни или слабоумии гражданина судья назначает психиатрическую экспертизу (ст. 260 ГПК);

? дела о признании гражданина ограниченно дееспособным рассматриваются с обязатель-ным участием самого гражданина, прокуро-ра и представителя органа опеки и попечи-тельства. По делам о признании гражданина недееспособным он вызывается, если это возможно по состоянию здоровья (ст. 261 ГПК);

? судебные издержки по этим делам с заяви-теля не взыскиваются (ст. 261 ГПК).

Решение суда о признании гражданина огра-ниченно дееспособным или недееспособным является основанием для назначения ограни-ченно дееспособному попечителя, а недее-способному ? опекуна (ст. 262 ГПК).

КЛАССИФИКАЦИЯ СУДЕБНЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ.

ТРЕБОВАНИЯ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К СУДЕБНЫМ РЕШЕНИЯМ.

В процессе производства по гражданскому делу принимаются разнообразные процессу-альные решения. В правовой литературе отмечено, что в гражданском процессуаль-ном законе указаны не менее нескольких десятков вопросов, по которым могут при-ниматься судебные акты.

Судебное решение ? судебный акт, кото-рым дело разрешается по существу (ст. 191 ГП К).

Требования, предъявляемые к судебному решению, можно разделить на общие и конкретные.

К общим относятся требования законности и обоснованности (ст. 192 ГПК). Законность предполагает вынесение решения в строгом соответствии с подлежащими применению по делу нормами материального права и при точном соблюдении норм процессуального нрава. Обоснованным считается решение, в котором изложены все имеющие значение для разрешения дела фактические обстоя-тельства и приведены доказательства в под-тверждение выводов суда об обстоятельст-вах дела.

Конкретные требования к решению заклю-чаются в его полноте, определенности и безусловности. Полнота решения означает, что в нем должны быть даны ответы на все заявленные требования. Определенность решения предполагает точность, четкость ответов на заявленные требования, исклю-чающих неопределенность в утверждении о существовании между сторонами правоот-ношения. Под безусловностью решения понимается запрет ставить его исполнение в зависимость от наступления или ненаступ-ления каких бы то ни было условий.

ПОНЯТИЕ СУДЕБНЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ. ПОНЯТИЕ И ЦЕЛЬ ДОКАЗЫВАНИЯ.

Судебное доказывание ? деятельность участников процесса при определяющей роли суда по представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств с целью установления с их помощью обстоя-тельств гражданского дела. Доказательства представляются сторонами и другими лица-ми, участвующими в деле (ст. 30 ГПК).

Собиранием доказательств занимается суд, который принимает представленные сторо-нами доказательства, по их просьбе направ-ляет запросы с требованием представить письменные, вещественные доказательства и т. п. Доказательства собираются также с использованием институтов судебных пору-чений и обеспечения доказательств.

Исследование доказательств ? это дея-тельность по проверке содержания доказа-тельств путем их сопоставления (сравнения).

Оценка доказательств представляет собой деятельность по определению относимости, допустимости, достоверности и достаточно-сти доказательств (ст. 56 ГПК). Суд оцени-вает доказательства по внутреннему убежде-нию, основанному на беспристрастном, всестороннем и полном рассмотрении имеющихся в деле доказательств в их сово-купности.

При этом студентам нужно учитывать прин-ципиальное положение, заключающееся в том, что никакие доказательства не имеют заранее установленной силы. Доказывание является единственным путем судебного установления фактических обстоятельств дела.

Обстоятельства дела устанавливаются с помощью доказательств. Студенты должны иметь в виду, что вопросы о понятии и со-держании доказательств являются остро дискуссионными. В соответствии со ст. 49 ГПК доказательствами по делу являются любые фактические данные, на основе кото-рых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие об-стоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разре-шения дела.

Относимость доказательства ? это свой-ство, указывающее на связь с предметом доказывания, на способность доказательства устанавливать искомые по делу обстоятель-ства (ст. 53 ГПК).

Допустимость доказательства ? свойство, состоящее из требований использования только указанных в законе средств доказы-вания и только в определенном законом порядке.

ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ РАВНОПРАВИЕ СТОРОН КАК ПРИНЦИП ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА.

Принцип процессуального равноправия сторон (ст. 123 Конституции РФ, ст. 14, 33 ГПК) заключается в предоставлении законом сторонам равных возможностей для отстаи-вания своих субъективных прав и законных интересов.

Студентам следует учитывать, что правовые возможности сторон полностью скоордини-рованы. В частности, истец вправе изменить основание или предмет иска, изменить раз-мер исковых требований или отказаться от иска. Ответчик вправе признать иск полно-стью или частично либо возражать против предъявленных к нему требований. В по-следнем случае он может использовать сред-ства защиты своих интересов, в том числе право на предъявление встречного иска.

ПОЛНОМОЧИЯ СУДЕБНО-НАДЗОРНЫХ ОРГАНОВ.

Производство по пересмотру судебных актов в порядке надзора может быть возбуждено только по протестам управомоченных на то законом должностных лиц.

Особое внимание студенты должны обра-тить на полномочия суда, рассматривающего дело в порядке надзора (ст. 329 ГПК).

Суд вправе:

1) оставить решение, определение или по-становление без изменения, а протест ? без удовлетворения;

2) отменить решение, определение или по-становление полностью или в части и напра-вить дело на новое рассмотрение в суд пер-вой или второй инстанции;

3) отменить решение, определение или по-становление полностью или в части и пре-кратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения;

4) оставить в силе один из ранее вынесенных по делу судебных актов;

5) отменить либо изменить решение суда первой, второй или надзорной инстанций и вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и толковании норм материального права.

Необходимо обратить внимание на обяза-тельность указаний суда надзорной инстан-ции, который не вправе в них предрешать вопросы о достоверности или недостоверно-сти того или иного доказательства, о пре-имуществе одних доказательств перед дру-гими, о том, какое решение должно быть вынесено при новом рассмотрении дела (ст. 331 ГПК).

ПРИЗНАНИЕ ГРАЖДАНИНА БЕЗВЕСТНО ОТСУТСТВУЮЩИМ, ОБЪЯВЛЕНИЕ ГРАЖДАНИНА УМЕРШИМ.

Особое производство ? специальный поря-док рассмотрения дел в судах первой ин-станции, применяемый в отношении опреде-ленного, установленного законом круга гражданских дел, общей чертой которых является отсутствие в них материально-правового спора между заинтересованными лицами.

При изучении процессуального порядка признания гражданина безвестно отсутст-вующим или объявления его умершим нуж-но иметь в виду. что основанием принятия этих решений является (из ГК):

Статья 42. Признание гражданина безвестно отсутствующим

Гражданин может быть по заявлению заин-тересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. При невозможности установить день получения последних сведений об от-сутствующем началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц ? первое января сле-дующего года.

Статья 45. Объявление гражданина умершим

1. Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение шести месяцев.

2. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

3. Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в за-конную силу решения суда об объявлении его умершим.

В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основа-ние предполагать его гибель от определен-ного несчастного случая, суд может при-знать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели.

Процессуальные особенности рассмотрения этих дел заключаются в том, что заявление подается в суд по месту жительства; в заяв-лении помимо обычных реквизитов указы-ваются обстоятельства, подтверждающие безвестное отсутствие гражданина, или уг-рожавшие пропавшему без вести смертью, или дающие основание предполагать его гибель от несчастного случая, а также цель обращения в суд; эти дела рассматриваются с обязательным участием прокурора (ст. 252-255 ГПК).

Решение суда о признании гражданина без-вестно отсутствующим является основанием для назначения органом опеки и попечитель-ства по месту нахождения имущества отсут-ствующего опеки над этим имуществом. Решение суда об объявлении гражданина умершим является основанием для внесения записи о смерти этого гражданина в книгу записей актов гражданского состояния (ст. 256 ГПК).

СОСТЯЗАТЕЛЬНОСТЬ.

Принцип состязательности (ст. 123 Кон-ституции РФ, ст. 14 ГПК) заключается в праве и обязанности участвующих в деле лиц при активной помощи суда представлять доказательства и участвовать в их исследо-вании в целях установления действительных обстоятельств дела.

Принцип состязательности обусловлен про-тивоположными интересами лиц, участвую-щих в деле, и прежде всего сторон. Поэтому гражданское судопроизводство от начала и до конца проходит в форме процессуального противоборства, спора, состязания участ-вующих в нем лиц.

Студентам нужно знать, что в литературе имеется точка зрения, в соответствии с кото-рой одной из сторон (слагаемым, элементом) принципа состязательности является состя-зательная форма гражданского процесса. Под формой процесса обычно понимают его историческую форму, то есть организацию процессуального механизма, которая предо-пределяет источник движения производства по гражданским делам и основы процессу-ального положения его участников. Очевид-но, что принцип состязательности и состяза-тельная форма процесса ? разномасштаб-ные процессуальные явления и форма ? никак не может элементом принципа состя-зательности. Более того, выскажем крамоль-ную мысль о том, что в состязательном гра-жданском судопроизводстве (а таковым является российский процесс) принцип со-стязательности отсутствует, поскольку спор сторон обеспечивается организацией про-цессуального механизма.

ПРИНЦИП ДИСПОЗИТИВНОСТИ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ. ПРОЯВЛЕНИЕ ПРИНЦИПА ДИСПОЗИТИВНОСТИ НА РАЗЛИЧНЫХ СТАДИЯХ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕСА.

Принцип диспозитивности (ст. 3 ГПК) означает инициативу в возбуждении, движе-нии, изменении и прекращении гражданских дел по волеизъявлению заинтересованных лиц.

В теории распространено мнение о том, что под диспозитивностью следует понимать право или возможность участвующих в деле лиц с активной помощью суда и прокурора распоряжаться своими материальными и процессуальными правами, а также средст-вами их защиты.

В первом случае принцип диспозитивности определяется с точки зрения механизма движения гражданского дела (что представ-ляется нам более правильным), а во втором ? с точки зрения субъективных прав лиц, участвующих в деле.

Студенты могут отдавать предпочтение любому из приведенных определений поня-тия принципа диспозитивности. Однако им следует объяснить недостатки и преимуще-ства каждого из них.

Статья 34 ГПК: истец вправе изменить осно-вание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований или отказаться от иска. Ответчик вправе при-знать иск. Стороны могут окончить дело мировым соглашением.

НЕМЕДЛЕННОЕ (ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ) ИСПОЛНЕНИЕ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ. ВИДЫ И ОСНОВАНИЯ.

Судебное решение ? судебный акт, кото-рым дело разрешается по существу (ст. 191 ГП К).

Необходимо усвоить основания обязатель-ного и необязательного (факультативного) немедленного исполнения решения, которое допускается в порядке исключения.

Немедленному исполнению подлежат реше-ния о присуждении алиментов; о присужде-нии рабочему или служащему заработной платы, но не свыше чем за один месяц; о присуждении колхознику оплаты за труд, но не свыше среднего заработка за один месяц; о восстановлении на работе незаконно уво-ленного или переведенного работника; о назначении даты выборов представительных органов местного самоуправления и выбор-ных должностных лиц местного самоуправ-ления (ст. 210 ГПК).

Суд или судья может обратить к немедлен-ному исполнению полностью или в части решения о присуждении платежей в возме-щение вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смер-тью кормильца; о присуждении вознаграж-дения, причитающегося автору за использо-вание его авторского права, автору откры-тия, изобретателю, имеющему авторское свидетельство, за использование его изобре-тения, автору рационализаторского предло-жения за его предложение и автору про-мышленного образца, имеющему свидетель-ство, за использование этого образца; по всем другим делам, если вследствие особых обстоятельств замедление в исполнении решения может привести к значительному ущербу для взыскателя или само исполнение может оказаться невозможным (ст. 211 ГПК).

УЧАСТИЕ ПРОКУРОРА В СУДЕ 1 ИНСТАНЦИИ.

Участие прокурора в гражданском процессе регулируется не только нормами ГПК, но и нормами Закона РФ от 17 января 1992 г. ?О прокуратуре Российской Федерации?.

Прокурор не имеет права принимать реше-ния по гражданскому делу. В связи с этим он включен лишь в состав лиц, участвующих в деле. Однако поскольку он участвует в деле в целях охраны государственных или обще-ственных отношений либо прав и законных интересов граждан, постольку он обладает рядом полномочий, которыми не обладают участвующие в деле лица (ст. 30 ГПК). В частности, прокурор вправе знакомиться с материалами любого дела в суде и прино-сить протесты на судебные решения незави-симо от участия в деле.

Прокурор участвует в процессе как по соб-ственной инициативе, так и по инициативе суда в любой его стадии и по любому делу. Участие прокурора в деле обязательно тогда, когда оно предусмотрено законом или его необходимость признана судом (ст. 41 ГПК).

Студентам следует знать примерный пере-чень случаев обязательного участия проку-рора по закону. В частности, оно предусмот-рено по жалобам на неправильности в спи-сках избирателей, по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим, по делам о признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным, при рассмотрении протеста в порядке надзора (ст. 234, 255, 261, 328 ГПК) и в других слу-чаях.

Законодательство предусматривает две фор-мы участия прокурора в любой стадии про-цесса:

? возбуждение производства;

? вступление в процесс, начавшийся по ини-циативе других лиц, для дачи заключения по делу.

При предъявлении иска прокурор занимает в деле положение истца в процессуальном смысле этого термина. Поэтому прокурор не вправе распоряжаться материальным пра-вом. В частности, прокурор не может заклю-чить мировое соглашение. Именно поэтому отказ прокурора от иска ? это акт распоря-жения только своими процессуальными правами.

Порядок вступления прокурора в граждан-ский процесс и объем его процессуальных прав и обязанностей зависят от стадии, в которой он принимает участие. Важным элементом подготовительной части являют-ся объявление состава суда; сообщение о том, кто участвует в качестве прокурора, представителя общественной организации или трудового коллектива, эксперта, перево-дчика, секретаря заседания;

По заявленным ходатайствам суд (судья) выслушивает мнение других лиц, участвую-щих в деле, и заключение прокурора и принимает соответствующее решение (ст. 156 ГПК). Прокурор, участвующий в деле, дает заключение по делу в целом после су-дебных прений (ст. 187 ГПК).

ПОРЯДОК ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ИСКА, ПОСЛЕДСТВИЯ ЕГО НЕСОБЛЮДЕНИЯ.

Иск ? требование юридически заинтересо-ванного лица (истца), обращенное к суду первой инстанции о защите нарушенного или оспариваемого субъективного права или охраняемого законом интереса, установлен-ным законом способом на основании ука-занных фактов, с которыми оно связывает неправомерные действия ответчика.

Порядок предъявления иска (обращения в суд) ? это соблюдение установленных зако-ном условий, при которых может быть реа-лизовано право на предъявление иска и воз-буждено гражданское дело

К этим условиям относятся-

1) соблюдение правил, регулирующих под-судность дела;

2) наличие у истца дееспособности;

3) наличие надлежаще оформленных полно-мочий представителя для ведения дела;

4) соответствие формы и содержания заяв-ления требованиям закона;

5) оплата заявления государственной по-шлиной в случаях, предусмотренных зако-ном.

Слушатели должны внимательно ознако-миться со ст. 126 ГПК, регулирующей форму и содержание искового заявления. В заявле-нии должны быть указаны:

1) наименование суда, в который подается заявление;

2) наименование истца (его место жительст-ва или, если истцом является юридическое лицо, его место нахождения, а также наиме-нование представителя и его адрес, если заявление подается представителем);

3) наименование ответчика, его место жи-тельства или, если ответчиком является юридическое лицо, его место нахождения;

4) обстоятельства, на которых истец основы-вает свое требование. и доказательства, под-тверждающие изложенные истцом обстоя-тельства;

5) в чем заключаются нарушение или угроза нарушения прав, свобод или охраняемых законом интересов истца и его требования;

6) цена иска, если иск подлежит оценке;

7) перечень прилагаемых к заявлению доку-ментов.

При поступлении заявления в суд судья может принять следующие решения:

а) передать заявление по подсудности;

б) принять заявление;

в) отказать в принятии заявления;

г) оставить заявление без движения.

Студентам нужно учитывать, что перечень оснований принятия двух последних судеб-ных актов является исчерпывающим.

Исковое заявление оставляется без движе-ния, если:

1) исковое заявление не отвечает требовани-ям, предъявляемым к его форме и содержа-нию;

2) к заявлению не приложены его копии по числу ответчиков;

3) заявление не оплачено государственной пошлиной (ст. 130 ГПК).

СУЩНОСТЬ И ЗНАЧЕНИЕ ПЕРЕСМОТРА СУДЕБНОГО ПОСТАНОВЛЕНИЯ В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА.

Надзорное производство ? это деятель-ность его участников при определяющей роли указанных в законе вышестоящих су-дов по проверке законности судебных актов нижестоящих судов, вступивших в законную силу.

Нужно обратить внимание на то, что бук-вальное толкование ст. 330 ГПК указывает на то, что основанием к отмене судебных актов в порядке надзора является лишь их незаконность. Однако в силу теснейшей связи обоснованности и законности судеб-ных актов следует согласиться с мнением авторов, полагающих, что основанием к отмене судебных актов как в порядке касса-ции, так и в порядке надзора является их незаконность и необоснованность.

Производство по пересмотру судебных актов в порядке надзора может быть возбуждено только по протестам управомоченных на то законом должностных лиц.

Изменение иска, отказ от иска, при-знание иска, мировое соглашение.

ПРИНЦИП НАЦИОНАЛЬНОГО ЯЗЫКА СУДОПРОИЗВОДСТВА.

(ст. 8 ГПК) состоит в том, что судопроизвод-ство по гражданским делам ведется на рус-ском языке, языке субъекта Российской Федерации или на языке большинства насе-ления данной местности.

Студенты должны хорошо помнить гарантии реализации этого принципа. Во-первых, лица. не владеющие языком судопроизвод-ства, вправе делать заявления, давать объяс-нения и показания, выступать на суде, заяв-лять ходатайства на родном языке, а также пользоваться услугами переводчика. Во-вторых, судебные документы вручаются лицам, участвующим в деле, в переводе на родной язык или на другой язык, которым они владеют.

ЖАЛОБЫ НА НОТАРИАЛЬНЫЕ ДЕЙСТВИЯ ИЛИ НА ОТКАЗ ОТ ИХ СОВЕРШЕНИЯ.

ПРИНЦИП ГЛАСНОСТИ, ИСКЛЮЧЕНИЯ ИЗ НЕГО.

Принцип гласности судебного разбира-тельства (ст. 123 Конституции РФ, ст. 9, 176 ГПК) заключается в том, что разбирательст-во дел во всех судах открытое. Слушание дела в открытом заседании суда не допуска-ется тогда, когда это противоречит интере-сам охраны государственной тайны. Кроме того, закрытое судебное заседание допуска-ется по мотивированному определению суда в целях предотвращения разглашения сведе-ний об интимных сторонах жизни участ-вующих в деле лиц, а также обеспечения тайны усыновления.

Необходимо обратить внимание на то, что ст. 23 Конституции РФ более широко и по-следовательно охраняет тайну личной жизни (неприкосновенность частной жизни, тайна переписки, телефонных переговоров, почто-вых, телеграфных и иных сообщений и т. д.) по сравнению с нормами гражданского про-цессуального законодательства. Поэтому проведение закрытого заседания возможно, на наш взгляд, также в целях предотвраще-ния разглашения сведений, касающихся частной жизни гражданина, личной и семей-ной тайны, защиты чести и доброго имени, тайны телефонных переговоров и иных со-общений.

ОТЛИЧИЯ СУДЕБНО-НАДЗОРНОЙ ПРОВЕРКИ РЕШЕНИЙ И ОПРЕДЕЛЕНИЙ ОТ КАССАЦИОННОЙ.

ПРАВО НА ИСК. ПРАВО НА ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА. ПРЕДПОСЫЛКИ ПРАВА НА ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА.

Иск в процессуальном смысле ? процес-суальное действие как средство возбуждения судебной защиты.

Иск (право на иск) в материальном смыс-ле ? право принудительного осуществления субъективного гражданского права путем обращения в суд.

Право на предъявление иска ? право возбудить и поддерживать судебное рас-смотрение определенного материально-правового спора в суде первой инстанции с целью его разрешения.

Предпосылка права на предъявление иска ? обстоятельства, с наличием или отсутст-вием которых закон связывает возникнове-ние субъективного права определенного лица на предъявление иска по конкретному делу.

В теории гражданского процесса и законода-тельстве различают общие и специальные, положительные и отрицательные предпо-сылки.

Общие предпосылки права на предъявление любого иска:

1) процессуальная правоспособность истца и ответчика (ст. 31, 33 ГПК);

2) подведомственность дела суду (ст. 25 ГПК);

3) отсутствие судебного решения, ранее вынесенного по тому же делу (ст. 129, 219 ГПК);

4) отсутствие между сторонами договора о передаче данного спора на разрешение тре-тейского суда (ст. 129 ГПК). Последняя предпосылка не распространяется на споры, возникающие из трудовых, семейных, кол-хозных правоотношений, и на дела, возни-кающие из административно-правовых от-ношений.

Специальные предпосылки ? условия, установленные законом для некоторых кате-горий гражданских дел. Как правило, эти условия связаны с необходимостью соблю-дения порядка досудебного урегулирования спора.

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО. ВИДЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ. ПОЛНОМОЧИЯ ПРЕДСТАВИТЕЛЕЙ В СУДЕ.

В соответствии со ст. 43 ГПК граждане мо-гут вести свои дела в суде лично или через представителей. Дела юридических лиц ведут их органы или представители, а недее-способных лиц ? их законные представите-ли.

Деятельность представителя состоит из дей-ствий, совершаемых от имени и в интересах представляемого (истца, ответчика и других лиц, участвующих в деле). Отношения пред-ставительства регулируются нормами граж-данского, семейного, трудового или админи-стративного права

Представительство в суде ? правоотноше-ние, в силу которого судебный представи-тель совершает процессуальные действия в пределах предоставленных ему полномочий от имени и в интересах представляемого, в связи с чем у последнего возникают права и обязанности. Закон допускает представи-тельство по всем гражданским делам во всех судах и на всех стадиях процесса.

В зависимости от основания возникновения представительства в суде различают:

а) добровольное;

б) законное;

в) представительство на основании уставов и других специальных основаниях.

Добровольное представительство возникает на основании договора поручения или тру-дового контракта. Законное представитель-ство осуществляют:

а) родители, усыновители, опекуны и попе-чители по делам недееспособных лиц, не обладающих полной дееспособностью или признанных ограниченно дееспособными;

6) опекуны, назначенные для охраны имуще-ства безвестно отсутствующего по делам, в которых должен участвовать гражданин, признанный безвестно отсутствующим;

в) опекуны, назначенные для охраны и управления наследственным имуществом по делам, в которых должен участвовать на-следник, если наследство еще никем не при-нято (ст. 48 ГПК).

Представительство на основании уставов, положений и по другим специальным осно-ваниям существует при защите прав и инте-ресов:

? единоличных органов юридических лиц;

? нижестоящих организаций вышестоящими;

? организаций на основании специальных законов (Кодекса торгового мореплавания, консульского Устава и других);

? общественных организаций.

Полномочия законных и общественных представителей, органов и представителей юридических лиц определены законами, уставами или положениями. В связи с этим руководители юридических лиц предъявля-ют суду удостоверения, подтверждающие их служебное положение или полномочия; общественные представители ? удостове-рения либо поручения соответствующих организаций; законные представители ? свидетельства органов загса или удостовере-ния органов опеки и попечительства; добро-вольные представители ? доверенности, выданные и оформленные в соответствии с законом.

Доверенность от имени юридического лица выдается его руководителем. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдавае-мым юридической консультацией. Доверен-ности, выдаваемые гражданами, удостове-ряются в нотариальном порядке. Они также могут быть удостоверены предприятиями, где работает или учится доверитель, жилищ-но-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором гражданин находится на излечении, соответствующей воинской частью, если доверенность выдается военнослужащим, администрацией исправительно-трудового учреждения, если доверенность выдается лицу, отбывающему наказание в виде лише-ния свободы.

Полномочие на ведение дела в суде дает представителю право на совершение от име-ни представляемого всех процессуальных действий, кроме передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от иско-вых требований, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового согла-шения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования решения суда. предъявления исполнительного листа к взы-сканию, получения присужденного имуще-ства или денег.

Полномочие представителя на совершение каждого из указанных выше действий долж-но быть специально оговорено в доверенно-сти.

ОСНОВАНИЯ К ОТМЕНЕ И ОСНОВАНИЯ К ВЫПОЛНЕНИЮ НОВОГО РЕШЕНИЯ В КАССАЦИОННОМ ПОРЯДКЕ. ЗАКОННАЯ СИЛА СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ.

Кассационное производство ? это стадия гражданского процесса, заключающаяся в деятельности ее участников при определяю-щей роли суда второй инстанции по провер-ке обоснованности и законности не всту-пившего в законную силу решения суда первой инстанции.

Основанием к отмене решения являются его необоснованность и незаконность.

Необоснованность судебного решения проявляется в неправильном определении юридически значимых обстоятельств; недо-казанности обстоятельств, имеющих значе-ние для дела, которые суд считает установ-ленными; несоответствии выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела (п. 1-3 ст. 306 ГПК)

Незаконность судебного решения обуслов-ливается нарушением или неправильным применением норм материального или про-цессуального права (п. 4 ст. 306 ГПК)

Нормы материального права считаются на-рушенными, если суд:

1) не применил закона, подлежащего приме-нению;

2) применил закон, не подлежащий приме-нению;

3) неправильно истолковал закон (ст. 307 ГПК) Нарушение или неправильное приме-нение норм процессуального права является основанием к отмене решения лишь при условии, если это нарушение привело или могло привести к неправильному разреше-нию дела. Решение подлежит отмене в лю-бом случае при наличии безусловных про-цессуальных оснований:

1) если дело рассмотрено судом в незакон-ном составе;

2) если дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и месте судебного заседания;

3) если при рассмотрении дела были нару-шены правила о языке, на котором ведется судопроизводство,

4) если суд разрешил вопрос о правах и обя-занностях лиц, не привлеченных к участию в деле;

5) если при вынесении решения были нару-шены правила о тайне совещания судей;

6) если решение не подписано кем-либо из судей или если решение подписано не теми судьями, которые указаны в решении;

7) если решение вынесено не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматри-вавшего дело;

8) если в деле отсутствует протокол судеб-ного заседания (ст. 308 ГПК).

Законная сила судебного решения означает его неопровержимость, исключительность, обязательность, преюдициальность и испол-нимость.

Неопровержимость судебного решения ? это невозможность его пересмотра в касса-ционном порядке. Исключительность су-дебного решения ? невозможность по-вторного обращения в суд с иском или иным заявлением, разрешенным вступившим в законную силу судебным решением.

Обязательность судебного решения ? необходимость его исполнения на всей тер-ритории России организациями и граждана-ми, которых это решение касается. Преюди-циальность решения ? недопустимость оспаривания установленных фактов и право-отношений в другом деле и отсутствие необ-ходимости в их доказывают. Исполнимость судебного решения ? это возможность его реализации, как правило, после вступления его в законную силу.

ЗАЩИТА ИНТЕРЕСОВ ОТВЕТЧИКА (ВОЗРАЖЕНИЕ ПРОТИВ ИСКА, ВСТРЕЧНЫЙ ИСК).

КОЛЛЕГИАЛЬНОЕ И ЕДИНОЛИЧНОЕ РАССМОТРЕНИЕ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ.

Принцип сочетания единоличного и кол-легиального начал в рассмотрении и раз-решении гражданских дел (ст. 6 ГПК) означает, что дела в суде первой инстанции рассматриваются коллегиально или едино-лично, в суде кассационной инстанции ? коллегиально в составе трех членов суда, а в суде надзорной инстанции ? коллегиально в составе не менее трех членов суда.

В соответствии со ст. 113 ГПК мировой судья (единолично) рассматривает дела.

В субъектах РФ, где не назначены на долж-ность мировые судьи, дела, относящиеся к их компетенции, рассматриваются судьями районных судов единолично (ст. 114 ГПК).

Гражданские дела, подведомственные судам, за исключением дел, предусмотренных ст. 113,1141,116 ГПК, рассматриваются район-ным судом (ст. 114 ГПК). В случаях, преду-смотренных законом, рассмотрение дел в суде первой инстанции осуществляется судьей единолично в общем порядке. В ос-тальных случаях дела рассматриваются судьей единолично, если лица, участвующие в деле, не возражают против этого, или кол-легиально, если кто-либо из лиц, участвую-щих в деле, до начала рассмотрения дела по существу возразит против единоличного порядка его рассмотрения (ст. 6 ГПК).

Таким образом, в законе не установлены категории дел, рассматриваемых исключи-тельно коллегиально (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 1992 г. ?О внесении изменений и дополнений в некото-рые Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации?).

ПРЕДМЕТ ДОКАЗЫВАНИЯ. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРЕДМЕТА ДОКАЗЫВАНИЯ. ФАКТЫ, НЕ ПОДЛЕЖАЩИЕ ДОКАЗЫВАНИЮ.

Судебное доказывание ? деятельность участников процесса при определяющей роли суда по представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств с целью установления с их помощью обстоя-тельств гражданского дела.

Предмет доказывания ? это совокупность юридических фактов, установление которых обеспечивает принятие процессуальных решений и разрешение гражданского дела по существу.

Состав юридических фактов, входящих в предмет доказывания, для каждого дела различен Поэтому по каждому гражданско-му делу он устанавливается судом.

Предмет доказывания могут составлять:

? факты ? основания иска;

? факты ? основания возражений против иска;

? факты ? основания самостоятельных тре-бований третьего лица;

? факты ? основания возражений против самостоятельных требований третьего лица;

? факты ? основания встречного иска;

? факты ? основания возражений против встречного иска

При определении предмета доказывания суд должен руководствоваться нормами матери-ального и гражданского процессуального законодательства.

Таким образом, объем фактов, подлежащих доказыванию, включает в себя:

1) факты, имеющие материально-правовое значение (собственно предмет доказывания);

2) факты, имеющие процессуально-правовое значение (доказательственные факты и фак-ты, имеющие процессуально-правовое зна-чение).

Студентам нужно учитывать, что в граждан-ском процессе существуют факты, не под-лежащие доказыванию. В предмет доказыва-ния не включаются общеизвестные и пре-юдициальные (предрешенные) факты (ст. 55 ГПК).

Общеизвестные факты ? это те, о которых знает широкий круг лиц, в том числе судьи. Обстоятельства, признанные судом общеиз-вестными, не нуждаются в доказывании.

Преюдициально установленные ? это факты, установленные вступившим в закон-ную силу приговором или решением суда по другому делу. В частности, преюдициаль-ными являются выводы суда по уголовному делу по вопросам:

а) имели ли место сами действия;

б) совершены ли эти действия данным ли-цом.

ПРОИЗВОДСТВО ПО УСТАНОВЛЕНИЮ ФАКТОВ, ИМЕЮЩИХ ЮРИДИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ.

Особое производство ? специальный поря-док рассмотрения дел в судах первой ин-станции, применяемый в отношении опреде-ленного, установленного законом круга гражданских дел, общей чертой которых является отсутствие в них материально-правового спора между заинтересованными лицами.

Заявление об установлении юридического факта принимается судом, если такой факт порождает определенные юридические по-следствия и его установление не связывается с последующим решением спора о праве, подведомственного суду. Законом не преду-смотрен иной порядок их установления; получение заявителем в ином порядке над-лежащих документов, удостоверяющих эти факты, невозможно или же невозможно восстановление утерянных либо уничтожен-ных документов (ст.247, 248 ГПК).

При соблюдении этих условий в судебном порядке устанавливаются юридические фак-ты:

1) родственных отношений лиц;

2) нахождения лица на иждивении;

3) регистрации рождения, усыновления, брака, развода и смерти;

4) состояния в фактических брачных отно-шениях в установленных законом случаях, если регистрация брака не может быть про-изведена вследствие смерти одного из суп-ругов;

5) принадлежности правоустанавливающих документов лицу, имя, отчество или фами-лия которого, указанные в документе, не совпадают с именем, отчеством или фамили-ей этого лица по паспорту или свидетельству о рождении;

6) владения строением на праве собственно-сти;

7) несчастного случая;

8) смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах при отказе органов записи актов гражданского состоя-ния в регистрации события смерти;

9) принятия наследства и места открытия наследства.

Надо иметь в виду, что приведенный пере-чень не является исчерпывающим. Суд мо-жет устанавливать другие факты, имеющие юридическое значение, если законодательст-вом не предусмотрен иной порядок их уста-новления. Так, например, в судебной прак-тике устанавливаются факты возведения строения на средства одного из супругов при не расторгнутом браке.

Вместе с тем в судебном порядке не могут быть установлены принадлежность лицу партийного, профсоюзного, военного билета и других воинских документов, удостове-ряющих личность, а также паспорта и свиде-тельств, выдаваемых органами загса; трудо-вой стаж для назначения пенсии; факт окон-чания среднего или высшего учебного заве-дения и некоторые другие факты.

Заявление об установлении фактов, имею-щих юридическое значение, подается в суд по месту жительства заявителя, за исключе-нием заявления об установлении факта вла-дения строением на праве собственности, которое подается в суд по месту нахождения строения (ст. 249 ГПК). В заявлении помимо обычных реквизитов указываются:

1) факт, подлежащий установлению;

2) цель его установления;

3) доказательства, подтверждающие невоз-можность получения либо восстановления документов (ст. 250 ГПК).

Решение суда об установлении факта, под-лежащего регистрации в органах записи актов гражданского состояния или оформле-нию в других органах, служит основанием для такой регистрации или оформления, не заменяя собой документов, выдаваемых этими органами.

ВИДЫ ИСКОВ.

КОНСТИТУЦИОННЫЕ ПРИНЦИПЫ ПРАВОСУДИЯ.

Под принципами гражданского процессу-ального права понимают правовые положе-ния, которые в совокупности раскрывают его сущность и содержание и лежат в основе организации и функционирования всех про-цессуальных институтов и норм. Правовое положение может быть отнесено к принци-пу, если оно:

а) является основополагающим правилом;

б) закреплено в правовой норме;

в) имеет сквозной характер, т. е. пронизыва-ет все стадии, процессуальные институты и нормы;

г) в совокупности с другими принципами раскрывает сущность и содержание граж-данского процесса.

В теории гражданского процессуального права в зависимости от характера норматив-ного источника различают следующие прин-ципы: конституционные и отраслевые;

Конституционные ? это принципы, закре-пленные в Конституции РФ, а отраслевые ? принципы, закрепленные в отраслевом (гражданском процессуальном) законода-тельстве.

Принцип осуществления правосудия только судом (ст. 118 Конституции РФ, ст. 5 ГПК) является формой реализации принципа разделения властей: законодательной, ис-полнительной и судебной. Этот принцип означает, что, во-первых, правосудие по гражданским делам осуществляет только суд; во-вторых, другие государственные органы не вправе вторгаться в судебную компетенцию и разрешать дела, отнесенные к исключительному ведению суда; в-третьих, разрешение правовых споров ины-ми органами (например, комиссией по тру-довым спорам) в пределах своей компетен-ции правосудием не является.

Принцип независимости судей и подчине-ния их только закону (ст. 120 Конституции РФ, ст. 7 ГПК) означает разрешение граж-данских дел на основе закона в соответствии со своим правосознанием, в условиях, ис-ключающих постороннее воздействие на судей. Гарантиями независимости судей выступают организация судебной системы, ряд процессуальных институтов и положе-ния, установленные Законом РФ от 26 июня 1992 г. ?О статусе судей в Российской Феде-рации? (назначение, несменяемость, непри-косновенность судьи, запрет на принадлеж-ность к политическим партиям и движениям и т. д.).

Принцип осуществления правосудия по гражданским делам на началах равенства граждан перед законом и судом (ст. 19 Конституции РФ, ст. 5 ГПК) состоит в том, что граждане равны перед законом и судом независимо от их происхождения, социаль-ного и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности. пола, об-разования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий, места жительства и других обстоятельств.

Принцип гласности судебного разбира-тельства (ст. 123 Конституции РФ, ст. 9, 176 ГПК) заключается в том, что разбирательст-во дел во всех судах открытое. Слушание дела в открытом заседании суда не допуска-ется тогда, когда это противоречит интере-сам охраны государственной тайны. Кроме того, закрытое судебное заседание допуска-ется по мотивированному определению суда в целях предотвращения разглашения сведе-ний об интимных сторонах жизни участ-вующих в деле лиц, а также обеспечения тайны усыновления.

Принцип законности (ст. 15 Конституции РФ, ст. 10,192 ГПК и др.) заключается в обязанности суда и всех других участников процесса неукоснительно руководствоваться в своей деятельности нормами материально-го и процессуального права в целях решения задач гражданского судопроизводства.

Принцип состязательности (ст. 123 Кон-ституции РФ, ст. 14 ГПК) заключается в праве и обязанности участвующих в деле лиц при активной помощи суда представлять доказательства и участвовать в их исследо-вании в целях установления действительных обстоятельств дела.

Принцип процессуального равноправия сторон (ст. 123 Конституции РФ, ст. 14, 33 ГПК) заключается в предоставлении законом сторонам равных возможностей для отстаи-вания своих субъективных прав и законных интересов.

Студентам следует учитывать, что правовые возможности сторон полностью скоордини-рованы. В частности, истец вправе изменить основание или предмет иска, изменить раз-мер исковых требований или отказаться от иска. Ответчик вправе признать иск полно-стью или частично либо возражать против предъявленных к нему требований. В по-следнем случае он может использовать сред-ства защиты своих интересов, в том числе право на предъявление встречного иска.

ПОЛНОМОЧИЯ СУДА II ИНСТАНЦИИ.

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСКА.

ПРАВО КАССАЦИОННОГО ОБЖАЛОВАНИЯ И ОПРОТЕСТОВАНИЯ.

Кассационное производство ? это стадия гражданского процесса, заключающаяся в деятельности ее участников при определяю-щей роли суда второй инстанции по провер-ке обоснованности и законности не всту-пившего в законную силу решения суда первой инстанции.

Право кассационного обжалования и оп-ротестования судебного решения ? это право на возбуждение деятельности суда второй инстанции по проверке решения суда первой инстанции, не вступившего в закон-ную силу.

Объект права обжалования (опротестова-ния) ? решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу.

Срок обжалования (опротестования) ре-шения ? период времени, в течение кото-рого допускается подача жалобы или про-теста. Этот срок равняется десяти дням. Он исчисляется со дня вынесения решения в окончательной форме (ст. 284 ГПК).

Субъекты права обжалования (опротесто-вания) ? участники процесса, имеющие право на принесение жалобы или протеста. Жалоба может быть подана лицами, участ-вующими в деле, то есть истцами, ответчи-ками, третьими лицами, заявителями и заин-тересованными лицами, правопреемниками сторон и третьих лиц. органами государст-венного управления, организациями и граж-данами, защищающими чужие права и инте-ресы. Протесты могут быть поданы проку-рором и его заместителями независимо от участия в деле. Другие работники прокура-туры подают протесты только по делам, в рассмотрении которых они участвовали (ст. 282 ГПК).

Кассационная жалоба (протест) ? процес-суальный документ, подача которого возбу-ждает кассационное производство. Жалоба должна содержать:

а) наименование суда, которому она адресу-ется;

б) наименование лица, подающего жалобу;

в) решение, которое обжалуется, и наимено-вание суда, постановившего решение;

г) указание на незаконность или необосно-ванность решения;

д) просьбу лица, подающего жалобу;

е) перечень прилагаемых к жалобе письмен-ных материалов (ст. 286 ГПК).

Студентам следует обратить внимание на то, что жалобы (протесты) подаются через суд, вынесший решение.

Основанием к отмене решения являются его необоснованность и незаконность.

Не подлежат обжалованию (опротестова-нию) определения, на недопустимость обжа-лования которых указано в законе (напри-мер, ч. 2 ст. 337 ГПК), и определения, не преграждающие движения дела, если зако-ном прямо не предусмотрена возможность их обжалования (например, об отложении дела, о назначении экспертизы и т. п.).

Законность и обоснованность решений и определений мирового судьи проверяются в рамках особого производства ? апелляци-онного производства.

Решение суда апелляционной инстанции кассационному обжалованию и опротесто-ванию не подлежит (ст. 31810, 31816 ГПК).

ВЕЩЕСТВЕННЫЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА, ОСМОТР НА МЕСТЕ.

Судебное доказывание ? деятельность участников процесса при определяющей роли суда по представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств с целью установления с их помощью обстоя-тельств гражданского дела.

Исследование доказательств ? это дея-тельность по проверке содержания доказа-тельств путем их сопоставления (сравнения).

В зависимости от механизма формирования доказательства обычно делятся на личные и вещественные. Личные ? доказательства, получаемые от физических лиц (объяснения, показания, письменные доказательства, заключения экспертов). Вещественные ? доказательства, получаемые из различных объектов материального мира.

Вещественные доказательства ? это предметы (объекты материального мира), которые внешним видом, признаками, своим существованием, местом или временем на-хождения могут служить средствами для установления обстоятельств, имеющих зна-чение для дела (ст. 68 ГПК).

Вещественные доказательства представля-ются лицами, участвующими в деле, или потребуются судом. Лица, к которым обра-щено требование суда, обязаны представить вещественное доказательство либо известить суд о невозможности его представления с указанием причин. В случае неизвещения, а также если требование суда невыполнимо по причинам, признанным судом неуважитель-ными, виновные должностные лица и граж-дане подвергаются штрафу в размере до 50 МРОТ, а в случае неисполнения последую-щих требований суда ? до 100 МРОТ (ст. 70 ГПК).

Вещественные доказательства хранятся в деле, камере хранения вещественных доказа-тельств суда либо по месту их нахождения (ст. 71 ГПК).

После вступления решения суда в законную силу вещественные доказательства возвра-щаются лицам, от которых были получены, или передаются лицам, за которыми суд признал право на эти вещи.

Предметы, которые по закону не могут на-ходиться в обладании граждан, передаются соответствующим государственным пред-приятиям, учреждениям, организациям (ст. 73 ГПК).

ВИДЫ ГРАЖДАНСКОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА, ПОНЯТИЯ, ОТЛИЧИЯ.

Гражданский процесс как судопроизвод-ство ? это урегулированная гражданским процессуальным законодательством дея-тельность его участников при определяющей роли суда и органов по исполнению судеб-ных актов (приставов), по рассмотрению и разрешению гражданско-правовых споров и исполнению судебных актов.

Исковое производство ? урегулированная нормами гражданского процессуального законодательства деятельность участников процесса при определяющей роли суда по рассмотрению и разрешению споров о субъ-ективном праве или охраняемом законом интересе, возникающих из гражданских, семейных, трудовых и иных правоотноше-ний.

Производство по делам, возникающим из публично-правовых отношений: в соответ-ствии со ст. 231 ГПК суд рассматривает дела по жалобам:

1) о защите избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации;

2) на действия государственных органов и должностных лиц в связи с наложением административных взысканий; дела об оспа-риваний нормативных правовых актов;

3) на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан;

4) на отказ в разрешении на выезд из РФ за границу или на въезд в РФ из-за границы.

Особое производство ? специальный поря-док рассмотрения дел в судах первой ин-станции, применяемый в отношении опреде-ленного, установленного законом круга гражданских дел, общей чертой которых является отсутствие в них материально-правового спора между заинтересованными лицами.

К делам особого производства относятся дела:

1) об установлении фактов, имеющих юри-дическое значение;

2) о признании гражданина безвестно отсут-ствующим и об объявлении гражданина умершим;

3) о признании гражданина ограниченно дееспособным и недееспособным;

4) об установлении усыновления (удочере-ния) ребенка;

5) о признании имущества бесхозяйным;

6) об установлении неправильностей записей в книгах актов гражданского состояния;

7) по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении;

8) о восстановлении прав по утраченным документам на предъявителя (ст. 245 ГПК).

Общие процессуальные особенности рас-смотрения перечисленных дел и исполнения вынесенных по ним судебных решений за-ключаются в следующем.

Во-первых, суд не разрешает спор о праве, в связи с чем в процессе нет сторон.

Во-вторых, дела особого производства рас-сматриваются по общим правилам с изъя-тиями и дополнениями, установленными законом.

В-третьих, дела особого производства воз-буждаются заявлением, содержание которо-го определяется в значительной части специ-альными нормами.

В-четвертых, закон в большинстве случаев точно устанавливает круг лиц, по заявлению которых может быть возбуждено дело в суде.

В-пятых, дела особого производства рас-сматриваются в суде с участием заявителя, заинтересованных граждан и организаций.

В-шестых, при возникновении по делам особого производства спора о праве заявле-ние оставляется без рассмотрения, с разъяс-нением заинтересованным лицам их права на предъявление иска. Это правило не действу-ет только по делам о признании гражданина недееспособным.

ПОНЯТИЕ ИСКА, ЭЛЕМЕНТЫ ИСКА.

ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА, СТАДИИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА.

ПЕРЕСМОТР СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ, ВСТУПИВШИХ В ЗАКОННУЮ СИЛУ, СУЩНОСТЬ И ЗНАЧЕНИЕ.

Пересмотр судебных актов, вступивших в законную силу, осуществляется по дейст-вующему законодательству в порядке судеб-ного надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам.

Надзорное производство ? это деятель-ность его участников при определяющей роли указанных в законе вышестоящих су-дов по проверке законности судебных актов нижестоящих судов, вступивших в законную силу.

Буквальное толкование ст. 330 ГПК указы-вает на то, что основанием к отмене судеб-ных актов в порядке надзора является лишь их незаконность. Однако в силу теснейшей связи обоснованности и законности судеб-ных актов следует согласиться с мнением авторов, полагающих, что основанием к отмене судебных актов как в порядке касса-ции, так и в порядке надзора является их незаконность и необоснованность.

Производство по пересмотру судебных актов в порядке надзора может быть возбуждено только по протестам управомоченных на то законом должностных лиц.

Поводами к подаче надзорного протеста могут быть жалобы лиц, участвовавших в деле, представления должностных лиц суда и прокуратуры, не имеющих права на прине-сение протеста.

В соответствии со ст. 328 ГПК при рассмот-рении протеста в порядке надзора применя-ются правила, установленные для кассаци-онного производства, с изъятиями и допол-нениями, установленными этой статьей. Это означает, что структура рассмотрения дела по протесту состоит из подготовительной, рассмотрения дела по протесту, постановле-ния и провозглашения определения или постановления.

Дело по протесту должно быть рассмотрено в судебном заседании не позднее двадцати дней, а в Верховном Суде РФ ? не позднее одного месяца со дня поступления дела с протестом.

В суде надзорной инстанции дело доклады-вается председательствующим или членом суда, ранее не участвовавшим в рассмотре-нии дела. Явившиеся в суд лица, участвую-щие в деле, и представители дают объясне-ния после доклада дела В рассмотрении дела принимает участие прокурор, который под-держивает принесенный протест или дает заключение при принесении протеста пред-седателем суда или его заместителем. Все вопросы в суде решаются большинством голосов. При равном количестве голосов, поданных в президиуме суда за удовлетво-рение и против удовлетворения протеста, протест считается отклоненным.

Производство по вновь открывшимся обстоятельствам ? исключительная стадия гражданского процесса, заключающаяся в деятельности ее участников при определяю-щей роли суда по проверке законности и обоснованности вступившего в законную силу ранее вынесенного этим судом судеб-ного акта в связи с обнаружением вновь открывшихся обстоятельств, имеющих су-щественное значение для разрешения дела.

В соответствии со ст. 333 ГПК основаниями для пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам являются:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное за-ключение эксперта, заведомо неправильный перевод. Подложность документов либо вещественных доказательств, повлекшая за собой постановление незаконного или не-обоснованного решения;

3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при рассмотре-нии данного дела;

4) отмена решения, приговора, определения или постановления суда либо постановления иного органа, послужившего основанием к вынесению данного решения, определения или постановления.

Наиболее характерными для рассматривае-мого производства являются обстоятельства, указанные в п. 1 ст. 333 ГПК.

Вновь открывшиеся обстоятельства ? юридические факты, существовавшие в момент рассмотрения дела и имеющие су-щественное значение для его разрешения, которые не были и не могли быть известны-ми для заявителя.

Для признания обстоятельства вновь от-крывшимся необходимо, чтобы юридиче-ский факт существовал в момент разрешения дела, имел существенное значение для дела, не был и не мог быть известным во время рассмотрения дела стороне, заявившей об этом впоследствии.

Вступившее в законную силу решение, оп-ределение или постановление рассматрива-ется по вновь открывшимся обстоятельствам соответствующим судом, вынесшим этот судебный акт (ст. 333( ГПК). Заявление о пересмотре судебного акта по вновь от-крывшимся обстоятельствам подается лица-ми, участвовавшими в деле, в течение трех месяцев со дня установления оснований для пересмотра дела. Это заявление вправе по-дать также прокурор (ст. 334 ГПК).

Суд, рассмотрев заявление о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся об-стоятельствам, либо удовлетворяет заявле-ние и отменяет решение, определение или постановление, либо отказывает в пересмот-ре дела (ст. 337 ГПК).

ОПРЕДЕЛЕНИЕ СУДА ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ. ОБЖАЛОВАНИЕ И ОПРОТЕСТОВАНИЕ ИХ В КАССАЦИОННОМ ПОРЯДКЕ.

Судебное решение ? судебный акт, кото-рым дело разрешается по существу (ст. 191 ГП К).

Судебное определение ? судебный акт, которым дело не разрешается по существу (ст. 223 ГПК).

Судебные определения классифицируются по содержанию, субъектам, форме и порядку вынесения и способам обжалования. Наибо-лее принципиальной представляется класси-фикация определений по содержанию. В зависимости от этого критерия определения делятся на подготовительные, пресекатель-ные, заключительные, по реализации выне-сенного решения и частные.

Подготовительные ? это определения, способствующие своевременному и эффек-тивному разрешению гражданского дела (о принятии заявления к производству, о под-готовке дела к судебному разбирательству и т. п.).

Пресекательные ? это определения, пре-пятствующие возбуждению дела или пре-граждающие его дальнейшее движение (об отказе в принятии заявления, о прекращении производства по делу и т. п.).

Заключительные ? это определения, со-держащие волеизъявление заинтересованных лиц о прекращении производства по делу (о заключении сторонами мирового соглаше-ния, о прекращении производства в связи с отказом от иска и т. п.).

Определения, связанные с реализацией судебного решения, ? это определения, устраняющие недостатки судебного решения и создающие условия для его реализации (о разъяснении решения, о предоставлении отсрочки или рассрочки исполнения и т. п.).

Частные ? определения, требующие устра-нения нарушений закона или недостатков в деятельности различных организаций.

Кассационное производство ? это стадия гражданского процесса, заключающаяся в деятельности ее участников при определяю-щей роли суда второй инстанции по провер-ке обоснованности и законности не всту-пившего в законную силу решения суда первой инстанции.

Частная жалоба (протест) ? жалоба (про-тест), приносимая заинтересованными лица-ми на определение суда первой инстанции.

Среди определений суда первой инстанции выделяются определения, подлежащие об-жалованию (опротестованию) и не подле-жащие обжалованию (опротестованию).

Не подлежат обжалованию (опротестова-нию) определения, на недопустимость обжа-лования которых указано в законе (напри-мер, ч. 2 ст. 337 ГПК), и определения, не преграждающие движения дела, если зако-ном прямо не предусмотрена возможность их обжалования (например, об отложении дела, о назначении экспертизы и т. п.).

Подлежат обжалованию (опротестованию):

1) определения, прямо указанные в законе (например, определения, предусмотренные ст. 58,96,105 ГПК, и другие);

2) определения, преграждающие возмож-ность дальнейшего движения дела. Ко вто-рой группе относятся пресекательные и заключительные определения (об отказе в принятии заявления, об оставлении заявле-ния без рассмотрения и другие).

Подача и рассмотрение частных жалоб или протестов осуществляются по правилам, регулирующим кассационное производство (ст. 316 ГПК).

Суд кассационной инстанции, рассмотрев частную жалобу или протест, вправе:

1) оставить определение без изменения, а жалобу или протест ? без удовлетворения;

2) отменить определение и передать вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстан-ции;

3) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу (ст. 317 ГПК).

При изучении рассматриваемой темы сту-дентам следует обязательно ознакомиться с Постановлением Пленума Верховного Суда РСФСР от 24 августа 1982 г. ?О применении судами РСФСР законодательства. регули-рующего рассмотрение гражданских дел в кассационной инстанции?

Законность и обоснованность решений и определений мирового судьи проверяются в рамках особого производства ? апелляци-онного производства.

ОБЪЯСНЕНИЯ СТОРОН И ТРЕТЬИХ ЛИЦ КАК ДОКАЗАТЕЛЬСТВА В СУДЕБНОМ ПРОЦЕССЕ. ОТЛИЧИЕ ИХ ОТ ПОКАЗАНИЙ СВИДЕТЕЛЕЙ. ПРИЗНАНИЕ СТОРОН (ПРИЗНАНИЕ ФАКТОВ, ИСКОВ).

Доказательства ? это единство фактиче-ских данных и средств доказывания. Средст-вами доказывания являются объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов.

Объяснения сторон и третьих лиц. В соот-ветствии со ст. 60 ГПК доказательствами являются только те объяснения сторон и третьих лиц, в которых они сообщают суду сведения об обстоятельствах дела. Объясне-ния могут быть устными и письменными. Специфика объяснений заключается в том, что они даются заинтересованными в исходе дела лицами.

В теории доказательств различают объясне-ния ? утверждения и объяснения ? при-знания. Утверждение ? сообщение сторон и третьих лиц о таких фактах, в установле-нии которых они заинтересованы. Призна-ние ? подтверждение сторонами и третьими лицами фактов, обязанность доказывания которых лежит на другой стороне.

В правовой литературе выделяют признание судебное и внесудебное. Судебное призна-ние адресовано суду. Внесудебное призна-ние является доказательственным фактом, подлежащим доказыванию в суде.

Признание иска ? это высказанное в суде безоговорочное согласие ответчика на удов-летворение искового требования, направлен-ное на окончание процесса путем вынесения благоприятного для истца судебного реше-ния.

Правомерность признания иска проверяется судом. Суд не принимает этого действия, если оно противоречит закону или нарушает права и охраняемые законом интересы дру-гих лиц. Стороны вправе окончить дело мировым соглашением, которое может быть как внесудебным, так и судебным.

Свидетельские показания. Свидетель ? лицо, вызванное на допрос в связи с наличи-ем у него сведений об обстоятельствах дела. Показания свидетеля ? это устное сооб-щение суду об обстоятельствах дела.

В качестве свидетелей не могут быть до-прошены:

? представители по гражданскому праву и защитники по уголовному делу ? в отноше-нии обстоятельств, которые стали им из-вестны в связи с выполнением соответст-вующих функций. В данном случае речь идет о так называемой ?адвокатской тайне? как об одном из видов профессиональной тайны;

? лица, которые в силу физических или пси-хических недостатков не способны правиль-но воспринимать факты или давать о них правильные показания (ст. 61 ГПК).

ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА.

Особое внимание необходимо обратить на изучение источников гражданского процес-суального права, под которыми понимают правовые акты, содержанию нормы данной отрасли права.

Особое место среди источников гражданско-го процессуального права занимает Консти-туция Российской Федерации. Традиционно-конституционные нормы в судебных гаран-тиях прав личности рассматриваются как гражданские процессуальные. Этот взгляд нашел поддержку в Конституции РФ путем указания на то, что ее нормы прямого дейст-вия. Однако в литературе существует мнение о том, что конституционные нормы не явля-ются составной частью процессуального права, а представляют лишь государственно-правовую базу для построения отраслевого законодательства.

Следующими по значению источниками гражданского процессуального права явля-ются ГПК и АПК.

В настоящее время к источникам граждан-ского процессуального права следует отно-сить решения Конституционного Суда РФ, которыми признаются неконституционными нормы, регулирующие гражданское судо-производство.

Среди источников гражданского процессу-ального права значительное место занимают законы, регулирующие деятельность судов и некоторых правоохранительных органов. К ним в первую очередь относятся Законы РФ ?О судоустройстве?, ?О статусе судей?, ?О государственной пошлине?, ?О судебной системе?, ?О мировых судьях в Российской Федерации?, ?О прокуратуре? и некоторые другие.

К источникам гражданского процессуально-го права относятся многочисленные законы, регулирующие различные материальные отношения. Среди них можно назвать, в частности, ГК, КЗоТ, ЖК, СК, Законы РФ ?О защите прав потребителей?, ?Об охране окружающей природной среды?, ?О товар-ных знаках, знаках обслуживания и наиме-нованиях мест происхождения товара?, ?О психиатрической помощи и гарантиях права граждан при ее оказании?, ?Об образова-нии?, ?О гражданстве?, ?О недрах?.

В настоящее время, несомненно, источника-ми гражданского процессуального права нужно считать международные договоры и соглашения, определяющие взаимную пра-вовую помощь государств по гражданским делам (например, Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса (1954 г.), ратифицированную СССР в 1967 г.).

В ограниченных пределах являются источ-никами гражданского процессуального права России законодательные акты бывшего СССР в той части, в какой они не противо-речат Конституции и законодательству РФ до принятия соответствующих законода-тельных актов России.

Процессуальные нормы могут содержаться не только в законах, но и в Постановлениях Правительства. Так, Постановлением СМ РСФСР от 11 марта 1976 г. был утвержден ?Перечень документов, по которым взыска-ние задолженности производится в бесспор-ном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариаль-ные действия?. Очевидно, что такого рода подзаконные акты также являются источни-ками гражданского процессуального права.

Студенты не должны закрывать глаза на факт существования неформальных источ-ников гражданского процессуального права, к которым относятся судебная практика и правовой обычай.

ПОДГОТОВКА ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ К СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВАМ.

Принятие искового заявления обусловливает необходимость подготовки дела к судебному разбирательству.

Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству - стадия гражданского процесса, заключающаяся в деятельности ее участников при определяющей роли судьи по созданию условий для своевременного и эффективного рассмотрения и разрешения спора по существу. О подготовке дела к судебному разбирательству судья выносит определение (ст. 142 ГПК).

Задачами этой стадии являются:

а) уточнение обстоятельств, имеющих зна-чение для дела;

б) определение правоотношений сторон и закона, которыми следует руководствовать-ся;

в) разрешение вопроса о составе лиц, участ-вующих в деле;

г) определение доказательств, которые каж-дая сторона должна представить в обоснова-ние своих утверждений.

Нужно учитывать, что объем и характер подготовительных действий зависят от об-стоятельств и сложности дела.

Примерный перечень подготовительных действий судьи изложен в ст. 142 ГПК. Су-дья опрашивает истца и ответчика об об-стоятельствах дела; разрешает вопросы, связанные со вступлением в дело соистцов, соответчиков, третьих лиц и заменой ненад-лежащей стороны; разрешает вопросы о вызове свидетелей, назначении экспертизы, об истребовании доказательств; извещает заинтересованных лиц и организации о вре-мени и месте судебного разбирательства и т. д.

Специфика подготовительных действий судьи определяется характером материаль-но-правового спора. Указания о подготовке отдельных категорий гражданских дел со-держатся в постановлении Пленума Верхов-ного Суда РСФСР от 14 апреля 1988 г. ?О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству?.

Необходимо обратить внимание на то, что в процессе подготовительных действий могут быть обнаружены обстоятельства, требую-щие прекращения дела или оставления заяв-ления без рассмотрения (ст. 143 ГПК).

Подготовительная стадия завершается выне-сением судьей определения о назначении дела к судебному разбирательству при усло-вии, что дело достаточно подготовлено.

ЖАЛОБЫ НА НЕПРАВОМЕРНЫЕ ДЕЙСТВИЯ И РЕШЕНИЯ, НАРУШЕНИЯ ПРАВ И СВОБОД ГРАЖДАН.

В соответствии со ст. 231 ГПК суд рассмат-ривает дела по жалобам:

2) на действия государственных органов и должностных лиц в связи с наложением административных взысканий; дела об оспа-риваний нормативных правовых актов;

3) на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан;

4) на отказ в разрешении на выезд из РФ за границу или на въезд в РФ из-за границы.

Дела, возникающие из административно-правовых отношений, рассматриваются судами по общим правилам искового произ-водства с теми изъятиями и дополнениями, которые установлены законодательством России (ст. 232 ГПК).

Процессуальные особенности рассмотрения дел по жалобам на действия административ-ных органов или должностных лиц состоят в следующем. Во-первых, в этом порядке могут рассматриваться дела по жалобам на любые административные взыскания, к ко-торым относятся предупреждение, штраф, возмездное изъятие предмета, конфискация предмета, лишение специального права (ст. 24-30 КоАП РСФСР). Во-вторых, эти жало-бы рассматриваются судьей единолично. В-третьих, жалоба в суд должна быть подана в течение десяти дней со дня вручения поста-новления о наложении административного взыскания. В-четвертых, жалоба рассматри-вается в десятидневный срок. В-пятых, су-дебное разбирательство происходит в при-сутствии заявителя и представителя админи-стративного органа или должностного лица. В-шестых, судебное разбирательство состо-ит в проверке законности действий админи-стративного органа или должностного лица. В-седьмых, суд по результатам разбирательства удовлетворяет жалобу или отказывает в ее удовлетворении (ст. 232, 236-239 ГПК).

Процессуальные особенности рассмотрения дел по жалобам на действия государствен-ных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан, заключаются в следую-щем.

К действиям, подлежащим судебному обжа-лованию, отнесены коллегиальные и едино-личные действия, в результате которых:

1) нарушены права или свободы гражданина;

2) созданы препятствия осуществлению гражданином его прав и свобод;

3) на гражданина незаконно возложена ка-кая-либо обязанность или он незаконно при-влечен к ответственности (ст. 2392 ГПК).

Не подлежат судебному обжалованию:

1) индивидуальные и нормативные акты, проверка которых отнесена к исключитель-ной компетенции Конституционного Суда РФ;

2) индивидуальные и нормативные акты, касающиеся обеспечения обороны (опера-тивного управление войсками, организации боевого дежурства, обеспечения боевой готовности) и государственной безопасности РФ;

3) индивидуальные и нормативные акты, в отношении которых законом предусмотрен иной порядок судебного обжалования (ст. 2393 ГПК).

При этом необходимо иметь в виду, что п. 2 ст. 2393 ГПК противоречит ст. 46 Конститу-ции РФ.

Процессуальные особенности рассмотрения этих дел заключаются в следующем. Во-первых, гражданин может обратиться с жа-лобой в суд или в порядке подчиненности к вышестоящим органам. Во-вторых, жалоба может быть подана гражданином, его пред-ставителем или по просьбе гражданина ? надлежаще уполномоченным представите-лем общественной организации, трудового коллектива. В-третьих, жалоба подается по усмотрению гражданина в суд по месту его жительства или по месту нахождения госу-дарственного органа. В-четвертых, боль-шинство дел подсудно районным судам, за исключением жалоб на отказ в разрешении на выезд из РФ за границу по основаниям, что заявитель осведомлен о сведениях, со-ставляющих государственную тайну. В-пятых, для обращения в суд с жалобой уста-новлены следующие сроки:

1) три месяца со дня, когда гражданину ста-ло известно о нарушении его прав и свобод;

2) один месяц со дня получения граждани-ном уведомления об отказе вышестоящих органов, организаций, должностных лиц в удовлетворении жалобы или со дня истече-ния месячного срока после подачи жалобы, если на нее не был получен ответ.

В-шестых, жалоба рассматривается судом в десятидневный срок с участием жалобщика и руководителя органа, организации или должностного лица, действия которых обжа-луются, либо их представителей. В-седьмых, эти дела рассматриваются коллегиальным составом суда, а с согласия жалобщика ? судьей единолично. В-восьмых, суд уполно-мочен вынести решения об обязанности государственных органов, организаций или должностных лиц устранить в полном объе-ме допущенное нарушение прав и свобод гражданина или об отказе в удовлетворении жалобы.

ТЕРРИТОРИАЛЬНАЯ ПОДСУДНОСТЬ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ.

Система судов общей юрисдикции состоит из судов различных уровней (звеньев), кото-рые вправе рассматривать дела в качестве суда первой инстанции. Для определения гражданских дел, подлежащих рассмотре-нию в том или ином суде, законодатель ис-пользует институт подсудности.

Подсудность ? это институт гражданского процессуального законодательства, в соот-ветствии с которым подведомственные суду общей юрисдикции дела распределяются между различными судами данной судебной системы.

Территориальная подсудность ? признак гражданского дела, в соответствии с кото-рым дело должно рассматриваться по месту нахождения ответчика или его имущества (ст. 117 ГПК).

Виды территориальной подсудности:

Альтернативная подсудность ? признак гражданского дела, наличие которого дает истцу право выбора суда общей юрисдикции по рассмотрению конкретного спора (ст. 118 ГПК).

В частности, иск к ответчику, место житель-ства которого неизвестно, может быть предъявлен по месту нахождения его иму-щества или по известному последнему месту его жительства. Иск, вытекающий из дея-тельности филиала юридического лица. может быть предъявлен также по месту на-хождения филиала. Иски о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, могут предъявляться истцом также по месту его жительства или по месту причинения вреда и т. п.

Исключительная подсудность ? признак гражданского дела, наличие которого ис-ключает возможность применения иных правил подсудности, кроме тех, которые установлены законом для данной категории дел (ст. 119 ГПК).

Так, например, иски о праве на строение, об освобождении имущества от ареста, об уста-новлении порядка пользования земельным участком подсудны суду по месту нахожде-ния имущества или земельного участка.

Студенты должны иметь в виду, что, помимо этого, исключительная подсудность уста-новлена также для дел, возникающих из административных правоотношений (ст. 237 ГПК), и дел особого производства (ст. 249. 252, 264, 268, 271. 274 ГПК).

Договорная (добровольная) подсудность ? подсудность конкретного гражданского дела, установленная соглашением сторон (ст. 120 ГПК).

Договор (соглашение) об изменении терри-ториальной подсудности называется проро-гационным.

Исключительная подсудность не может быть изменена соглашением сторон.

Подсудность по связи дел ? это признаки гражданских дел, определяющие рассмотре-ние дополнительного дела в суде в зависи-мости от суда, рассматривающего основное (первое) дело (ст. 121 ГПК).

Так, иск к нескольким ответчикам, прожи-вающим или находящимся в разных местах, предъявляется по месту жительства или месту нахождения одного из ответчиков по выбору истца. Встречный иск независимо от подсудности предъявляется в суде по месту рассмотрения первоначального иска. Граж-данский иск, вытекающий из уголовного дела, если он не был заявлен или не был разрешен при производстве уголовного дела, предъявляется для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства по правилам о подсудности, установленным гражданским процессуальным законом.

Следует детально разобраться с основания-ми передачи дела из одного суда в другой.

В соответствии со ст. 122 ГПК суд передает дело на рассмотрение другого суда:

1) если признает, что данное дело будет более быстро и правильно рассмотрено в другом суде, в частности по месту нахожде-ния большинства доказательств;

2) если ответчик, место жительства которого не было ранее известно, заявит ходатайство о передаче дела в суд по месту жительства;

3) если после отвода одного или нескольких судей их замена в данном суде становится невозможной;

4) если при рассмотрении дела в данном суде выявилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсуд-ности.

ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА.

Необходимо прочно усвоить понятие прин-ципов гражданского процессуального права, поскольку они имеют первостепенное значе-ние для правоприменительной практики.

Под принципами гражданского процессу-ального права понимают правовые положе-ния, которые в совокупности раскрывают его сущность и содержание и лежат в основе организации и функционирования всех про-цессуальных институтов и норм. Правовое положение может быть отнесено к принци-пу, если оно:

а) является основополагающим правилом;

б) закреплено в правовой норме;

в) имеет сквозной характер, т. е. пронизыва-ет все стадии, процессуальные институты и нормы;

г) в совокупности с другими принципами раскрывает сущность и содержание граж-данского процесса.

В теории гражданского процессуального права различают следующие принципы:

? в зависимости от характера нормативного источника ? конституционные и отрасле-вые;

? в зависимости от сферы применения ? межотраслевые и собственно отраслевые;

? в зависимости от объекта регулирования ? судоустройственные (организационные) и процессуальные (функциональные).

Конституционные ? это принципы, закре-пленные в Конституции РФ, а отраслевые ? принципы, закрепленные в отраслевом (гражданском процессуальном) законода-тельстве. Межотраслевые ? принципы, действующие в нескольких отраслях права, а собственно отраслевые ? принципы, дей-ствующие только в одной отрасли права. Судоустройственные ? это принципы организации правосудия, а процессуальные (судопроизводственные) ? это принципы, определяющие функционирование суда и участников процесса, их процессуальную деятельность.

Принцип осуществления правосудия только судом (ст. 118 Конституции РФ, ст. 5 ГПК) является формой реализации принципа разделения властей: законодательной, ис-полнительной и судебной. Этот принцип означает, что, во-первых, правосудие по гражданским делам осуществляет только суд; во-вторых, другие государственные органы не вправе вторгаться в судебную компетенцию и разрешать дела, отнесенные к исключительному ведению суда; в-третьих, разрешение правовых споров ины-ми органами (например, комиссией по тру-довым спорам) в пределах своей компетен-ции правосудием не является.

Принцип сочетания единоличного и кол-легиального начал в рассмотрении и раз-решении гражданских дел (ст. 6 ГПК) означает, что дела в суде первой инстанции рассматриваются коллегиально или едино-лично, в суде кассационной инстанции ? коллегиально в составе трех членов суда, а в суде надзорной инстанции ? коллегиально в составе не менее трех членов суда.

Принцип независимости судей и подчине-ния их только закону (ст. 120 Конституции РФ, ст. 7 ГПК) означает разрешение граж-данских дел на основе закона в соответствии со своим правосознанием, в условиях, ис-ключающих постороннее воздействие на судей. Гарантиями независимости судей выступают организация судебной системы, ряд процессуальных институтов и положе-ния, установленные Законом РФ от 26 июня 1992 г. ?О статусе судей в Российской Феде-рации? (назначение, несменяемость, непри-косновенность судьи, запрет на принадлеж-ность к политическим партиям и движениям и т. д.).

Принцип осуществления правосудия по гражданским делам на началах равенства граждан перед законом и судом (ст. 19 Конституции РФ, ст. 5 ГПК) состоит в том, что граждане равны перед законом и судом независимо от их происхождения, социаль-ного и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности. пола, об-разования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий, места жительства и других обстоятельств.

Принцип гласности судебного разбира-тельства (ст. 123 Конституции РФ, ст. 9, 176 ГПК) заключается в том, что разбирательст-во дел во всех судах открытое. Слушание дела в открытом заседании суда не допуска-ется тогда, когда это противоречит интере-сам охраны государственной тайны. Кроме того, закрытое судебное заседание допуска-ется по мотивированному определению суда в целях предотвращения разглашения сведе-ний об интимных сторонах жизни участ-вующих в деле лиц, а также обеспечения тайны усыновления.

Принцип национального языка судопро-изводства (ст. 8 ГПК) состоит в том, что судопроизводство по гражданским делам ведется на русском языке, языке субъекта Российской Федерации или на языке боль-шинства населения данной местности.

Во-первых, лица, не владеющие языком судопроизводства, вправе делать заявления, давать объяснения и показания, выступать на суде, заявлять ходатайства на родном языке, а также пользоваться услугами пере-водчика. Во-вторых, судебные документы вручаются лицам, участвующим в деле, в переводе на родной язык или на другой язык, которым они владеют.

Принцип законности (ст. 15 Конституции РФ, ст. 10,192 ГПК и др.) заключается в обязанности суда и всех других участников процесса неукоснительно руководствоваться в своей деятельности нормами материально-го и процессуального права в целях решения задач гражданского судопроизводства.

Принцип объективной истины (ст. 14, 50 ГПК) представляет собой деятельность суда по созданию условий для всестороннего, полного и объективного исследования и установления действительных обстоятельств дела.

Принцип диспозитивности (ст. 3 ГПК) означает инициативу в возбуждении, движе-нии, изменении и прекращении гражданских дел по волеизъявлению заинтересованных лиц.

Принцип состязательности (ст. 123 Кон-ституции РФ, ст. 14 ГПК) заключается в праве и обязанности участвующих в деле лиц при активной помощи суда представлять доказательства и участвовать в их исследо-вании в целях установления действительных обстоятельств дела.

Принцип процессуального равноправия сторон (ст. 123 Конституции РФ, ст. 14, 33 ГПК) заключается в предоставлении законом сторонам равных возможностей для отстаи-вания своих субъективных прав и законных интересов.

Следует учитывать, что правовые возможно-сти сторон полностью скоординированы. В частности, истец вправе изменить основание или предмет иска, изменить размер исковых требований или отказаться от иска. Ответчик вправе признать иск полностью или частич-но либо возражать против предъявленных к нему требований. В последнем случае он может использовать средства защиты своих интересов, в том числе право на предъявле-ние встречного иска.

Принцип устности, непосредственности и непрерывности судебного разбирательст-ва (ст. 146 ГПК).

Устность означает устную форму воспри-ятия фактического и доказательственного материала и совершения процессуальных действий. В устной форме даются объясне-ния и показания, излагается заключение эксперта, оглашаются письменные доказа-тельства. Устная форма восприятия участни-ками процесса материалов дела проста, дос-тупна и демократична. Устная форма требу-ет фиксации (сохранения) информации в письменной форме. Поэтому в судебном заседании составляется протокол (ст. 226 ГПК).

Непосредственность заключается в личном, непосредственном восприятии судом соб-ранных по делу доказательств и разрешении гражданского дела на основе исследованных в судебном заседании доказательств. Поэто-му при рассмотрении дела суд обязан непо-средственно исследовать доказательства: заслушать объяснения, показания и заклю-чение эксперта, ознакомиться с письменны-ми доказательствами, осмотреть веществен-ные доказательства.

Непосредственность исследования доказа-тельств обусловливает требование о неиз-менности состава судей в разбирательстве дела.

Непрерывность предполагает отсутствие перерывов в рассмотрении гражданского дела, за исключением времени, необходимо-го для отдыха.

Следует иметь в виду, что определенным исключением из принципа непрерывности является правило о возможном отложении на срок не более трех дней в порядке исключе-ния составления мотивированного решения по особо сложным делам (с I 203 ГПК).

Физиологические реакции живого организма

Всякий живой организм и все его клетки обладают раздражимостью, т. е. способностью отвечать на воздействия внешней среды или нарушения их состояния изменением своей структуры, возникновением, усилением или ослаблением своей активной деятельности, что неразрывно связано с качественными и количественными изменениями обмена веществ и энергии. Изменения структуры и функций организма и его клеток в ответ на различные воздействия называют биологическими реакциями, а воздействия, их вызывающие, - раздражителями, или стимулами.
Понятие биологической реакции ? это все виды ответной деятельности организма, его органов и клеток на различные воздействия.
Реакции клеток проявляются в изменении их формы, структуры, их роста и процесса деления, в образовании в них различных химических соединений, преобразовании потенциальной энергии в кинетическую (электрическую, механическую, тепловую, световую), совершении той или иной работы (перемещении в пространстве, выделении тех или иных веществ, осмотической работе по концентрированию в клетке определенных электролитов).
Реакции целостного организма чрезвычайно многообразны. В процессе их осуществления изменяется деятельность многих органов и бесчисленного множества клеток, ибо организм всегда реагирует на различные воздействия как целое, как единая сложная система. Поэтому хотя реакции организма и совершаются благодаря деятельности клеток, однако они не могут быть сведены к реакциям отдельных клеток. В этом проявляется общее правило, что закономерности системы не могут быть сведены к закономерностям отдельных образующих систему элементов.

Раздражение
Раздражителем живой клетки или организма как целого может оказаться любое изменение внешней среды или внутреннего состояния организма, если оно достаточно велико, возникло достаточно быстро и продолжается достаточно долго.
Все бесконечное разнообразие возможных раздражителей клеток и тканей можно разделить на три группы: физические, физико-химические и химические. К числу физических раздражителей принадлежат температурные, механические (удар, укол, давление, перемещение в пространстве, ускорение и др.), электрические, световые, звуковые. Физико-химическими раздражителями являются изменения осмотического давления, активной реакции среды, электролитного состава коллоидального состояния. К числу химических раздражителей относится множество веществ, имеющих различный состав и свойства, изменяющих обмен веществ или структуру клеток. Химическими раздражителями, способными вызывать физиологические реакции, являются поступающие из внешней среды вещества пищи, лекарственные препараты, яды, а также многие химические соединения, образующиеся в организме, например гормоны, продукты обмена веществ. Раздражителями клеток, вызывающими их деятельность, являются нервные импульсы. Нервные импульсы, поступая по нервным волокнам от нервных окончаний в центральную нервную систему или приходя от нее к периферическим органам - мышцам, железам, вызывают изменения их состояния и деятельности.
По своему физиологическому значению все раздражители делят на адекватные и неадекватные.
Адекватными называются те раздражители, которые действуют на данную биологическую структуру в естественных условиях, к восприятию которых она специально приспособлена и чувствительность к которым у нее чрезвычайно велика. Для палочек и колбочек сетчатки глаза адекватным раздражителем являются лучи видимой части солнечного спектра, для тактильных рецепторов кожи - давление, для вкусовых сосочков языка - разнообразные химические вещества, для скелетных мышц - нервные импульсы, притекающие к ним по моторным нервам.
Неадекватными называются те раздражители, для восприятия которых данная клетка или орган специально не приспособлены. Так, мышца сокращается при воздействии кислоты или щелочи, электрического тока, внезапного растяжения, механического удара, быстрого согревания и т. д.
Клетки значительно более чувствительны по отношению к своим адекватным раздражителям, чем к неадекватным. Это является выражением функционального приспособления, выработавшегося в процессе эволюции.

ПОНЯТИЕ КРИМИНОЛОГИИ, ЕЕ ПРЕДМЕТ И ОСОБЕННОСТИ

Криминология (от лат. crimen — преступление, logos — учение) — наука о преступлении, в широком смысле — о преступности. Считается, что впервые этот термин применили итальянские ученые Гарофа-ло и Топинар. В 1885 г. под одноименным названием была издана монография.
Криминология — это самостоятельная социальная наука, изучающая преступность, ее причины, лич¬ность преступника и организацию профилактическо¬го воздействия на преступность.
Предмет криминологии: а) преступность; б) при¬чины преступности; в) личность преступника; г) меры предупреждения преступности.
Преступность изучается как социально-правовое яв¬ление в обществе с присущими ей особенностями и за¬кономерностями существования и развития, а также во взаимодействии с другими негативными явлениями.
Проявляется преступность в виде совокупности со¬вершенных на определенной территории за опреде¬ленный период уголовно-наказуемых деяний. Харак¬теризуется качественно-количественными показате¬лями: состоянием, динамикой, уровнем, структурой.
Личность преступника рассматривается как соци¬альный и биологический индивид с особенностями формирования и развития, которые повлияли на вы¬бор криминального поведения.
Причины и условия (детерминанты) преступ¬ности — система негативных экономических, демо¬графических, психологических, политических, соци¬альных, правовых, организационных явлений и про¬цессов, которые порождают и способствуют развитию преступности.
Предупреждение (профилактика) преступности —
система государственных и общественных мер, про¬водимых в целях предупреждения преступности и устранения причин, ее порождающих.
Особенности криминологии: а) криминология из¬учает преступность и связанные с ней явления как со¬циально-правовую реальность; б) специфика крими¬нологического познания состоит и в том, что в нем делается выраженный акцент на причинном объясне¬нии изучаемых этой наукой социально-правовых явле¬ний и процессов; в) во главу криминологических исследований ставится задача предупреждения пре¬ступности; г) криминология принимает участие в раз¬работке не только правовых, но и иных по содержанию средств борьбы с преступностью, ее предупреждения (социально-экономических, культурно-воспитательных и т.д.), организацию и методику изучения, прогнози¬рование и т.п.
Задачи криминологии:
получение достоверных знаний обо всем том, что составляет ее предмет;
научное объяснение и прогнозирование крими¬нологических явлений;
получение и анализ информации о причинах пре¬ступлений, которая может быть использована при определении мер, направленных на предуп¬реждение новых преступлений;
развитие науки, т.е. анализ имеющихся нарабо¬ток, сохранение ценных научных исследований;
внедрение в практику теоретических знаний, осо¬бенно в части прогнозирования и планирования (проведение криминологических экспертиз и т.д.);
изучение и использование международного опы¬та борьбы с преступностью.

Подходы К Определению Преступности. Свойства Преступности

К определению понятия и характеристик преступ¬ности применяются различные подходы: правовой, социологический, философский, биологический под¬ходы.
Правовой подход представляет собой рассмотре¬ние преступности с точки зрения совокупности пре¬ступлений. Акцент делается на определение форм, видов, причин, условий и основных характеристик от¬дельных преступлений с целью формирования общей картины преступности.
При социологическом подходе явление преступ¬ности рассматривается как социальное зло, а конк¬ретные преступления понимаются как отдельные его проявления.
Биологический подход рассматривает преступ¬ность как болезненное состояние отдельных индиви¬дов, как результат психических и физических откло¬нений личности.
Философский подход характеризуется тем, что при его применении явление преступности рассмат¬ривается с позиции философского понимания «доб¬ра» и «зла».
Вместе с тем применение каждого из указанных подходов в отдельности обладает определенными недостатками, вследствие чего для анализа явления преступности требуется комплексный подход к ее изучению.
Преступность — социальное и уголовно-правовое
явление, которое выражается во множестве совер¬
шенных и совершаемых преступлений.
Однако поскольку преступность не является прос¬той совокупностью противоправных деяний, следует говорить не о простой, а о статистической совокуп- . ности, которая обладает своими особыми качества¬ми. В этой связи преступности присущи такие свой¬ства, как массовость, иррегулярность, устойчивость.
Массовость характеризует преступность как такой объект статистического исследования, свойства ко¬торого проявляются лишь при наблюдении большого числа противоправных поступков.
Иррегулярность означает, что различные преступ¬ления, будучи элементами единой системы (статис¬тической совокупности), совершаются независимо друг от друга.
Устойчивость преступности как статистический показатель означает, что все ее закономерности по¬вторяются с той или иной степенью регулярности

Вопрос №32 Виды подзаконных нормативных актов.

Право- система общеобяз., форм. опред., неперсонафицираванных правил повеюения, уст. и обспеч. гос. и являющихся его властно-оффиц. рег. общ. отношений. Норма права- это исходящая от гос. и им охраняемое, общеобязат., форм. опред., предписание, выраженное в правиле поведения, являющиеся его властно-офиц. регулятором общ. отношений. Нормативным актом является правовой акт, содерж. нормы права, и направленный на урегулирование опред. общ. отнош.. Закон- форма права, через кот. выражеется норма права. Подзак. акт- прав. акт орг. гос. власти, имеющей более низкую ю. силу, чем закон. Принимается на на основание и во исполнение закона. указы (нормативные- содержат пр. норму, рер. конкр. общ. отнош. и правопреминит.- приним. по конкр. вопросам упрев.) и распоряжения ( ненормат. примен. по вопросам управ.) през. РФ, постановления (нормат., общеобюяз., прин. колл.) и распоряжения ( правопремен. акт прин. единовластно) прав. РФ, акты Центр. банка РФ, мин. (прикакзы и инструкт.), ведомств (приказы и инструкт.), потсановления палат Фед. собр. РФ и решениря судов. Все норм. акты подлежат опубликованию. Нормативные и правопременительные норм. акты.

Вопрос №31 Предмет и метод правового регулирования.

В основе деления права отрасли, подотрасли и правовые инст. лежат два критерия: предмет и метод правового ргулирования. Педметом правового регулирования наз. обосбленная часть качественно однород. общ. отнош. рег. нормами права. В структуру п.п.р. вхлдят: судьекты- инд. и колл., их поведение, поступки, действия. обьекты (предметы, явлеиня) окруж. мира по по поводу. кот. люди вступают в правоотнош., соц. факты возникновения правоотнош. (причины). Предмет- всё то, что попадает под действие правовых норм, сфера воздействия, главный критерий разгранечения норм права по отрослям. подотрослям и пр. инст. Методом правового регулирования наз. совокуп. ю. приёмов, средств и способоввоздействия права на общ. отношения. Метод производен от предмета. Виды м.п.р.: 1. импиративный- метод властного приказа, 2. Диспазитивный- предост. возм. самостат. урег. возникшие проб., 3. Поощерительный, 4. Рекомендательный, 5. Убеждения и принуждения.

Вопрос №30 Виды нормативных актов.

Нормативным актом является прнавовой акт, содерж. нормы права, и направленный на урегулирование опред. общ. отнош.. Основную массу форм права составлячют именно они как наиболее совершенные в ю. смысле правовоплощения. И бльшой удельный вес по сравнению с другими формами права связан с повышением роли гос. в урегылирование общ. отнош.. Они наиболее оптимально отвечают динамике развития последних. Нормативные акты обладают рядом признаков, в совокупности характеризующих опред. э. как норм. акт. Признаки норм. акта: 1. Имеет наибольшею распространённость, 2. Созд. правотворческеми орг. и санкционируется гос., 3. Ринимаются и осущ. в чётко обознач. проц.-процесс. порядке, 4. Имеет чёткую устойчевую форму, реквизиты, порядок вступления в силу, 5. Может быть быстро изменён в соответствие с потребностью, 6. Реализация обеспечивается комплексом мер гос. воздействия. Все нормативные акты являются гос. по своему характеру и издаются и санкционируются только орг. гос.. В зависимости от особ. праввого положения суб. правотворчества: н.а. гос. орг., н.а. общ. обьед., совместные н.а.( гос. и общ. обьед.), н.а. принятые в порядке референдума. В зависимости от сферы действия: общефед., суб. РФ, орг. местного самоуправ., локальные (в нутри орг.). В зависимости от сроколв действия: длительного и временного действия. В зависимости от ю. силын.а. подразделяются на: законы и подзаконные акты.

Иеерархия: 1. КРФ, что обуславливается следуещеми факторами: а.) Общий характер, основа тенущего законодательства, б.) Имеет высшую ю. силу, прямое действие, действительна на всей терр. России, в.) охватывает все сферы жизни. 2. ФКЗ и ФЗ, разная сила, порядок принятия, предмет веденния, разное отношение к вету президента ( стадии принятия зак.: зак. инициат., обсужд. законопроекта, принятия зак., опубик.-обнарод., 3. Диклорации, 4. Регламента полат Ффедерального собрания( только в нутри полат), 5. Указы и распоряжения Президента РФ( не должны противоречить ФЗ и ФКЗ, т.е. являются подзаконными актами, могут быть отменены законом), 6. Постановления правительства ( если регулируют какую-либо отросль права), 7. првовые акты менистерств иведомств. Примат международного права. Законы и подзаконные акты.

Вопрос №29 Виды форм права.

Понятие форма и источник права тесно взаимосвязанны, но не совподают. Форма правапоказывает как содержание права орг. и выраженно и в какой форме оно выраженно, а источник- истоки права, сист. факторов предопр. его содерж. и форм. выраж.: воля Бога, народа, Русская правда, рецепцыя, римское право, обычное право, мораль,теории, доктрины, министерства, гос., законотворцы. В ю. понимание ист. права и есть форма праава.

Под Формой права понимат способ внешнего выражения и закрепления сдержания нормы права. В првово сист. РФ выделяют четыре формы права.

Правовой обычий- санкционированная гос. и ист. сложившееся правило поведения. Содержание О. не закреп. в тексте правовогообычия. Н аи более древний, Оычии возникали как результат многократного повтотрения наиболее рационального поведения юдей, становясь их устойчевой формой общения между сабой. Обычий истрорически предшествовал зак.

Суденым прецидентом наз. судебное решение по конкретному ю. делу, кот. принело силу нормы права, и кот. впоследсвие руководствуются при разрешение схожих дел. Хароктерно для Англо-саксонсокй правовой семьи, в РФ суд. прец. Конст., Высшего, Арб. может стать формой.права. Необходим казус, доселе не имевшийместа

и не регламент. в текущем зак..

Нормотивный договор- соглашение между правотворческеми субьектами, в результате кот. возникает новая норма права. Любой договор с нормативном содержанеем имет следующее свойства: 1. содержит норму общего характера, 2. добровольность заключения, 3. общность интереса, 4. равенство сторон, 5. согласие участ. со всеми существ. аспектами договора, 6. эквивалентность и возмездность, 7. взаимноя отв. сторон за невыполнения положений договора, 8. правовое обеспечение. Дг. между фед. центром и суб. РФ.

Нормативным актом является прнавовой акт, содерж. нормы права, и направленный на урегулирование опред. общ. отнош.. Основную массу форм права составлячют именно они как наиболее совершенные в ю. смысле правовоплощения. И бльшой удельный вес по сравнению с другими формами права связан с повышением роли гос. в урегылирование общ. отнош.. Они наиболее оптимально отвечают динамике развития последних. Нормативные акты обладают рядом признаков, в совокупности характеризующих опред. э. как норм. акт. Признаки норм. акта: 1. Имеет наибольшею распространённость, 2. Созд. правотворческеми орг. и санкционируется гос., 3. Ринимаются и осущ. в чётко обознач. проц.-процесс. порядке, 4. Имеет чёткую устойчевую форму, реквизиты, порядок вступления в силу, 5. Может быть быстро изменён в соответствие с потребностью, 6. Реализация обеспечивается комплексом мер гос. воздействия.

Вопрос № 27Понятие и признаки формы права.

Понятие форма и источник права тесно взаимосвязанны, но не совподают. Форма правапоказывает как содержание права орг. и выраженно и в какой форме оно выраженно, а источник- истоки права, сист. факторов предопр. его содерж. и форм. выраж.: воля Бога, народа, Русская правда, рецепцыя, римское право, обычное право, мораль,теории, доктрины, министерства, гос., законотворцы. В ю. понимание ист. права и есть форма праава.

Правовой обычий- санкционированная гос. и ист. сложившееся правило поведения. Содержание О. не закреп. в тексте правовогообычия. Наи более древний, Оычии возникали как результат многократного повтотрения наиболее рационального поведения юдей, становясь их устойчевой формой общения между сабой. Обычий истрорически предшествовал зак.

Суденым прецидентом наз. судебное решение по конкретному ю. делу, кот. принело силу нормы права, и кот. впоследсвие руководствуются при разрешение схожих дел. Хароктерно для Англо-саксонсокй правовой семьи, в РФ суд. прец. Конст., Высшего, Арб. может стать формой.права. Необходим казус, доселе не имевшийместа

и не регламент. в текущем зак..

Нормотивный договор- соглашение между правотворческеми субьектами, в результате кот. возникает новая норма права. Любой договор с нормативном содержанеем имет следующее свойства: 1. содержит норму общего характера, 2. добровольность заключения, 3. общность интереса, 4. равенство сторон, 5. согласие участ. со всеми существ. аспектами договора, 6. эквивалентность и возмездность, 7. взаимноя отв. сторон за невыполнения положений договора, 8. правовое обеспечение. Дг. между фед. центром и суб. РФ.

Нормативным актом является прнавовой акт, содерж. нормы права, и направленный на урегулирование опред. общ. отнош.. Основную массу форм права составлячют именно они как наиболее совершенные в ю. смысле правовоплощения. И бльшой удельный вес по сравнению с другими формами права связан с повышением роли гос. в урегылирование общ. отнош.. Они наиболее оптимально отвечают динамике развития последних. Нормативные акты обладают рядом признаков, в совокупности характеризующих опред. э. как норм. акт. Признаки норм. акта: 1. Имеет наибольшею распространённость, 2. Созд. правотворческеми орг. и санкционируется гос., 3. Ринимаются и осущ. в чётко обознач. проц.-процесс. порядке, 4. Имеет чёткую устойчевую форму, реквизиты, порядок вступления в силу, 5. Может быть быстро изменён в соответствие с потребностью, 6. Реализация обеспечивается комплексом мер гос. воздействия

.………………………………………………………………………………………

#Вопрос № 28 Понятие и признаки нормативного как основной формы права.

Нормативным актом является правовой акт, содерж. нормы права, и направленный на урегулирование опред. общ. отнош.. Под Формой права понимат способ внешнего выражения и закрепления сдержания нормы права.

Основную массу форм права составлячют именно они как наиболее совершенные в ю. смысле правовоплощения. И бльшой удельный вес по сравнению с другими формами права связан с повышением роли гос. в урегылирование общ. отнош.. Они наиболее оптимально отвечают динамике развития последних. Нормативные акты обладают рядом признаков, в совокупности характеризующих опред. э. как норм. акт. Признаки норм. акта: 1. Имеет наибольшею распространённость, 2. Созд. правотворческеми орг. и санкционируется гос., 3. Ринимаются и осущ. в чётко обознач. проц.-процесс. порядке, 4. Имеет чёткую устойчевую форму, реквизиты, порядок вступления в силу, 5. Может быть быстро изменён в соответствие с потребностью, 6. Реализация обеспечивается комплексом мер гос. воздействия.

Вопрос № 26 Публичное и частное, материальное и проц. правао.

Это деление сист. права сложилось ещё в др. Риме. в любом прве есть нормы, призванные обеспечивать прежде всего общенац. (публич.) инт. и нормы права, защ. инт. частных лиц. П.п., область гос. дел – конст., уг., адм., проц. и ч.п., область частных дел- гр., труд., семейн..

Чстное право- это совокуп. правовых норм, охран. и рег. отнош. частных лиц.

Публичное право- это совокуп. правовых норм, охран. и рег. общ. на гос. уровне, затрагивающее интересы каждого. Любое правоотношение, где одной из сторон выступает гос. является публичным. Надо отметить неразрывную взаимосвязь п.п. и ч.п.. Ч.п. в некоторой степени использует и конкр. принципы п.п., не может существовать без него, ибо последнее призванно охран. первое и содержит в себе основополог. принципы права. Соетская власть не признавала ч.п., всё, что находится в областе хозяйствования, есть п.п.. Сейчас, когда гос. огран. свое присутствие в э., ч.п.- основа предпренимательства и рыночной э..

В П.п. 1. Выраж. инт. гос., 2. рег. отнош. между гос. властью и частн. лицами, 3. присутствует подчинение и неровноправие, 4. инициот. защ. прав исход. от гос., 5. отлич. жесток. регю общ. отнош. гос. властью, 6. большинство мер импиративные. В Ч.п. 1. Выраж. инт. отдел. лиц, 2. рег. тонош. част. лиц между сабой, 3. участ. отнош. равноправны, 4. инициот. защю прав исод. от защ. лица, 5. общ. отнош. рег. из многих, незав. друг от друга центров, 6. большинство мер диспозитивные.

Все ю. нормы подразд. на материальные и процессуальные. Матер.- ю. нормы. рег. реальноскладывающиеся отнош. между людьми и их обьед.. Проц.- ю. нормы, опред. порядок споров, разрешения конфликтов, расследований. В соотв. с КРФ выделяют конст., уг., гражд., адм.и арб. процессы.

Вопро №25 Понятие и структурный элементы ситемы права.

Системой права наз. внутр. строение права, его деление на торосли, подотросли и правовые инст. в соотв. с предметом и методом правового регулироания.Сстемность- свойство права. Так как общ. отнш. по своей природе не могут быть однород и их нельзя урегурировать одной нормой, одим предписанием. Правовым инст. наз. совокупность норм, рег. опред. сферу общ. отнош..Виды пр. инст.: 1. по отрослям права: гр, уг.. адм., фин. и др., 2. Матер. и проц., 3. отр., межотр.- смеш., 4. Простые и сложные- емеют в своём сост. суб. инт. (инст. поставки- с.и. штрафа, неустойки, ответств.), 5. регулетивные, охрен., учеред.-закреп.

Подотрослью правас наз. совокуп. норм. или правовых инт., сост. из норм права, рег. несколько сторон однород. общ. отнош..

Отрослью права наз. совокуп. норм. или подотр., рег. однород. общ. отнош. с помощью определённого предмета и метода правового рег..

Не следует смешивать понятия сист. права- внутреннее строение права, и правовая система. Под правовой сист. понимаются внутр. особ. орг. и реализ. права в конкр. гос., англо-саксонская и романо-германская. Признаки сист. права: 1. с.п. складывается в соотв. с потребностями развития, 2. сост. из норм, пр. инст., отр. и подотр. права, 3. характеризуется наличием прямых и обратных связей, 4. с.п. должна быть внутренне непротиворечивой и соглас.. нормы де должны противоречить друг другу ( для этого-иерахия права, субординация). Черты сист. права: 1. Единство- е. гос. воли, прав. сист., механизма пр. рег., целей и задач, 2. Различие по содерж., сферам действия, предмету и методам пр. рег., санкциям, 3. Обьективность, наличее опред. системы, 4. Системность- сознательное упорядочение действ. норм с целью удобства пользования ими на практике.

Матер.- рег. реально склад. отнош., и проц.- реглам. порядокразрешения споров ( уг., гр., адм., арб., конст. проц.), право.

Вопрос №24 Понятия и виды форм (источников) норм права.

Вопрос №23 Классификация правовых норм.

По предмету прав. рег.: гос., конст., адм., угол. и др., 2. По сфере действ.: фед., суб. фед., муницип., локал.(ООО, ОАО, ЗАО), 3. По функциям права: регулетивные и охранительные, 4. По предмету правового рег.: матер.- что и проццесуальные- как, 5. По методу рег.: импиративные- категорические, строгообяз., не допущение иной трактовки диспоз., большинство норм, диспозитивные- предпис. в. повед., но допуск. урег. отнош. по своему усмотр. в пределах зак., поощерительные- поощер. в. повед., благопр. для гос. и общ., рекомендательные- рекомендуются благопр. с точки зрения гос. в. повед, 6. По ю. силе: нор. законови подзак. норм.-прав. актов, 7. П содержанею предпис.: управомочивающие- закреп. суб. права и ю. обяз., обязывающие- обяз. суб. выполн. какое-либо действие, запрещающее., 8. П кругу лиц: нормы общ. действ. и спец. нормы- выделяют суб. правоотнош.

Вопрос № 22 Понятие и виды санкций.

Норма права- это исходящая от гос. и им охраняемое, общеобязат., форм. опред., предписание, выраженное в правиле поведения, являющиеся его властно-офиц. регулятором общ. отношений.

Санкция- структурный элемент нормы права.прредусматривающий

нежелательные последствия для нарушителя её диспозиции и опред. вид и меру ю. ответственности правонарушителя. Лгическая стуктура: Если (указывает на факты) – то (опред. суб. права (правомочен) и ю. обяз. (обязан), уст. вид и меру поведения суб) – иначе(предусматр. последствия и ответств.).

Д- само правило поведения, но все три э. едины. Без Г н.п. безсмысленна, без Д.- немыслима, без С- безсильна.

Виды санкций: 1. По отрослям права: уго.-прав., адм.-прав., гражд.-прав., дисцип.-прав., 2. По обьёму: простые- содерж. одно неблагопр. послед. для наруш. диспоз., сложные- два и более, альтернативные- несколько санкций из кот. правоприменитель может выбрать только одну, 3. По степени опред.: абс. орпед.: абс.-опред.- точно опред. вид и мера накозания и относ.-опред.- вид наказ. или мера неопр., 4. По характеру реакции гос.: карательные выплата алементов и правовостановительные- востановительные. ( изоляция от общ.!)

Вопрос № 21 Понятие и виды диспозизый.

Диспозиция- структурный э. нормы права, в кот. опред. ю. праваи суб. обяз. права, устанавливающий все возможные и должные варианты их поведения. Норма права- это исходящая от гос. и им охраняемое, общеобязат., форм. опред., предписание, выраженное в правиле поведения, являющиеся его властно-офиц. регулятором общ. отношений. Лгическая стуктура: Если (указывает на факты) – то (опред. суб. права (правомочен) и ю. обяз. (обязан), уст. вид и меру поведения суб., 1. адресату разреш., 2. запрещ., 3. правомочен, 4. обязан, 5. безразлично) – иначе(предусматр. последствия и ответств.). Д- само правило поведения, но все три э. едины. Без Г н.п. безсмысленна, без Д.- немыслима, без С- безсильна. Д- стержень правовой сист., квинтисэнция содерж.прав. повед., д. содерж. в себе модель правомер повед.

Виды диспозизий (соц. структура!): 1. По способу изложения: простые- наз. в. повед., но не раскр. их содерж., описательные- опис. все сущ. признаки повед., сложные-не излог. прав. повед., а отсыл. к дреугой норме и бланкетные- не излог. прав. повед., а отсыл. к бланку, правилу, инструкции. 2. По составу: простые- содерж. одно прав. повед., сложные, имперот.- содерж. два и более обяз. для в. повед. и альтернативные, диспозит.- содерж. несколько в. повед., возможность выбора.

Врпос №20 Понятие и виды гипотиз.

Гипотиза-структурный э. нормы права, указывающий на жизненные обст. вступления нормы права в действие. Норма права- это исходящая от гос. и им охраняемое, общеобязат., форм. опред., предписание, выраженное в правиле поведения, являющиеся его властно-офиц. регулятором общ. отношений. Логическая стуктура: Если (указывает на факты) – то (опред. суб. права и ю. обяз. уст. вид и меру поведения суб) – иначе(предусматр. последствия и ответств.). Д- само правило поведения, но все три э. едины. Без Г н.п. безсмысленна, без Д.- немыслима, без С- безсильна.

Виды гипотиз (соц. структура!): 1. По строению г. подразделяются на простые- 1жизн. обс. вступ. н.п. в действие, сложные- две и более, весь перечень должен произойти, альтернативные- несколько обст., одно или несколько из кот. должно произойти. 2. По форме выражения: абстрактные- обобщающая формулировка, абстрогация от частного, акцент на общих, родовых признаках и казуистические- строгоопред. обст. вступ. н.п. в действие. 3. По наличию или отсутствию ю. фактов: положительная- указ. на необход. налич. опред. фактов для вступ н.п. в действ. и отрецательная- указ. на необход. отсутств. опред. фактов для вступ. н.п. в действие.

Вопрос №18 Понятие и признаки норм права.

Норма права- это исходящая от гос. и им охраняемое, общеобязат., форм. опред., предписание, выраженное в правиле поведения, являющиеся его властно-офиц. регулятором общ. отношений. Первичная клеточка права, атом системы права. Норме права как части системы сврйственны все черты права как соц. явления. Но эти понятия не совподают. Они соотносятся как общее и частное. Ведь Право- система общеобяз., форм. опред., неперсонафицираванных правил поведения, уст. и обспеч. гос. и являющихся его властно-оффиц. рег. общ. отношений. Норма права- правило поведения, частный случей, Права-система. Норма права отлечается от других правил поведения следующемипризнаками, характеризущеми её как норму права: 1. Н.п. исходит от гос., является его властно-офф. рег. общ. отнош., 2. Формальная опред., издание в строгой форме (зак, договор), 3. Охран. принуд. силой гос., 4. Складываются из исходных норм (общие начала, исходные положения, конст. принципы) и норм правил поведения прямого регулирования (уст. вид и меру возможного и должного поведения участ. правоотношений, суб. и ю. обяз.). 5. Н.п. является главным критерием правомерности и неправомерности, зак. и незак. действий.

Вопрос №19 Структура нормы права. Соотнош. нор. права и статьи нор. акта.

Норма права- это исходящая от гос. и им охраняемое, общеобязат., форм. опред., предписание, выраженное в правиле поведения, являющиеся его властно-офиц. регулятором общ. отношений.

Норма права состоит из трёх э.: Гипотиза-структурный э. нормы права, указывающий на жизненные обст. вступления нормы права в действие. Диспозиция- структурный э. нормы права, в кот. опред. ю. праваи суб. обяз. права, устанавливающий все возможные и должные варианты их поведения.

Санкция- структурный элемент нормы права.прредусматривающий

нежелательные последствия для нарушителя её диспозиции и опред. вид и меру ю. ответственности правонарушителя.

Лгическая стуктура: Если (указывает на факты) – то (опред. суб. права (правомочен) и ю. обяз. (обязан), уст. вид и меру поведения суб., 1. адресату разреш., 2. запрещ., 3. правомочен, 4. обязан, 5. безразлично) – иначе(предусматр. последствия и ответств.).

Д- само правило поведения, но все три э. едины. Без Г н.п. безсмысленна, без Д.- немыслима, без С- безсильна.

Чётко понимая структуру н.п., нужно уметь выделять в статье норм.-прав.акта её э.. Это не так просто, т.к. они не лежат на поверхности и приходится их вычленять путём мысленных опираций. Но надо сказать, что иногда для удобства понимания и толкования нормы её разбивают по нескольким статьям, или несколько норм сгруппировывают в одну статью.

Вопрос № 17 Функции права.

Функции права- основные направления правового воздействия на общ. отношения, в кот. выражаются функции и назначение права. Если есть инструмент, в данном случие право, значит он должен выполнять какее-то функции, задлачи, какие цели он приследует в своей работе. Ф. права можно рассматривать в двух измерениях: общесоциальном, право- явление культуры, и юридическом. Выделем главные ф. права: Социокультурные: 1. Воспитательная- тесно связанна с моралью, нарвственность, ппривентивно воздействует на общ. отнош., 2. Социального контроля- моральное и материальное поощерение правомерных поступков, огранничение от неправомерных поступков при выборе действий, 3. Информационно-ориентирующая- из нор.-правовых актов люди получают соц. регламентацию своего поведения как полезную и правомерную или вредную и неправомрную, 4. Культурно-историческая- право как явление мировой и нац. культуры аккумулирует духовные и культурные достижения человечества- права человека, демократию, мораль, соц. справедливость. Ю. функции права: 1. Регулитивно-статистическая- закреплят незыблимые права, обязонности, принципы и статусы (Конституция), 2. регулетивно-динамическая- правовое регламентирование различных общ. процессов, достижениеи деталихзация задач, заложенных в рег.-динам. ф., 3. Регулетивно-охранительная- обеспечение нармального функционирования первых двух ф. и охрана прав в целом.

Вопрос № 16 Принципы и признаки права.

Право- система общеобяз., форм. опред., неперсонафицираванных правил поведения, уст. и обспеч. гос. и являющихся его властно-оффиц. рег. общ. отношений. (Разобрать каждое слово) Право- феномен общ. отношений. Нужно отметить связь права и гос.. Гос. не может сущ. без права, а право без гос., это видно из опред. и признаков права. Существует дава ракурса с кот. можно взглянуть на сущ. права (опред.), 1. Прав- инструмент подавления господствуещего класса, группы людей 2. Право- общечеловеческий инструмент соблюдения естественных прав человека. Пазитивизм и Естественное право.

Принципы права- это основопологающие начала, ключевые идеи права, опред. и выражающее его сущность, обьективные свойства и качества права. Принципы права делятся на общеотраслевые, межотраслевые и отраслевые. Общие принципы права, наиболее значимые: 1. Принцип соц. справедливости (помощь незащищённым классам), 2. Равноправие граждан (равенство широкое понятие, равноправие более конкретно выражает суть, равные права и возможности, равенствол перед судом, прав и свобод человека, мужчин и женщин), 3. Единство прав и обязонностей, не только права но и обязонности, 4. Гуманизм, 5. Сочетание принципов убеждения и принуждения, 6. Демократизм, право должно выражать интересы всего народа. а не только отдельных классов или групп.

Признаками права наз. отлечительные черты данного феномена, в совокупности характеризуещие данный обьект как право. Признаки права: 1. Системномность и упорядоченность, право-ситсема норм, сост. из норм, рег. однородн. общ. отнош., нуждающееся в регулирование, упорядоченная совокупность. 2. Нормативность, т.е. состоит из норм, сторгоопред. обяз. к исполенению. 3. Устанавливается или санкционируется (только или под контролем) гос. 4. Выражает гос. волю., кот. в свою очередь выражает волю классов, групп, нац. и общечеловеческие инт. 5. Общеобязательность и общедоступность. 6. Формальная определённость (строгая). 7. Регуретивный характер. 8. Обеспечивается и гаронтируется гос. Право и обычий, особености первого права.

Вопрос №15 Основные концепции право понимания.

Вот некоторые из концепций понимания права: Естественно-правовая теория (Филосовская)- низыблимость и неотьемлемотсть прав человека (жизснь, достоинство, свобода, равенство, частная собственность). Право- сист. ест. прав и свобод, сущ. не зависимо от воли гос. и общ. и закреп. в нормотивных предписаниях. Историческая школа права- отрицание единого для всех народов права, право- проявление народного духа, общего сознания, духа, результат ист. процесса, устанавливается на протяжение всей ист. народа. Обычий на первом месте, т.к. многие люди руководствуются только им, не зная законов. Консерватизм в чистом виде. Психологическая школа права, основанна на психологизме и иррационализме. Человек руководствуется в конкретной ситуации без оглядки на закон, интуитивно, руководствуясь только своими соображениям, эмоциями, моралью. Сколько людей, столько и прав. Социологическая теория права школа свободного права, живое право народа, основанное не на законе, а на свободном усмотрение судей. Право творится в самом общ. . гос. нужно лиш закреп. то, что есть. Право-самостоят. развив. в общ. нормы, закреп гос.. В диномичноразвивающемся мире закону трудно успеть за праом. Право образуется в прогцессе применения. Право творят судьи. Закон- сасуд, судьи- наполнитель. Возможен судейский произвол. Этическая- близка к соц., понятие справедливости, заккреп. гос.. Легшизм- воль гос. и неолегизм- участие общ.. Нормативистская теория- только установленные гос. правила поведения могут сщетатся общеобязательными и легитивными.Кроме опирающегося на гос. права не существует. Право- то, что я учил. Протест против судейского произвола. Позже фактическое отждествление права и гос.. Марксиская теория права. Право- возведённая в закон воля правещего класса, инструмент подавления. Позитивизм и естественное право. Общечеловеческое и классовое в праве. Право- мера дозволенного. Гарантия спокойствия. Соблюдение закона, базируещегосяя на естественном, не противоречущем идеям гуманизма, свободы, равенства, праве, естественное состаяние человека. Личная свобода огран. только свободой других. Право- регурятор общ. отношений. Оно направлят стремительную массу в нужном русле.

Вопрос №14 Понятие, сущность, социальная ценность права.

Право- система общеобяз., форм. опред., неперсонафицираванных правил повеюения, уст. и обспеч. гос. и являющихся его властно-оффиц. рег. общ. отношений. (всё расшифровать)

Сущность права- это внутренняя, относительная устойчевая., качественная основа права, кот. выражает его истинную природу и назначение в обществе.

Вот некоторые из подходов понимания права: Естественно-правовая теория (Филосовская)- низыблимость и неотьемлемотсть прав человека (жизснь, достоинство, свобода, равенство, частная собственность). Право- сист. ест. прав и свобод, сущ. не зависимо от воли гос. и общ. и закреп. в нормотивных предписаниях. Историческая школа права- отрицание единого для всех народов права, право- проявление народного духа, общего сознания, духа, результат ист. процесса, устанавливается на протяжение всей ист. народа. Обычий на первом месте, т.к. многие люди руководствуются только им, не зная законов. Консерватизм в чистом виде. Психологическая школа права, основанна на психологизме и иррационализме. Человек руководствуется в конкретной ситуации без оглядки на закон, интуитивно, руководствуясь только своими соображениям, эмоциями, моралью. Сколько людей, столько и прав. Социологическая теория права школа свободного права, живое право народа, основанное не на законе, а на свободном усмотрение судей. Право творится в самом общ. . гос. нужно лиш закреп. то, что есть. Право-самостоят. развив. в общ. нормы, закреп гос.. В диномичноразвивающемся мире закону трудно успеть за праом. Право образуется в прогцессе применения. Право творят судьи. Закон- сасуд, судьи- наполнитель. Возможен судейский произвол. Этическая- близка к соц., понятие справедливости, заккреп. гос.. Легшизм- воль гос. и неолегизм- участие общ.. Нормативистская теория- только установленные гос. правила поведения могут сщетатся общеобязательными и легитивными.Кроме опирающегося на гос. права не существует. Право- то, что я учил. Протест против судейского произвола. Позже фактическое отждествление права и гос.. Марксиская теория права. Право- возведённая в закон воля правещего класса, инструмент подавления. Позитивизм и естественное право. Общечеловеческое и классовое в праве. Право- мера дозволенного. Гарантия спокойствия. Соблюдение закона, базируещегосяя на естественном, не противоречущем идеям гуманизма, свободы, равенства, праве, естественное состаяние человека. Личная свобода огран. только свободой других. Право- регурятор общ. отношений. Оно направлят стремительную массу в нужном русле.

Вопрос №13 Понятие, классификация (система) гос. органов.

Гос. оргон. называется относительно самостаятельная часть гос. аппората, обладающея соответствующей компитенцией и опирающееся в своей деятельности на матер., орг., принуд. силу гос. признаки гос. орг.: 1. Формируется по воле гос., 2. Облад. некотор. э. и орг. самостаят., переданной ему гос., 3. Должен выполн. опред. функции, опред. его компитенцией, 4. Деятельность ос. орг. строго регламентированна, 5. Чётко закрепляется орг. структура гос. орг., 6. Гос. служащие. Классификация гос. орг.: 1. На основание принципа разделения властей гос. орг. делятся на зак., исп., судебные, 2. По действею в пространстве: Фед.-Суб фед.- Муниципальные, 3. По порядку образования: Первичные (формируются гражд.)-производные (форм. первичными), 4. По характеру компитенции: общей комп.( правит. по отнош. к министерству)-специальные( министерство по отнош. к прав.), 5. По способу принятия решений: коллегиальные-единовластные, 6. По колличественному составу: коллективные- единоличные, 7. по срокам полномочий: постоянные-временные. ( по подробней про принцип разделения властей).

Вопрос №12 Понятие и классификация функций гос..

Функции гос.- это основные направления деятельности гос., в кот. отражаются его сущность и соц. назначение. 1. Характеризуют классовую и общечеловеческую сущность гос., 2. Отражают основные методы управления общ., 3. Опред. предмет и содерж. деят. гос.. Классификация: 1. По сфере деятельности: Внутренние (э., соц., развитее культ. и науки, образ., эколог., налогооблаж. и взамание налогов, правоохран.)- Внешние (оборона, поддержка мирового порядка, сотрудничество с СНГ, глобализация э.), 2. По соц. значемости: Основные( в них наиболее ярко отражаются сющность и соц. назнач. гос. (классовостьи общечеловечность), практически все гос. орг. служат для их выполнения)-Второстепенные(помогают достичь основные), 3. По продолжительности действия: Постоянные (на всех этапах его сущ.)-Временные (огран. времен. рамками), 4. По правовым формам осущ. деят.: Правотвореческие-Исполнительные-Судебные. Задачи гос. имеют исходное значение по отношению к функциям- всеобщее благо.

Вопрос №11 Понятие и признаки гос. механизма.

Механизм гос.- сист. гос. орг. и методов организации их деятельности по средством кот. реализуются внутр. и внешн. функции гос.

Без гос. мехонизма не было бы и гос. Признаки МГ: 1. Системность. Мг- сист. гос. орг. с едиными принцыпами оррганизации деетельности, закреп. в правовой сист. страны, 2. МГ характеризуется сложной структурой, отражающий принцип разделения властей, 3. Между МГ и функциями гос. сеществует обратная связь, МГ обеспечивает выполнение ф. гос., а ф. гос. коорденируют направление деятельности МГ, 4. МГ, для выполнения своих ф., имеет плотское обличие в виде конкр. орг., учереждений, матер. придатков. Принципы МГ: Конституционные: 1. Народлвластие, 2. Гласность, 3. Гуманизм, 4. Федерализм, 5. Легитивность-законность. ПринципыФед. законодательства, закреп. конст.принципы: 1. Верховенство Конст., 2. Приоритет прав и свобод человека, 3. Равный доступ к гос. службе, 4. Проффесионализм и коллегиальность. 5. Ответственность, 6. Внепартийность.

Вопрос №10 Типология гос.. Формационный и цивилизационный подход.

Под типом гос. понимаю взятые в единстве общие черты различных гос., порождённых соответствующей эпохой и обьед. общеми сущнейшими признаками.

Типология-теория о типах гос. Необходимость типизации вытикае из следующих положений: 1. Развитие общ., гос. и права естественно-истричесий диномичный процесс, 2. Этот проц. неразрывно связан с изменением природы, содержания, назночения гос. и права и изменением их главных принципов функционирования, 3. Переход от одного типа гос. к другому органически сочет. в себе элементы эволюционных и революционных перерождений (измененитя идут нкеприрывно, но дойдя до опред. момента, происходит резкий скачок, сопровождаемый сильными соц. потресениями. Необходимость в типизации гос. безспорна.

Существует два подхода к типизаци гос.: 1. Формационный, 2. Цивилизационный. Формационный: каждое гос. принадлежит к какой-либо общ.-э. формации. Она представляет собой ист. тип общ., основывающийся на опред. способе производства и являющейся опред. ступенью развития общ.. Как прогресс, так и регрсс. Первобытное общ…. 1. Рабовладельческое- эксп.. гос., классоывая борьба, 2. Феодальное- эксп.. гос. , классоывая борьба, 3. Капиталистическое- эксп.. гос. , классоывая борьба, 4. Социалистическое-гос. равных возможностей… гос. отмирает, Коммунизм. а.) Частная собств., б) Средства производства, в.) Классы, А) Какому типу производственных отнош. соответствует это гос., Б.) Орудием какого класса оно является, В.) Какое соц. назнач. данного гос.. Гос. переходного периода.

Цивилизационнаый подход определяется технологическим направлением, тип гос. связан с опред. стадией науч.-технического прогресса. 1. Теория стадий э. роста- У. Ростоу. – 1. Стадия традиционного общ.- сх- античность, 2. Стадия переходного общ.- науч. тех. прогресси револ., первые производства-средневековье, 3. Общ. переживающие проц. сдвига-развитие пром. произв.- раннебурж. гос, 4. Стадия созревающего общ.-производство привосходит потребление, кризис перепроизводства- европпа 19-20в., 5. Стадия общ. потреб.- глобализация э.- произв. высококач. доступ. прод.-США, Европпа.

Все теории носят описательный характер: 1. Теория всеобщего благоденствия,Т. Мор, похожа на У. Ростоу, 2. Теория соц. менеджеризма- управления, эффект.-не эффект, 3. Теория единого инд. и единого постинд. общ., необходимоть в револ. измен. жизни отпала сама собой, 4. Теория конвергенции, сближения двух систем, Комун. и Капит, 5. Теория А.Тойндби: цивилизация- замкнутое и локальное сост. общ., облад. общеми религ., психолог., культ., геогр.и др. признаками. 20 цивилизаций, 6. ВА рамках ц. подхода гос. часто типизируется по идеи полит. свободы: демокр. и не дамокр., автократ. Тип близок к форме гос..

Вопрос №9 Понятие и признаки права.

Право- система общеобяз., форм. опред., неперсонафицираванных правил повеюения, уст. и обспеч. гос. и являющихся его властно-оффиц. рег. общ. отношений. (Разобрать каждое слово) Право- феномен общ. отношений. Нужно отметить связь права и гос.. Гос. не может сущ. без права, а право без гос., этовидно из опред. и признаков права. Существует дава ракурса с кот. можно взглянуть на сущ. права (опред.), 1. Прав- инструмент подавления господствуещего класса, группы людей 2. Право- общечеловеческий инструмент соблюдения естественных прав человека. Пазитивизм и Естественное право. Признаки права: 1. Системномность и упорядоченность, право-ситсема норм, сост. из норм, рег. однородн. общ. отнош., нуждающееся в регулирование, упорядоченная совокупность. 2. Нормативность, т.е. состоит из норм, сторгоопреди обяз. к исполенению. 3. Устанавливается или санкционируется (только или под контролем) гос. 4. Выражает гос. волю., кот. в свою очередь выражает волю классов, групп, нац. и общечеловеческие инт. 5. Общеобязательность и общедоступность.6. Формальная определённость (строгая). 7. Регуретивный характер. 8. Обеспечивается и гаронтируется гос. Право и обычий, особености первого права.

Вопрос №8 Понятие и признаки гос.

Государство- терр. целостность, образованная нац. или многонац. общностью, ю. порядок в кот. поддерживаеотся посредствам полит. элиты. имеющей право на зак. применение насилия. Существует две трактовки сущности гос.- 1. Марксистская, гос.-инструмент подавления, ночьной сторож господствуещего класса. Но классики коммунизма умерли, а гос. осталось и динамично меняло свою сущность н протяжение всего своего дальнейшего существования. В частности появился такой термин как соц. гос.. Всё больше гос. прибовляют к своей характеристике это определение. Делают ли это они из-за попытки сохранить власть, пытаясь задобрить народ6ные массы, или действительно существует гуманизм на земле. Но что безспорно в характеристике гос., это сильная интиресы определённых слоёв общ.- бюрократия, олигархия, военная хунта. Нужно сочетать эти дваподхода к пониманию гос. Ведь новую жизнь гос. (гос.-весь мир) всеобщего благоденствия после аритотеля и дрегих античных мыслителей, включая Иисуса Христа, дали орг. Вольных каменщиков, только изначально представлявшие интересы трудового сословия, а на самом деле пополнявшеесям крупными джентри, капиталистами, банкирами. Трудно представить, хотя можно, современное цивилизованное гос. не соц., не демокр., не респ., не правовым. Маркс: «Гос. охватывает своей деят, два момента: и выполенение общих дел, вытикающих из природы всякого общ., и специфические классовые функции». Таг же стоит отметить религиозный фактор, хотя духовенство тоже класс (в некотор. религ. отражены сугубо гос. принципы) и нац. фактор. Признаки гос.: 1. Гос. в пределах своих терр. границ выступает в кач. единств. офиц. предст. всего общ., населения ,обьед. по принцепу гражденства, 2. Гос. суверенитет, т.е. верховная власть на своей терр., 3. гос. издаёт зак. и подзак. акты, обладающие ю. силой и содерж. нормы права, правотворчество- исключительная прроготива гос., 4. Мехонризм гос. ,5. Правоохранительные орг., карательный аппорат, 6. Вооружённые силы, армия, 7. Тесная связь гос. с правом. Этим признаком на ист. шкале свойственны некотрые изменения в сущ. и содерж.

Вопрос №7 Основные закономерности происхождения гос. и права.

С момента своего возникновения как биологического вида человк не мог существовать длительное время отденльно от коллектива всилу его неспосоности выжить в суровых условиях начала времён. Коллективная охота, оборона, наобходимость к самовоспроизводству не довала человеку обособится отколлектива. Власть в первобытном обществе базировалась на авторетете и была представлена свсеобщим собранием всех взрослых членов рода или племени, советом сторейшин, вождями, жрецами- судебная и иисполнительная власть. В 8-3 тыс. до н.э. происходит Неолетическая революция-переход от присвающего к производящему способу производства. Пирчины: 1. Климатическиеизменнения, 2. Изменения во флоре и фауне (гибель шерстистых носорогов и мамонтов), 3. Перенаселённость (Хомо сапианс сапианс достиг пика своей биологической популяции), 4. обьективные процессы развития человеческой цивилизации, научно-технический прогресс .5. Стремленние к лутьшему. Последствия Неолитической революци: 1. Появление прибавочного продукта, без п.п. не возможно существование класса людей, занимающихся только управленирем, 2. Социальная диффиринсация, 3. Имущественное расслоение, 4. Усложнение общественных отношений, 5. Возникновение предпосылок создания гос. Разделение труда на 1. Скотоводствои земледелие, 2.сх и ремесло, 3. Производство и торговля, 4. Мирных труженников и военную элиту привело к накоплению средств в одних руках, т.к. основным средством производства была земля, находившееся в общинной собственнсти, управлять и распорежатся кот. стал вождь- военный предводитель, чьи полномочия могли передоватся по наследству, общественные отношения приобрели новый характер. Они перестали базироватся на авторитете, а стали основыватся на принудительном характере воздействия. Гос.- ночьной сторож правищего класса. Обычей, шедший в разрез с волей гос., отождествляемого с правищим классом, волеизьявление кот. приобретало силу общеобяз. правила поведенипя, подлежал изменению.

Гос.- терр. . целостность, образованная нац. или многонац. общностью, ю. порядок в кот. поддерживаеотся посредствам полит. элиты. имеющей право на зак. применение насилия. Свойства, отличающие гос. от первобытного общ.:1. Гос. основанно на терр. и нац. принципе, в отличие от первобыт. общ., основанного на кроноро-дственном родстве. Признаком гос. являетсяне терр. сама по себе, а деление на. по месту прожевания. 2. Гос. наз. орг. публич. власти, кот. не совпадает с волей всего нас. и носит полит. характер. а.) Публ. власть в первую очередь предст. инт. господст. классаили группы, б.) Реализ. пуб. власти осущ. особым аппоратом гос. служащих ,инт. бюрокр. аппората не совпадают с инт. всего общ., в.) Выполнение решений полит. власти обеспеч. спец. карат. аппоратом. 3 .Для содержания служащих- публичной власти- население облагается принудительными налогами и сборами. Право- система общеобяз., форм. опред., неперсонафицираванных правил повеюения, уст. и обспеч. гос. и являющихся его властно-оффиц. рег. общ. отношений. Отличие права от обычия:1. Право форм. гос. либо огр. ,подконтрольными гос, обычий созд. всем общ., 2. Право получает закреп. в норм. акте, обычий не носит фексированную форму, 3. Право выражает личные и корпаротивные инт. членов общ., обыч-инт всего общ., 4. Право охран. и обеспеч. особым аппоратом принуждения, обычий охран. всем общ., 5. Право динамично, обычий консирвативен.

Вопрос №6 Форма гос. режима.

Форма гос. (полит.) режима- это структурный элемент формы гос., совокупнось способов реализации гос. власти. Демократический- способ осущ. власти, при кот. единственым источником власти является суверенный народ (Д-рабовладельческий (Аристократия и Народная Демократия), Д-феодальный, Д-буржуазный,д-социалистический) и Антидемократический (Авторитаризм- самовластие, форма режима с неограниченным, безконтрольным полновластием одного лица (Тирания- захват власти, Деспотия-легетивный приход к власти, режим личной власти- Автократия, самодержавие), Тоталитаризм (господство одной идеалогии, одной партии,возглавляемый вождйм), 1. Сращивани партийного и гос. аппорат, 2. Парт. орг.- орг. исп. власти, 3. Упразнение функц. зак. власти, 4. Бюракратия как класс), Фашизм- террористическая диктатура военной хунты, пришедшей к власти в результате переворота) и режим коллегиальной власти, но на для всех ( Алигархия и Аристократия). Антидемократический режим: 1. Народ не участвует в формирование гос. власти, 2. Общ. не контролируе гос. власть, 3. Власть осущ. правящея элита ,приследующая только свои интересы, 4. Устроняется апозиция, 5. Метд решение полит. задач.- насилие и властный произвол, 6. Рпимат гос. над правом, право обеспечивает инт. правещей элиты, 7. Личность лишена гарантий безопастности, индивид- обьет властного произвола, идиология- инструмент подавления. Демократический режим- 1. Гаронтированность прав и свобод гос., 2. Максимально учитываются интересы меньшинства, 3. Разделение властей, 4. Примат права над гос, 5. Активно действует аппозиция.

Еще одна классификация, с привязкой к типу гос.: 1. Рабовладельческий тип: 1. демокр. ,2. теокр-монарх, 3. аристокр-алигарх, 2 .Феодализм: 1. Абсолютиский, 2. феод.-демокр, 3. клерикально-феод, 4. милитар.-полиц., 5. Просвещённый абсолютизм, 3. Капитализм: 1. бржуазно-демокр (Конст.), 2. Бонапортийский, 3. военно-полицейсеий, 4. Фашистский, 4. Социализм: 1. Последовательно-демократический гос. режим. Общая классификация, без привязки к типу гос.: Тотолитарный (авторитарный, террористический, тиронрический), жестоко-авторитарный, авторитарно-демократический, развёрнуто-демократический, анархо-демократический.

Вопрос №5 Форма гос. устройства.

Форма грос. устройства- это структурный элемнт формы права, совокупность способов нац.-терр. устройства. По форме гос. устройства гос. может бытть либо простым- унитарным, либо сложным. Унитарное гос. (лат. единство)- это гос.,в сост. кот. нет других гос. либо гос. образований, а на его терр. созданны адм.-терр. еденицы ( области, округа, районы). Гос. адм. обр. и адм. авт. образ- сущ. в унит. гос. некотор. э. самоуправ. и нац. самоопр., Испания, Католония, Страна Бассков. Для унитарного гос. хароктерно: 1. Общие орг. гос. власти и управ., 2. Единая правовая и судебная сист., 3. Единая система безопастности, 4. Единое гражданство или подданство. Сложные гос. деляятся на федеративные, конфедеративные и союзные.Федеративное гос. (лат. обьединение, союз)- сложное гос., сост. из двух и более суб., обьед. для решения общих задачь. Терр. гос. делится на части, определяющие его внутреннею структуру и устройство. Складывается система терр. едениц, из кот. состоит гос.- субьекты Ф, опред. отношения между Ф- суб. и суб.-суб.- гос.-терр. устойсво. Унитарные, федеративные и конфедеративные. Суб. фед обладают некоторой самостаятельностью, разграничение сфер ведения между Ф центром и суб. РФ, имеют собств. орг. гос. власти, равны между собой. Фф- регулятор нац. общ. отношений, суверенитет наций- право народов насамоопределение, нет сипаротизму. Принципы Ф: 1. Гос. целостность, 2. Единство сист. гос. власти, 3. Разгранечение предметов ведения, 4. Равенство народов, 5. Право на избрание формы своей гос.( согласовать с Ф центром), 6. Равноправие всех субьектов. Конфедерация- обьединение или союз гос., образ. для опред. целей, полностью сохраняющих свою самостаятельность, сво гос. органы, но создаются общие органы с опред. полномочиями. Члены К. обладают гос. суверенитетом, К субьет международного права, но не обладает публичными правами власти внутри К., право выхода из союза. К-или распад, или федерация. Инкорпорация и сюзоринитетю. И- полное поглащение одного гос. другим(ФРГ и ГДР), С- средневековье.

Вопрос №4 Форма правлени. Ю. свойства монархии и республикию.

Форма правления- этоструктурный элемент формы гос., совокупность способов орг. гос. власти. Мировой ист. известны две формы правления6 Монархия и республика.

Ю. свойства монархий и республик:

Монархия

1. Единовластие.

2. Занятие поста по родству или по знатности.

3. Пожизненое пользование властью.

4. Внешние сношения осущ. по собственному желанию.

5. Подданство.

6. Человек для гос. Всё для гос., всё для монарха, монарх отождествляется с гос.

7. Ю. безответственность.

8. Отсутствие принципа разделения властей. Республика

1. Коллегиальность.

2. Выборность главы гос. и орг. гос. власти.

3. Сроки правления строго определеня и ограниченны.

4. Внешние сношения осуществляются по поручению своих избирателей.

5. Гражданство.

6. Гос. для человека. Всеобщее благо, соц. гос.

7. Ю. ответственность за свои действия перед своими изберателями.

8. Принцип разделения властей.

Монархия-ограниченна (конституционная (Соеединённое Королевство)- ограничение м. конституцией (парламентская-м. царствует, но не правит, власть м. наминальна и дуалистическакя- правительство ответствено перед м., парламент издаёт законы, разграничение сфер деятельности) и сословно-представительная- м. огран. сосл. представительством- боярская дума, земский собор) и неограниченная-абсолютная (Саудовская Аравия, Катар).

Республика (общее дело)- парламннтская- связь с народом, но нестабильность, избрание правительства и главы гос. парламентом, президентская-стабильность правительства, но авториторизм, президент назнач. правительство, кот. перед ним ответственно, през. выб. народ, смешенная ( стабильность управления без авторитаризма)- полупрезидентская ( вводится ответственность прав. перед парл.) и полупарламентская (ограничение вотума недоверия прав.), суперпризедентская ( высшая власть президента, почти автократия), советская ( отсутствие прринципа разделения властей, непосредственная власть народа, отсутствие полит. партий). Нетипичные формы правления: Монархическая республика- глава гос. избирается пожизненно, неогран. власть( Цар- Бокасса, И.Броз Тито, КНДР) и Республиканская монархия- м. избирается из своей среды на опред. срок., огран. круг лиц, облад. полит. правами (Малайзия-очередь, ОАЭ- Абу-Даби).

Вопрос №3. Форма осуществления функций гос.

Под формами осуществления функций гос. понимают: 1. Деетельность основных звеньев механизма гос., специфические виды гос. деетельности (правотворчество и др.), 2. Однородная по своим внешним признакамдеятельность органов гос., по средствам кот. реализуются внутренние и внешние функции гос.. Согласно 1 критерию основными ф. гос. являются: 1. законодательная, 2. управленческая- исполнительная, 3. судебная, 4. контрольно-надзорная- гос. надзор и контроль за законностью, точьностью исполнения законов. ( кем выполняется, в чём заключается)Присущ принцип разделения властей. 2 критерий- Правовые и организационные. Правовые всегда организационные, а организационные не всегда прововые. Правовые формы осуществления ф. гос.- однородная по своим внешним признакам законотворческая деятельность,связанная с изданием ю. актов, делется на 1. Правотворческую деятельность- издание норм.-правовых актов путём санкционирования или издания, изменение или отмена ю. норм. , 2. Правоприменительная деятельность-деят. гос. орг. по выполнению зак. и подзак. актов путём зздания актов применения права (делется на Оперативно-исполнительную деятельность- связанная с повседневным разрешением разностаронних вопросов управ. делами общества, работу гос. орг. по осущ. функций гос. путём издания актов применения норм права, служащих основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений и Правоохренительную деятельность- форму осуществления ф. гос. посредством властной оперативной работы гос. органов по охрене норм права от нарушений, защите предоставляемых гражданам суб. прав и обеспечению выполнения возложенных на них ю. обязонностей. Организационные формы реализации ф. гос. ( Факкрические)- однородная по своим внешним признакам деятельность гос., на влекущая ю, последствий: 1. орг.-регламентирующая деятельность- текущая опер. работа по решению тех или иных полит. задач, технико-орг. обеспечению функционирования различных звеньев гос. механизма, 2. орг.-хозяйствующая- этро опер.-тех. деятьность, текущая хоз. работа по матер. обеспечению выполнения гос. функций (т по сути дела само выполнение ф. гос, не связонное с правотворчеством, 3. орг.-идиологическая- это повседневная опер.-разьяснительная, воспитательная работа, по обеспечению выполнения различных ф. гос.- СМИ, пропоганда и др.

Вопрос №2 Предмет и метод ТГП.

В ТГП нужно различать обьек и предмет данной науки. Обьект- более широкое понятие, полностью охватывающие явление внешнего мира, на кот. распротсраняется познание и практическое воздействие субьектов, людей. Обьектом даннрой науки как юридической являютя общественные отношения, а в частности такие феномены как гос. и право. Предмет- это часть, одна из сторон, аспет обьекта, исследуемый данной наукой, круг основных, наиболее существеных вопросов, кот. она изучает. Предметом же ТГП являются их общие закономерности возникновения, развития и функционирования. Так же в предмет ТГП входят: 1. Другие соц. явления и процессы, влияющие на гос. и право, 2. Гос. и право как феномен, 3. Понятия, позволяющие понять сущность гос. и права, 4. Правосознание (наше представление о гос. и праве). Особенностеми и характерными чертами предмета ТГП являются: 1. Изучает общие специфические закономерности- возникновение, развитие. функционирование гос.-правовых отношений, 2. Рассматривает основные коренные вопросы, относящиеся, к предмету ТГП-сущность, титп, форма, функции, струтура гос. и права, 3. Общая теория для всей ю. науки вцелом, формирование единого понятийного аппората, 4. Единство науки, теории гос. и теории права (1. возникли одновременно, 2. в процессе развития тип гос. и тип права совпадали и менялись одновременно, 3. тесно связанны и практически не могут существовать раздельно). Понятие предмета отвечает на вопос- что изучат данная науа, понятие метода- как она это делает. Метод ТГП включает способы, приёмы, средства изучения. Метод- совокупность приёмов, принципов, способов изучения общих закономерностей возникновенния, развития, функционирования гос. и права и получения знаний. Принципы: 1. Комплексность изучения гос.-правовых явлений, 2. Принцип всестронности рассмотрения с различных ракурсон, максимально полно, предметно и контрастно, 3. Принцип историзма. Использование ТГП конкретных фактов, исторических событий для анализа общих закономерностей возникновения, развития, функционирования гос.-правовых отношений. Классификация методов ТГП: 1. Всеобщий диалектико-материалистический метод- общие закономерности гос.-правовых явлений, кот. рассматриваются во взаимной связи между сабой и общественной жизнью ( специфика: 1. Каково общ. на данном этапе итс. развития, такое гос. и право., 2. Гос. и право- надстройка над э. базисом, 3. Общечеловеческое и классовое в гос. и праве ( сочетание сугубо классовых задач с общечеловеческими миссиями, гуманизм и лобби). 2. Общие методы ( ипользуются не только в ТГП, но ив других науках)- анализа, синтеза, сравнения, обобщения, маделирования, абстракциониррования, поргнозирования. 3. Специальные методы ( Разрабатываются в рамках спец. науки используются для изучениягос. и права)-математический, социологический, статистический, исторический. 4. Частные ( Те методы, кот. вырабатываются сами собой ТГП и другими ю. науками для анализа гос.-правовых явлений)-метод толкования правовых норм.

Вопрс №1 Общая характеристика ТГП.

ТГП- это гуманитарная историко-теоретическая наука, тесно связанная с другими ю. науками. Обьктом изучения кот. как юридической дисциплины являются общественные отношения, а в частности гос. и право. Предметом же являются общие закономерности возникновения, развития и функционирования гос. и права, т.е. один аспект явления. ТГП своего рода «энциклопедия права», введение в специальность, базис зний всей системы юридичесих наук. Надо отметить единство теории гос. и теории права в данноё науке, т.к. полноценное и обьктиное изучение данного предмета возможно только в совокупности этих двух аспектов одной науки. Только наука ТГП в состояние обеспечить изучение гос. и права как единых и целостных систем, познания их общих закономерностей возникновения, развития, функционирования, разроботать единый для всей системы ю. наук понятийный аппорат. Итак, особенностеми и характерными чертами ТГП являются: 1. Изучает общие специфические закономерности возникновения, развитияи функционирования гос.-правовых отношений, 2. Рассматривает основные коренные вопросы, относящиеся, к предмету ТГП-сущность, тип, форма, структуру гос. и права, правовая ситстема, 3. Общая теория для всей ю. науки вцелом, формирование единого понятийного аппората, 4. Единство науки, теории гос. и теории права (1. возникли одновременно, 2. в процессе развития тип гос. и тип права совпадали и менялись одновременно, 3. тесно связанны и практически не могут существовать раздельно). Функции ТГП: 1. Эврестическая- состоит в открытии новых закономерностей, возникших в процессе изучения предмета ТГП, 2. Прогнастическая- совдится к предвидению того, каким изменениям подвергнется в будущем ТГП, 3. Познавательно-канстатирующая- состоит в познани и констотации гос.-правовых явлений, 4. Интерпратационная или обьяснительная- заключается в обьяснение элементов предмета ТГП, 5. Методологическая- проявляется в разработке основных теоретических поколений, использующехся в других ю. науках- фрмирование понетийного аппората, 6. Политическая-возможность влиять на общественные отношения, 7. Идиологическая- формирование идиологии восприятия окружаещего мира. Основа основ ю. науки.

Шпоры печатались к экзамену.

1. Государство- это терр. целостность, образованная нац. или многонац. общностью, ю. порядок в кот. поддерживаеотся посредствам полит. элиты. имеющей право на зак. применение насилия.

2. Право- система общеобяз., форм. опред., неперсонафицираванных правил повеюения, уст. и обспеч. гос. и являющихся его властно-оффиц. рег. общ. отношений.

3. Под типом гос. понимаю взятые в единстве общие черты различных гос., порождённых соответствующей эпохой и обьед. общеми сущнейшими признаками.

4. Механизм гос.- сист. гос. орг. и методов организации их деятельности по средством кот. реализуются внутр. и внешн. функции гос.

5. Под форма гос. понимают единство трёх элементов: формы правления, формы гос.-терр. устройства и формы гос.-правового режим.

Форма правления-совокупность способов орг. гос. власти,

Форма гос.-терр. устройства- совокупность способов нацю-терр. устройства,

Форма гос.-правового устрогйства- совокупность способов реализации гос. власти.

6. Гос. оргон называется относительно самостаятельная часть гос. аппората, обладающея соответствующей компитенцией и опирающееся в своей деятельности на матер., орг., принуд. силу гос.

7. Функции гос.- это основные направления деятельности гос., в кот. отражаются его сущность и соц. назначение.

8. Функции права- основные направления правового воздействия на общ. отношения, в кот. выражаются функции и назначение права.

9. Сущность права- это внутренняя, относительная устойчевая., качественная основа права, кот. выражает его истинную природу и назначение в обществе.

10. Норма права- это исходящая от гос. и им охраняемое, общеобязат., форм. опред., предписание, выраженное в правиле поведения, являющиеся его властно-офиц. регулятором общ. отношений.

11. Гипотиза-структурный э. нормы права, указывающий на жизненные обст. вступления нормы права в действие.

12. Диспозиция- структурный э. нормы права, в кот. опред. суб. права и ю. обяз. суб. права, устанавливающий все возможные и должные варианты их поведения.

13. Санкция- структурный элемент нормы права.прредусматривающий

нежелательные последствия для нарушителя её диспозиции и опред. вид и меру ю. ответственности правонарушителя.

14. Под Формой права понимат способ внешнего выражения и закрепления сдержания нормы права.

15. Правовой обычий- санкционированная гос. и ист. сложившееся правило поведения. Содержание О. не закреп. в тексте правовогообычия.

16. Суденым прецидентом наз. судебное решение по конкретному ю. делу, кот. принело силу нормы права, и кот. впоследсвие руководствуются при разрешение схожих дел.

17. Нормотивный договор- соглашение между правотворческеми субьектами, в результате кот. возникает новая норма права.

18. Нормативным актом является правовой акт, содерж. нормы права, и направленный на урегулирование опред. общ. отнош..

19. Закон- форма права, через кот. выражеется норма права.

20. Системой права наз. внутр. строение права, его деление на торосли, подотросли и правовые инст. в соотв. с предметом и методом правового регулироания.

21. Под правовой сист. понимаются внутр. особ. орг. и реализ. права в конкр. гос..

22. Правовым инст. наз. совокупность норм, рег. опред. сферу общ. отнош..

23. Подотрослью правас наз. совокуп. норм. или правовых инт., сост. из норм права, рег. несколько сторон однород. общ. отнош..

24. Отрослью права наз. совокуп. норм. или подотр., рег. однород. общ. отнош. с помощью определённого предмета и метода правового рег..

25. Публичное право- это совокуп. правовых норм, охран. и рег. общ. на гос. уровне, затрагивающее интересы каждого.

26. Чстное право- это совокуп. правовых норм, охран. и рег. отнош. частных лиц.

27. Материальное право- ю. нормы. рег. реальноскладывающиеся отнош. между людьми и их обьед..

28. Процессуальное право- ю. нормы, опред. порядок споров, разрешения конфликтов, расследований.

29. Педметом правового регулирования наз. качественно однород. обосбленная часть общ. отнош. рег. нормами права.

30. Методом правового регулирования наз. совокуп. ю. приёмов, средств и способов воздействия права на общ. отношения.

Договорная теория происхождения государства

Договорная теория происхождения государства, или Теория общественного договора получила распространение в наиболее логически завершенном виде в XVII-XVIII вв. в трудах Гроция, Руссо, Радищева и др. По мнению представителей данной доктрины, государство возникает как продукт сознательного творчества, как результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в «естественном», первобытном состоянии. Государство - рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Изолированные же до происхождения государства индивиды превращаются в единый народ. В итоге у правителей и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей и соответственно — ответственность за невыполнение последних. Так, государство имеет право принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников и т.п., но обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность и т. д. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги и пр., в свою очередь они имеют право на защиту свободы и собственности, а в случае злоупотребления правителями властью расторгнуть договор с ними даже путем свержения. С одной стороны, договорная теория была крупным шагом вперед познания государства, так как порывала с религиозными представлениями о происхождении государственности и политической власти. Эта концепция имеет и глубокое демократическое содержание, обосновывая естественное право народа на свержение власти негодного правителя, вплоть до восстания. С другой стоороны, слабым звеном данной теории является схематичное, идеализиролванное и абстрактное представление о первобытном обществе, которое, якобы, на определенном этапе своего развития осознает необходимость соглашения между народом и правителями. Очевидна недооценка в происхождении государственности объективных факторов (прежде всего социально-экономических, военно-политических и пр.) и преувеличение в этом процессе факторов субъективных.

Марксисткая теория происхождения государства

Марксистская (классовая) теория происхождения государства - теория, которая исходит из того, что государство возникает на развалинах родового строя в результате появления частной собственности и раскола общества на классы с непримиримыми интересами.

Психологическая теория происхождения государства

Психологическая теория происхождения государства — Разработанна Петражицким Л. И. и Зигмундом Фрейдом. В теории говорится что государство образовалось в результате деления общества по психологическим признакам: одни способны только подчиняться, другие могут управлять.

Теологическая теория происхождения государства

Теологическая теория происхождения государства получила свое распространение в средневековье, в трудах Фомы Аквинского; в современных условиях её развили идеологи исламской религии, католической церкви (Маритен, Мерсье и др.).

По мнению представителей данной доктрины, государство — продукт божественной воли, в силу чего государственная власть — вечна и незыблема, а зависит, главным образом, от религиозных организаций и деятелей. Поэтому каждый обязан подчиняться государю во всем. Существующее социально-экономическое и правовое неравенство людей предопределено божественной волей, с чем необходимо смириться и не оказывать сопротивления продолжателю на земле власти Бога. Следовательно, непослушание государственной власти может расцениваться как непослушание Всевышнему.

Наделяя государство и государей (как представителей и выразителей божественных велений) ореолом святости, идеологи данной теории поднимали и поднимают их престиж, способствовали и способствуют утверждению в обществе порядка и согласия. Особое внимание здесь уделяется «посредникам» между Богом и государственной властью — церкви и религиозным организациям.

Вместе с тем данная доктрина умаляет влияние социально-экономических и иных отношений на государство и не позволяет определить, как совершенствовать форму государства, как улучшать государственное устройство. К тому же теологическая теория в принципе недоказуема, так как построена в основном на вере.

Вариант. Государство как система управления обществом создано высшими силами с целью объединения людей для выживания и развития, передаче им (людям) определенных для этого знаний (обучение людей). Первые китайские императоры спускались с небес и учили людей варить пищу, строить жилище,повозки,возделывать поля. В Греции боги учили добывать огонь и обрабатывать металл. По мере накопления знаний у людей и их передачи поколениям власть небес ослабевалась. Уже в Древней Греции по мифам известно,что люди говорили:"Боги покинули нас". И этим начали пользоваться смышленные наглые люди, путем обмана и интриг приходя к власти. И рушились империи.

Предмет теории государства и права.

Теория государства и права — фундаментальная отрасль юриспруденции и учебная дисциплина, изучающая государство и право.

Научное исследование в теории государства и права ведётся не по отдельно взятой стране и не за какую-то одну историческую эпоху, а с ориентацией на наиболее развитые в настоящий момент формы прав и государственности.

Теория государства и права является преимущественно российской (постсоветской, а ранее — советской наукой), во многих странах континентальной Европы дисциплины, предметом исследования которых является право и государство, преподаются отдельно.

Как науку, изучающую одновременно теорию государства и права, теорию государства и права назвать единой сложно: есть раздельно существующие теория государства (общее учение о государстве — изучает происхождение государства, типы, формы, элементы (структуру) и функции государства, а также перспективы государства) итеория права, изучающая преимущественно вопросы юридической догматики (источники права, виды правовых норм, законотворчество и правоприменение, юридическая техника, коллизии правовых норм, толкование права, юридическая ответственность и т. п.).

Функции государства

Изначально любое государство выполняло триединую задачу: -управлять хозяйством и обществом; -защищать власть класса эксплуататоров и подавлять сопротивление эксплуатируемых; -оборонять собственную территорию и (если имеется возможность) грабить чужую. По мере развития общественных отношений появилась возможность более цивилизованного поведения государства:

* Правовая функция — обеспечение правопорядка, установление правовых норм, регулирующих общественные отношения и поведение граждан, охрана прав и свобод человека и гражданина.

* Политическая функция — обеспечение политической стабильности, выработка программно-стратегических целей и задач развития общества.

* Организаторская функция — упорядочивание всей властной деятельности, осуществление контроля за исполнением законов, координация деятельности всех субъектов политической системы.

* Экономическая функция — организация, координация и регулирование экономических процессов с помощью налоговой и кредитной политики, планирования, создания стимулов экономической активности, осуществления санкций.

* Социальная функция — обеспечение солидарных отношений в обществе, сотрудничества различных слоев общества, реализации принципа социальной справедливости, защита интересов тех категорий граждан, которые в силу объективных причин не могут самостоятельно обеспечить достойный уровень жизни (инвалиды, пенсионеры, матери, дети), поддержка жилищного строительства, здравоохранения, системы общественного транспорта.

* Экологическая функция — гарантирование человеку здоровой среды обитания, установление режима природопользования.

* Культурная функция — создание условий для удовлетворения культурных запросов людей, формирования высокой духовности, гражданственности, гарантирование открытого информационного пространства.

* Образовательная функция — деятельность по обеспечению демократизации образования, его непрерывности и качественности, предоставлению людям равных возможностей получения образования.

* Функция обеспечения национальной безопасности — поддержание достаточного уровня обороноспособности общества, защита территориальной целостности, суверенитета государства.

* Функция поддержания мирового порядка — участие в развитии системы международных отношений, деятельность по предотвращению войн, сокращению вооружений, участие в решении глобальных проблем человечества.

* Функция взаимовыгодного сотрудничества в экономической, политической, культурной и других сферах с другими государствами.

Государство

Госуда́рство — особая организация политической власти общества, занимающая определенную территорию, имеющая собственную систему управления и обладающая внутренним и внешним суверенитетом.

Термин обычно используется в правовом и политическом контекстах. В настоящее время вся суша на планете Земля, за исключением Антарктиды и некоторых других территорий, разделена между примерно двумястами государствами.

Политическая власть

Политическая власть - это специальный социальный институт,

упорядочивающий соц. отношения и поведение индивида. П. В. - определяющее

воздействие на поведение масс, групп, организаций с помощью средств,

которыми обладает гос-во. В отличие от нравственной и семейной власти П. В.

носит не личностно-непосредственный, а общественно-опосредованный хар-р. П.

В. проявляется в общих решениях и решениях для всех, в функционировании

институтов (президент, правит-во, парламент, суд) . В отличие от правовой

власти, регулирующей отношения между конкретными субъектами, П. В.

мобилизует на достижение целей большие массы людей, регулирует отношения

между группами во время стабильности, общего согласия.

Власть

Власть - это сила подчинения одного субъекта другим с помощью применения принуждения. Властью называется способность субъекта направить объект на достижение нужных целей, например: в случае политической власти — способность направить действия общества на достижение нужных результатов. Нужные результаты тоже могут быть какими угодно: например, общественное благоденствие или личное удовольствие, месть или болезненное желание, и так далее. Существенно то, что власть есть именно способность, а не намерение, возможность или же что-либо другое.

Рациональная власть - власть, основанная на компетентности. Она помогает человеку, который на неё опирается, расти.

Иррациональная власть - власть достигнутая только силой. Она служит для того, чтобы эксплуатировать подчинённых себе.

Форма государственного правления

Форма государственного правления характеризует организацию государственной власти, систему высших государственных органов, а также порядок их образования, взаимоотношения между ними и гражданами.

Форма правления наряду с формой государственного устройства и политическим режимом характеризуют форму государства.

В различных периодах истории форма правления имела различный смысл. Так, в аграрном обществе значение формы правления сводилось лишь к определению того, каким образом замещается должность главы государства — в порядке наследования или путем выборов. По мере разложения феодализма и перехода к индустриальному обществу, сопровождавшегося ослаблением власти монархов, появлением и укреплением народного представительства, формы правления стали обогащаться. Наибольшую значимость приобрело не то, наследственный или выборный глава государства в стране, а то, как организуются отношения между главой государства, парламентом, правительством, как взаимно уравновешиваются их полномочия, — словом, как устроено разделение властей.

Таким образом, форма правления показывает:

* как создаются высшие органы власти в государстве,

* их структуру,

* какие принципы лежат в основе взаимодействия между государственными органами,

* как строятся взаимоотношения между верховной властью и рядовыми гражданами страны,

* в какой мере организация органов государства позволяет обеспечивать права и свободы граждан.

При этом необходимо отличать понятие «политический режим» от понятия «форма правления». Политический режим скорее социологическая характеристика государства характеризующая в большей степени взаимоотношение по поводу отчуждения и перехода власти в государстве, а форма правления описывает как формируются органы государственной власти (скорее с точки зрения процессуальных моментов), и как данные органы взаимодействуют друг с другом.

Органы государства

Государственный орган — это звено (элемент) меха¬низма государства, участвующее в осуществлении функ¬ций государства и наделенное для этого властными полномочиями.

Исполнительная власть — это вторичная подзакон¬ная ветвь государственной власти, имеющая универсальный, предметный и организующий характер и направленная на обес¬печение исполнения законов и других актов законодательной власти.

За¬конодательная (представительная) власть — это делегированная народом своим представителям государственная власть, реализуемая коллеги¬ально путем издания законодательных актов, а также наблюде¬ния и контроля над аппаратом исполнительной власти, главным образом в финансовой сфере.

Суд — это орган государства, который в процессуальном порядке осу¬ществляет правосудие по гражданским, административным и уголовным де¬лам.

Политическая система общества

Политическая система общества - целостная, упорядоченная совокупность политических институтов, политических ролей, отношений, процессов, принципов политической организации общества, подчиненных кодексу политических, социальных, юридических, идеологических, культурных норм, историческим традициям и установкам политического режима конкретного общества. Политическая система включает организацию политической власти, отношения между обществом и государством, характеризует протекание политических процессов, включающих институциализацию власти, состояние политической деятельности, уровень политического творчества в обществе, характер политического участия, не институциональных политических отношений.

Механизм государства2

Государство для выполнения своих функций создает систему государственных органов (механизм государства), которые в совокупности образуют государственный аппарат. Он представляет собой надлежаще организованный, четко слаженный сложный политический механизм, который включает в свой состав многочисленные и разнообразные органы. Каждый из органов имеет определенную структуру, полномочия, задачи и цели, на достижение которых направлена их деятельность, и действует в строго определенных рамках.

#Унитарное государство

Унитарное - это единое государство, с единой конституцией и гражданством, единой системой высших органов власти, права и судопроизводства. Функционирует единая система законодательства, единая правовая и денежная системы.

Ответы на 50 вопросов по информатике

1. Информатика как комплексная 'научная дисциплина. Основные понятия информатики. Понятие об информационных (компьютерных) технологиях накопления, хранения, обработки и передачи информации. Информатика - научная дисциплина, изучающая структуру и общие свойства

информации, а также закономерности всех процессов обмена информацией при

непосредственном устном и письменном общении специалистов до формальных

процессов обмена посредством различных носителей информации. Значительную

часть этих процессов составляет научно-информационная деятельность по

сбору, переработке, хранению, поиска и распространению информации. Основная задача информатики заключается в определении общих

закономерностей, в соответствии с которыми происходит создание научной

информации, ее преобразование, передача и использование в различных сферах

деятельности человека. Прикладные задачи заключаются в разработке более

эффективных методов и средств осуществления информационных процессов, в

определении способов оптимальной научной коммуникации с широким применение

технических средств. Как было сказано выше информатика входит в состав более общей науки

кибернетики, изучающей общую теорию управления и передачи информации.

Основное свойство кибернетики заключается в том, что она пригодна для

исследования любой системы, которая может записывать, накапливать,

обрабатывать информацию, благодаря чему ее можно использовать в целях

управления. Информатика исследует следующие группы основных вопросов: - технические, связанные с изучением методов и средств надежного сбора,

хранения, передачи, обработки и выдачи информации; - семантические, определяющие способы описания смысла информации,

изучающие языки ее описания; - прагматические, описывающие методы кодирования информации; - синтактические, связанные с решением задач по формализации и автоматизации некоторых видов научно-информационной деятельности, в частности индексирование, автоматическое реферирование, машинный перевод.2. Назначение и характеристики основных устройств персонального

компьютера типа IBM PC. Основные периферийные устройства персональных ЭВМ.

Компьютеры — это инструменты, используемые для обработки информации.

Основные блоки IBM PC

Обычно персональные компьютеры IBM PC состоят из трех частей (блоков):

• системного блока;

• клавиатуры, позволяющей вводить символы в компьютер;

• монитора (или дисплея) — для изображения текстовой и графической

информации.

Хотя из этих частей компьютера системный блок выглядит наименее эффектно,

именно он является в компьютере «главным». В нем располагаются все основные

узлы компьютера:

• электронные схемы, управляющие работой компьютера

(микропроцессор, оперативная память, контроллеры устройств и т.д., см.

ниже);

• блок питания, преобразующий электропитание сети в постоянный ток

низкого напряжения, подаваемый на электронные схемы компьютера;

• накопители (или дисководы) для гибких магнитных дисков, используемые

для чтения и записи на гибкие магнитные диски (дискеты);

• накопитель на жестком магнитном диске, предназначенный для чтения и

записи на несъемный жесткий магнитный диск (винчестер).

Дополнительные устройства

К системному блоку компьютера IBM PC можно подключать различные устройства

ввода-вывода информации, расширяя тем самым его функциональные возможности.

Многие устройства подсоединяются через специальные гнезда (разъемы),

находящиеся обычно на задней стенке системного блока компьютера. Кроме

монитора и клавиатуры, такими устройствами являются:

• принтер — для вывода на печать текстовой и графической информации;

• мышь — устройство, облегчающее ввод информации в компьютер;

• джойстик — манипулятор в виде укрепленной на шарнире ручки с кнопкой,

употребляется в основном для компьютерных игр;

• а также другие устройства.

Подключение этих устройств выполняется с помощью специальных проводов

(кабелей). Для защиты от ошибок («от дурака») разъемы для вставки этих

кабелей сделаны разными, так что кабель просто не воткнется в неподходящее

гнездо.

Некоторые устройства могут вставляться внутрь системного блока компьютера,

например:

• модем — для обмена информацией с другими компьютерами через телефонную

сеть;

• факс-модем — сочетает возможности модема и телефакса;

• стример — для хранения данных на магнитной ленте.

Некоторые устройства, например, многие разновидности сканеров (приборов для

ввода рисунков и текстов в компьютер), используют смешанный способ

подключения: в системный блок компьютера вставляется только электронная

плата (контроллер), управляющая работой устройства, а само устройство

подсоединяется к этой плате кабелем.3. Основные классы программных средств персональных компьютеров и их

назначение. Понятие об инсталляции и деинсталляции программ.

Программы, работающие на компьютере, можно разделить на три категории:

• прикладные программы, непосредственно обеспечивающие вы-1 полнение

необходимых пользователям работ: редактирование текстов, рисование

картинок, обработка информационных массивов и т.д.;

• системные программы, выполняющие различные вспомогательные функции,

например создание копий используемой информации, выдачу справочной

информации о компьютере, проверку работоспособности устройств компьютера и

т.д.;

• инструментальные системы (системы программирования),

обеспечивающие создание новых программ для компьютера.

Понятно, что грани между указанными тремя классами программ весьма условны,

например в состав программы системного характера может входить редактор

текстов, т.е. программа прикладного характера.

Инсталяция программ – установка программы на ПК. При этом часто

записывается информация о программе в реестр ПК.

Деинсталяция программ – процедура, обратная инсталяции, т. е. Удаление

программы с ПК.

Драйверы. Важным классом системных программ являются программы-драйверы.

Они расширяют возможности DOS по управлению устройствами ввода-вывода

компьютера (клавиатурой, жестким диском, мышью и т.д.), оперативной памятью

и т.д. С помощью драйверов возможно подключение к компьютеру новых

устройств или нестандартное использование имеющихся устройств.4. Основные приемы работы на персональном компьютере работающем под

управлением операционной системы MS DOS. Порядок включения компьютера.

Порядок работы с дискетами и принтерами. Форматирование дискет. Правила

выключения компьютера. Основные неисправности в работе персональных ЭВМ и

их внешние признаки.

DOS — это дисковая операционная система, основная задача которой состоит во

взаимодействии с дисковыми устройствами.Запуск программКоманды в MS-DOS вводятся в командной строке — строке символов, состоящей

из имени команды или программы и параметров, вводимых пользователем в

систему. Команды бывают внешними и внутренними. Внутренние команды

выполняет сам командный процессор. Если в командную строку введена команда,

которую командный процессор не находит, то он ищет программу с указанным

именем.

Программы, которые имеют файлы с расширениями .СОМ или .ЕХЕ, а также

пакетные файлы (например, с расширением .ВАТ) могут быть вызваны внешними

командами MS-DOS. Если исполняемый файл не найден, то MS-DOS выдает

сообщение Bad command or file name (Неверная команда или имя файла). После

выполнения программы MS-DOS выдает на экран командную строку для ввода

следующей команды.Ввод командВвод команд осуществляется пользователем в командной строке, когда на экран

выдается сообщение, содержащее информацию о текущем дисководе и текущем

каталоге и называемое приглашением DOS.

Команда форматирования format - выполняет разметку поверхности дискеты,

записывает на ней системную информацию (загрузочный сектор, таблицу

размещения файлов и корневой каталог), а также проверяет дискету на наличие

дефектных дорожек. Команда format может уничтожить на дискете все данные,

format дисковод:[/Ь][/5][/у][/иН/ц][Д:емкость дискеты] [/пхекторов]

[/1:дорожек] .

При включении PC вначале выполняются программы BIOS. После тестирования и

др. действий процедура POST (из модуля BIOS) осуществляет поиск и загрузку

блока начальной загрузки. Блок начальной загрузки производит поиск в

корневом каталоге системной дискеты (диска) файлов IO.sys и MSDOS.sys (эти

файлы должны быть первыми и именно в таком порядке), загрузку файла IO.sys

и передает ему управление. IO.sys загружает и настраивает MSDOS.sys,

определяет состояние подключенных устройств, инициализирует подключенные

устройства, загружает необходимые драйверы устройств, передает управление

MSDOS.sys. MSDOS.sys инициализирует (настраивает) свои внутренние рабочие

таблицы, загружает драйверы, указанные в файле config.sys, загружает

командный процессор (файл COMMAND.com). Командный процессор “выполняет”

команды, указанные в файле autoexec.bat, выдает на экран Монитора системную

подсказку (prompt) MS DOS и ожидает команд пользователя.5. Назначение и основные функции программы-оболочки Norton Commander.

Запуск Norton Commander, основные элементы меню Norton Commander. Приемы

настройки Norton Commander.

Программа Norton Commander, является одной из наиболее популярных программ-

оболочек для работы с операционной системой DOS. С ее помощью пользователи

просматривают каталоги, копируют, переименовывают, удаляют файлы, запускают

программы и т.д. Экран NC разделен на две панели, которые содержат каталоги

и файлы. В верхнем поле размещены указатели выбранных дисководов. В нижней

части размещена командная строка DOS, а под ней строка команд, которая

напоминает и дублирует назначение функциональных клавиш.

При нажатии клавиши или в строке команд появляются новые

пункты. При нажатии клавиши вид строки остается неизменным, но

изменяется назначение функциональных клавиш.

На одной из панелей расположен курсор Norton Commander. Он указывает на

текущий выбранный файл или каталог и обычно выделен другим цветом. Панель,

на которой находится курсор, называется активной. В командной строке DOS

расположен курсор командной строки, который указывает позицию размещения

следующего символа ввода команды DOS с клавиатуры. Выбранный на панели файл

может быть перенесен на место курсора командной строки помощью комбинации

клавиш .

Чтобы быстро найти файл, достаточно при нажатой клавише нажать

клавишу соответствующую первой букве имени файла. Курсор передвинется на

первый файл, имя которого начинается с этой буквы.6. Работа с файлами и каталогами в Norton Commander (включая копирование и

переименование файлов). Поиск файлов по имени и по содержимому. Работа с

дискетами.

Выделение - для выделения файлов и каталогов служит клавиша или

правая кнопка мыши. При повторном нажатии на них выделение отменяется. О

выделении файла или каталога свидетельствует изменение цвета их названий.

Серые клавиши и позволяют соответственно выделить группы файлов с

помощью окна Выбор файлов или отменить выделение с помощью окна Отмена

выбора файлов. Для этого достаточно ввести в строки Выберите файлы или

Отмените выбор файлов имена файлов. Например, *.txt выделит все файлы с

соответствующим расширением.

Для того чтобы выделенные элементы сделать невыделенными и наоборот,

следует нажать серую клавишу .

В меню Файл можно выбрать все основные команды работы с файлами.

Просмотр - для просмотра выделенного файла следует нажать клавишу .

Редактирование - режим редактирования файлов, выделенных курсором,

вызывается клавишей или комбинацией , в последнем случае

используется альтернативный редактор. Функция редактирования позволяет

загрузить файл, на который указывает курсор, в текстовый редактор.

Копирование – для копирования следует выделить файлы и нажать клавишу F5.

На экране появится окно Копирование файлов, в котором надо задать

соответствующие параметры копирования. Также копирование можно выполнить

перетаскиванием мышью.

Перемещение и переименование - операции переименования и перемещения файлов

и каталогов выполняется с помощью клавиши . Перемещение и

переименование файлов и каталогов выполняется точно так же, как и

копирование.7. Понятие об архивации и разархивации файлов. Основные приемы работы с

программой архиватором ARJ.

Как правило, программы для упаковки (архивации) файлов позволяют помещать

копии файлов на диске в сжатом виде в архивный файл (архивация), извлекать

файлы из архива (разархивация), просматривать оглавление архива и т.д.

Разные программы отличаются форматом архивных файлов, скоростью работы,

степенью сжат файлов при помещении в архив, удобством использования.

Задание функций программы ARJ осуществляется с помощью задания кода команды

и режимов. Код команды — это одна буква, она указывается в командной строке

сразу за именем программы и задает вид деятельности, который должна

выполнить программа. Например, А — добавление файлов в архив, Т —

тестирование (проверка) архива, Е — извлечение файлов из архива и т.д.

Для уточнения того, какие именно действия требуются от программы ARJ, можно

задавать режимы. Режимы могут указываться в любом месте командной строки

после кода команды, они задаются либо с предшествующим знаком «-»: -V, -М и

т.д., либо с предшествующим знаком «/»: /V, /М и т.д. (однако в одной

командной строке смешивать эти два способа нельзя).

Режимы выбора архивируемых файлов. Программа ARJ имеет три основных режима

помещения файлов в архив:

Add — добавление в архив всех файлов;

Update — добавление в архив новых файлов;

Freshen — добавление новых версий имеющихся в архиве файлов.

Извлечение файлов из архива. Прграмма ARJ сама извлекает файлы из своих

архивов. Формат вызова: команда режим имя архива (каталог) (имена

файлов).8. Компьютерные вирусы и каналы их

распространения. Профилактические средства предохранения компьютеров от компьютерных вирусов. Использование антивирусных программ. Вирус - программа, обладающая способностью к самовоспроизведению. Такая

способность является единственным средством, присущим всем типам вирусов.

Но не только вирусы способны к самовоспроизведению. Любая операционная

система и еще множество программ способны создавать собственные копии.

Копии же вируса не только не обязаны полностью совпадать с оригиналом, но и

могут вообще с ним не совпадать! Вирус не может существовать в «полной изоляции»:сегодня нельзя

представить себе вирус, который не использует код других программ,

информацию о файловой структуре или даже просто имена других программ.

Причина понятна: вирус должен каким-нибудь способом обеспечить передачу

себе управления. Среди всего разнообразия вирусов можно выделить следующие основные

группы:

загрузочные

файловые

файлово-загрузочные Способы противодействия компьютерным вирусам можно разделить на

несколько групп: . общие средства защиты информации, которые полезны также и как страховка от физической порчи дисков, неправильно работающих программ или ошибочных действий пользователей; . профилактика вирусного заражения и уменьшение предполагаемого ущерба от такого заражения; . методика использования антивирусных программ, в том числе обезвреживание и удаление известного вируса; . способы обнаружения и удаления неизвестного вируса.9. Назначение и важнейшие возможности операционной

системы WINDOWS 95(98). Основные компоненты операционной системы.

Первоначально Windows предназначалась и предлагалась на рынке не для замены

DOS, а в качестве "операционной среды" расширения. В самых ранних версиях

Windows для управления большинством ресурсов компьютера использовалась DOS;

а единственной задачей Windows была организация внешнего вида того, что

видел пользователь, и того, что "видели" приложения Windows. При этом

пользователи получали графический пользовательский интерфейс (GUI —

graphical user interface — прикладное программирование интерфейса), который

представляет информацию в виде пиктограмм, программы — новую и намного

более богатую совокупность вызовов интерфейса API (Application Program

Interface), которые они могли делать для запроса на выполнение определенных

функций со стороны Windows или DOS. GUI предоставляет информацию на экране

в виде пиктограмм (картинок). Благодаря этому интерфейсу пользователь

вместо ввода длинных и сложных команд из командной строки DOS использует

пиктограммы.

Интерфейс API предоставляет программистам полный набор функций и ресурсов

для создания средств, с помощью которых приложения могут управлять файлами

или отображением информации на экране. Интерфейс API определяет функции,

реализующие окна, пиктограммы, выпадающие меню и другие подобные элементы.

В процессе развития Windows в каждой ее новой версии переопределялись

границы между Windows и DOS, которые для последней понемногу сокращались. В

случае Windows 9x, и в особенности, Windows 98, почти все функции DOS (от

управления памятью до отображения данных на экране монитора и обеспечения

доступа к внешним устройствам) теперь выполняются 32-разрядными модулями (в

защищенном режиме) внутри Windows.10. Порядок включения и выключения компьютера, работающего под управлением

операционной системы Windоws 95 (98). Основные приемы настройки внешнего

вида экрана. Создание «иконок» для программ и других файлов.

Как правило, Windows запускается из командной строки DOS командой WIN

(естественно, для этого требуется, чтобы Windows была установлена на

компьютере). После вводаэтой команды (как всегда, для ввода команды надо нажать [Enter]), на экран выводится заставка Windows, а затем

экран закрашивается фоном (так называемыми обоями — wallpaper), и поверх

него выводится окно Диспетчера Программ (Program Manager) Windows, который

и осуществляет запуск остальных программ Windows.

Для выхода из Windows надо выйти из программы-оболочки Windows (т.е.,

обычно, из Диспетчера Программ). Если окно Диспетчера Программ видно на

экране, щелкните в него мышью, чтобы сделать это окно активным. После этого

нажмите комбинацию клавиш ALT F4, и на экране появится запрос о

подтверждении выхода из Windows.

Для настройки рабочего вида экрана необходимо щелкнуть правой кнопкой мыши

по свободной области рабочего стола (или выбрать в меню «пуск» - настройка

- панель управления - экран). В контекстном меню выбрать пункт «Рабочий

стол». Появится окно «Свойства: экран», в котором можно произвести

необходимые изменения, такие как: - Выбрать тему рабочего стола - Изменить оформление рабочего стола, окон, заставки и т. д. - Изменить разрешение экрана - Изменить частоту обновления экрана и т. д. - Иконка – картинка, которая обозначает файл или программу и содержит некоторые сведения о них.11. Роль панели управления в Windows 95 (98). Использование панели

управления для добавления новых принтеров и их настройки. Использование

справочной системы Windows95 (98).

Панель управления, которая находится в меню Пуск, содержит множество

средств уравления компьютнром, его компонентами и работой Windows, а так же

средства управления внешним видом и поведением интерфейса Windows.

Находится – Пуск – настройка - панель управления. С помощью иконки

“принтеры ” можно получить сведения о уже установленных принтерах. С

помощью иконки “Установка нового оборудования” можно установить новый

принтер.

Справочная система Windows помогает ответить на любой интересующий вопрос о

системе Windows и основных способах работы в ней. Если справочная система

была открыта с помощью главнш и меню Windows либо меню Справка папки "Мой

компьютер" и: проводника Windows, на экране появится справочная система

Windows. Если справочная система была открыта с помощью меню Справка

программы, например текстового редактора WordPad, графического редактора

Paint или текстового процессора Microsoft Word, на экране появится

справочная система этой программы.12.Получение информации о дисках и файлах в Windows95 (98). Использование

буфера обмена для переноса информации между приложениями в Windows95 (98).

Переход к сеансу MS DOS.

В Windows 95 доступ к любым файлам, находящимся на компьютере, в том числе

программам, документам и файлам данных, обеспечивает папка "Мой

компьютер". При первом запуске Windows значок "Мой компьютер" находится в

верхнем левом углу рабочего стола Windows.Чтобы выбрать какой-либо элемент

в папке "Мой компьютер", следует указать на него и дважды нажать кнопку

мыши. Получить сведения о файлах и папках можно нажав правую кнопку мыши и

выбрав из появившегося меню пункт «Свойства».

Буфер обмена - область ОЗУ, предназначенная для временного размещения

данных при переносе из одного места в другое, например между областью

данных приложения и устройством ввода/вывода.

Передти к сеансу MS-DOS можно с помощью меню «Пуск» - пуск – программы –

сеанс MS-DOS.

Закрыть сеанс MS-DOS можно как обычное окно, но с потерей всех

несохранённых данных или выйти как обычно выходят из DOS с помощью команды

exit.12. Рабочий стол в Windows95 (98). Кнопка «Пуск». Главное

меню. Изменение имен и внешнего вида ярлыков на рабочем столе. Панель задач

и ее настройка. Способы удаления (деинсталляции) программ.

Интерфейс Windows 98 состоит из двух ключевых компонентов: рабочего стола и

панели задач. Рабочий стол — это, по существу, чистая поверхность, на

которой располагаются другие компоненты Windows. Панель задач предоставляет

различную информацию о состоянии компьютера и позволяет запускать

приложения и переключаться между запущенными приложениями.

Рабочий стол Windows 98 по умолчанию содержит среди других объектов объекты

My Computer (Мой компьютер), Network Neighborhood (Сетевое окружение) и

Recycle Bin (Корзина).

Панель управления, на которой находится меню Пуск, служит также

переключателем задач и строкой состояния. Панель задач позволяет быстро и

легко переключаться между выполняющимися приложениями и управлять способом

появления этих приложений на рабочем столе.

По умолчанию панель задач расположена в нижней части экрана. Однако можно

так настроить панель задач, чтобы она отображалась справа, слева или в

верхней части экрана. Можно также настроить панель задач, чтобы она

автоматически скрывалась, когда не используется. Когда панель задач скрыта,

переместите указатель мыши к тому краю рабочего стола, на котором

расположена панель задач, чтобы она появилась снова.

В левой части панели задач находится кнопка Start (Пуск), при щелчке на

которой открывается меню Пуск. До настройки рабочего стола меню Пуск

является основным механизмом запуска приложений и открытия документов. Меню

Пуск включает в себя набор стандартных команд (пунктов) меню.13. Основные способы запуска приложений в Windows95 (98), автозапуск.

Создание «иконок» на рабочем столе для запуска программ. Помещение «иконок»

на панель задач. Удаление «иконок».

Чтобы программа запускалась автоматически при запуске Windows, следует

создать для нее ярлык и поместить его в папку "Автозагрузка".

Чтобы программа запускалась автоматически при запуске Windows: 1. Находясь в проводнике Windows, найдите нужную программу, а затем

укажите на нее и нажмите правую кнопку мыши.

2. Выберите команду Создать ярлык. На экране появится новый ярлык.

3. Последовательно разверните папки "Windows", "Главное меню" и "Программы"

(чтобы развернуть папку, следует указать на знак плюс слева от ее имени и

нажать кнопку мыши).

4. Перетащите ярлык в папку "Автозагрузка"и отпустите кнопку мыши.

Программа появится в папке "Автозагрузка" и будет запускаться при каждом

запуске Windows. - Если перетащить значок программы из папки «Мой компьютер» или проводника Windows на кнопку «Пуск» в главное меню будет добавлена команда, предназначенная для запуска этой программы. - Для размещений программ можно использовать любую папку в меню «Программы». - Для того чтобы максимально ускорить доступ к программе следует поместить её ярлык на рабочий стол. Удалить программу можно вручную, нажав правую кнопку мыши и выбрав пункт удалить или с помощью «Установки и удаления программ» в меню «Пуск» - настройка – панель управления. 14. Основные «встроенные» приложения Win95. Порядок проверки жесткого диска и его дефрагментации.

Меню Стандартные содержит типы меню, включая следующие:

• Communications (Связь). Это меню содержит Dial-Up Networking (Удаленный

доступ к сети), Direct Cable Connection (Прямое кабельное

соединение), HyperTerminal (Программа связи) и Phone Dialer

(Номеронабиратель).

• Games (Игры). Меню Игры содержит элементы для различных игр,

включенных в состав Windows 98. Если вы уже привыкли к Windows Solitaire

(Пасьянс) в Windows 3.x, то теперь попробуйте разложить FreeCell (Пасьянс

Свободная ячейка) в Windows 98.

• Multimedia (Мультимедиа). Это меню содержит элементы, позволяющие

работать со средствами мультимедиа, включая Volume Control (Регулятор

уровня), Media Player (Универсальный проигрыватель), CD Player (Лазерный

проигрыватель) и Sound Recorder (Фонограф).

• System Tools (Служебные программы). Это меню предоставляет доступ к

набору служебных утилит, которые позволяют сжать жесткий диск,

дефрагментировать и исправить файлы на жестком диске, резервировать файлы,

настроить и обновить систему, автоматизировать задачи, использовать FAT32,

наблюдать за производительностью ПК и выполнить другие системные задачи.

15 .Структура файловой системы. Файлы и папки. Методы создания новых файлов

и папок, изменения имен, копирования и удаления существующих файлов и

папок.

Папки являются универсальным средством организации и отображения

информации. Каталоги позволяют организовать данные на дисках. Например,

файлы Windows расположены в различных каталогах, которые обычно являются

подкаталогами в основном каталоге Windows.

Описанные ниже процедуры начинаются с открытия папки "Мой компьютер". Для

этих же целей можно использовать проводник Windows.

Чтобы переместить или скопировать или папку: 1. Укажите на значок "Мой компьютер" и дважды нажмите кнопку мыши.

Найдите файл (или папку), который следует переместить или скопировать, а

затем укажите на него и нажмите кнопку мыши.

2. Чтобы переместить файл, выберите команду Вырезать в меню Правка. Чтобы

скопировать файл, выберите команду Копировать в меню Правка.

3. Откройте папку, в которую следует поместить файл, а затем выберите

команду Вставить в меню Правка.

Кроме того, при перемещении и копировании файлов и папок можно использовать

правую кнопку мыши (см. раздел "Эффективное использование Windows" ниже в

этой главе).

Пользователь может выделить фрагмент текста и поместить его в папку или на

рабочий стол.

Удаление файлов и папок

1. Укажите на значок "Мой компьютер" и дважды нажмите кнопку мыши. Найдите

файл (или папку), который следует удалить, а затем укажите на него и

нажмите кнопку мыши.

2. Выберите команду Удалить в меню Файл. Проще всего удалить файл, перетащив его в корзину на рабочем.16. Понятие «окна» в Windows95 (98). Изменение размеров

окна, перемещение окна по экрану. Закрытие окна. Переходы между окнами.

Окно - часть экрана, в которой могут выполняться программы и процессы.

Одновременно может быть открыто несколько окон. Например, в одном окне

можно открыть программу электронной почты, в другом — работать с

электронной таблицей, в третьем — загружать изображения с цифровой камеры,

а в четвертом — оформлять заказ в Интернет-магазине. Окна можно закрывать,

перемещать, изменять их размеры, свертывать в кнопки на панели задач или

развертывать на весь экран.

Окно командной строки - окно, отображаемое на рабочем столе и используемое

для взаимодействия с операционной системой MS-DOS. Команды MS-DOS вводятся

в точке размещения мерцающего курсора.

Изменить размер окна можно подведя курсор мыши к краю окна и не отпуская

левую кнопку мыши выбрать нужный размер. Или выбрав кнопку «изменение

размера» в правой части строки заголовка.

Закрыть окно можно нажав крестик в правом углу окна (строка заголовка).

Перетаскивают окна нажав и не отпуская левую кнопку мыши на строке

заголовка.

Переходят между окнами также, нажав левой кнопкой мыши на строке заголовка

интересующего окна.17. Порядок копирования и перемещения файлов и папок с использованием средства «проводник» в Windows95 (98). Определение

размеров файлов.

Проводник Windows отображает иерархическую структуру файлов, папок и

дисков на компьютере. В нем также отображаются подключенные сетевые диски.

С помощью проводника Windows можно копировать, перемещать и переименовывать

файлы и папки, а также выполнять их поиск. Например, можно открыть папку,

содержащую файл, который требуется скопировать или переместить, а затем

перетащить его в другую папку или даже на другой диск.

В Windows имеются другие окна, в которых можно просматривать файлы и папки

и работать с ними. Кроме того, в проводнике можно открыть папку «Мое

сетевое окружение», в которой перечислены все компьютеры, подключенные к

локальной сети. Папка «Мои документы» является удобным местом для хранения

документов, рисунков или других файлов, к которым требуется быстрый доступ.

При удалении файлов или папок с жесткого диска Windows помещает их в папку

«Корзина», из которой их можно извлечь до очистки корзины. Файлы или папки,

удаляемые с дискеты или сетевого диска, уничтожаются окончательно, без

помещения в корзину.

Чтобы открыть проводник, нажмите кнопку Пуск и выберите команды Программы,

Стандартные и Проводник. Размеры файлов указываются справа от имени.18. Назначение и основные возможности «оболочки» Windows Commander.

Средства поиска файлов в рамках оболочки Windows Commander.Windows Commander позволяет выполнять большое количество различных функций,

в частности:

• наглядно изображать содержание каталогов на дисках;

• изображать дерево каталогов на диске с возможностью перехода в нужный

каталог с помощью указания его на этом дереве, а также создание,

переименование и удаление каталогов;

• удобно копировать, переименовывать, пересылать и удалять

файлы;

• просматривать текстовые файлы, документы, сделанные с помощью

различных редакторов текстов, архивные файлы, графические файлы, базы

данных и таблицы табличных процессоров;

• редактировать текстовые файлы;

• выполнять любые команды DOS;

• изменять атрибуты файлов;

• с помощью одного нажатия клавиши выполнять стандартные действия для

каждого типа файлов;

Для быстрого поиска следует набрать справа от надписи «File Name» имя

файла, который Вы хотите найти. В имени файла можно использовать символы *

и ?. Затем можно переместить нажатием клавиши (() курсор в строку справа от

надписи «Containing» и ввести там сочетание символов, которое должно

содержаться в указанных Вами файлах. Если Вы не хотите задавать поиск

строки символов, поле запроса справа от надписи «Containing» должно быть

пустым. После этого надо нажать (Ctrl)[Enter] или выделить клавишами

перемещения курсора надпись «ОК» и нажать [Enter]. Windows Commander начнет

поиск файлов.

В процессе поиска Windows Commander будет выводить на экран имена найденных

файлов. Вы можете: - просмотреть любой из этих файлов - передти в каталог с найденным файлом - изменить текущий диск и продолжить поиск - повторить поиск с новыми параметрами.19. Основные приемы копирования и перемещения файлов с использованием оболочки Windows Commander. Переименование и

удаление файлов средствами той же оболочки. Определение свободного места на

жестком диске. Получение основных характеристик отдельных файлов.

Для копирования файлов с помощью Windows Commander надо выделить нужный

файл или выбрать группу файлов и нажать клавишу F5. Если на панели выбраны

какие-либо файлы, то будет копироваться выбранная группа файлов, в противном случае копируется текущий (выделенный курсором) файл.

После нажатия F5 в центре экрана появится запрос о том, куда надо

копировать файл или файлы. В запросе будет предложено имя каталога,

изображенного на другой (неактивной) панели. Поэтому целесообразно перед

копированием файлов в другой каталог вывести оглавление этого каталога на

другую панель Windows Commander. Тогда для ответа на запрос надо будет

просто нажать клавишу (Enter).

Чтобы переименовать файл, каталог или группу файлов или каталогов, укажите

курсором на переименовываемый файл или каталог, или выделите группу файлов

и каталогов и нажмите [F8]. В ответ на запрос Windows Commander надо ввести

новое имя файлов и/или каталогов (если переименовывается несколько файлов

или каталогов, в новом имени должны быть символы * и ?, и нажать [Enter].

С помощью той же клавиши F8 Вы можете переслать в другой каталог файл,

подкаталог или группу файлов или подкаталогов. Пересылка отличается от

копирования только тем, что после успешного завершения пересылки исходные

файлы (или каталоги) удаляются.

Удаление файлов и каталогов

Для удаления файлов или каталогов с помощью Windows Commander надо выделить

нужный файл или каталог или выбрать группу файлом .или каталогов и нажать

клавишу (F8). При этом Windows Commander будет удалять следующие объекты:

• если на панели выбраны какие-либо файлы или каталоги, то удаляется

выбранная группа файлов и каталогов;

• в противном случае удаляется текущий (выделенный курсором) файл или

каталог.20. Настройка MS Windows 95 (98). Установка системных времени и даты..

Переход между русским и английским языками. Настройка вида рабочего стола,

условий «гашения» экрана.

Windows 98 делает изменение разрешения монитора и других параметров

операционной системы очень простой задачей. Можно изменить два аспекта

рабочего стола: фоновый рисунок и узор. Большинство пользователей

предпочитают изменять фоновый рисунок.

Узор — это простой рисунок, который можно применить к рабочему столу

Windows 98. Можно также создать собственный узор. Вкладка Screen Saver

(Заставка) окна свойств экрана позволяет настроить Windows 98 для

использования заставки (хранителя экрана) и настроить энергосберегающие

функции монитора (если они есть)., установить через какое время произойдет

гашение экрана или появиться экранная заставка.

Во вкладке Date&Time (Дата и время) все элементы управления говорят сами за

себя. Используйте их для установки текущего месяца, дня, года и времени.

При изменении этих параметров соответственно изменяются изображения

календаря и часов на этой вкладке.

Вкладка Time Zone (Часовой пояс) позволяет указать часовой пояс, в котором

расположен компьютер. Можно также настроить Windows 98 для автоматического

перехода на летнее время, установив флажок Automatically adjust clock for

daylight saving changes (Автоматический переход на летнее время и обратно).

Настройка параметров клавиатуры

Элемент Keyboard (Клавиатура) в окне Панель управления позволяет настроить

различные параметры клавиатуры, такие как задержка перед началом повтора

символов и скорость повтора.

Группа Switch languages (Переключение раскладок) вкладки Язык содержит три

переключателя для управления способом переключения раскладок с помощью

сочетаний клавиш. При нажатии выбранного сочетания клавиш Windows 98

циклически переключается к следующему установленному языку; это позволяет

очень быстро переключиться к другому языку или раскладке клавиатуры во

время работы. Помимо этого, можно установить флажок Enable indicator on

taskbar (Отображать индикатор языка на панели задач), чтобы показать

индикатор языка в системном лотке панели задач. При щелчке на этом

индикаторе откроется всплывающее меню с установленными языками, и можно

будет изменить язык, просто выбрав его из этого меню.21. Шрифты в программах для Windows 95 (98). Способы изменения размеров и

начертания шрифтов в прикладных программах. Добавление и удаление шрифтов в

Windows 95 (98).

Чтобы просмотреть шрифты, установленный на компьютере 1. Откройте папку Шрифты на панели управления. 2. Дважды щелкните шрифт, образец которого требуется просмотреть.

Чтобы открыть компонент «Шрифты», нажмите кнопку Пуск, выберите команды

Настройка и Панель управления, затем дважды щелкните значок Шрифты.

Чтобы не отображать в окне Fonts варианты начертания каждого шрифта,

выберите в меню Вид команду Скрыть варианты начертания.

При установке принтера могут устанавливаться некоторые шрифты принтера.

Имена встроенных шрифтов принтера не появляются в папке Fonts, однако

присутствуют в списках шрифтов большинства приложений Windows, например

WordPad.22.Состав пакета Microsoft Office. Назначение и основные возможности

входящих в него компонентов. Возможности совместного использования программ

пакета.

В пакет Office включены шесть основных приложений. Функциональные

возможности этих основных приложений включают создание документов, анализ

электронных таблиц, управление контактами и графический дизайн. Все

профаммы имеют однотипный интерфейс, что существенно облегчает переключение

между приложениями. В любую версию Office включены следующие приложения:

• М icrosoft Word— средство создания документов, от простых писем до

сложных отчетов.

• Microsoft Excel — позволяет строить электронные таблицы и диаграммы,

помогающие анализировать данные.

• Microsoft Outlook — полностью обеспечивает функции управления

персоналом, такие как электронная почта, календарный график и организация

контактов.

Microsoft PowerPoint — помогает создавать профессиональные презентации с

цветовым оформлением, анимацией текста и разнообразными стилями документов.

Возможна даже широковещательная передача презентаций по Internet.

• Microsoft Access— построение приложений баз данных с минимальными

усилиями по программированию благодаря широкому применению мастеров.

Accessj очень удобен для крупных корпораций в качестве средства доступа

сотрудников к, данным, хранящимся на мощном сервере.

• Microsoft Publisher— облегчает создание информационных бюллетеней,

брошюр и других документов, которые могут публиковаться традиционным

способом или посредством Internet.23. Способы запуска программ пакета Microsoft Office. Переключение между

программами. Перенос информации между программами пакета. Способы получения

справок и подсказок.

Работая в программах пакета Microsoft Office можно переносить данные из

одной прогаммы в лругую. При копировании данных между Microsoft Excel и

другими программами Office или программами, поддерживающими механизм OLE,

их можно копировать либо как связанный объект, либо как внедренный объект.

Связывание объектов используется, если необходимо, чтобы при изменении

данных в исходном файле данные в другом файле тоже изменялись. Для

поддержания связи с исходными данными исходный файл должен оставаться

открытым на компьютере или в сети. Внедренные объекты используются, если в

дальнейшем будет использоваться конечный файл, расположенный на другом

компьютере, или если при изменении исходных данных изменение этих данных,

скопированных в конечный файл на другом компьютере, нежелательно.

Внедренный объект становится частью конечного файла и тем самым увеличивает

его объем. Можно также вставлять объекты, созданные в других программах,

поддерживающих механизм OLE, или можно запускать программы и создавать

новые объекты, работая в Microsoft Excel.

24.Текстовый процессор MS Word. Управление программой. Интерфейс программы,

настройка интерфейса.

Word — это текстовый процессор с большим количеством средств форматирования

документов. Помимо обычных средств, позволяющих изменять выравнивание

текста, шрифты и другие базовые опции, Word позволяет создавать колонки

текста, вставлять графические объекты, строить таблицы, генерировать

индексы и таблицы содержания и все, что только можно делать с текстом.

Word относится к текстовым процессорам, реализующим технологию WYSIWYG

(What You See Is What You Get — что видите, то и получаете). Окно Word

содержит все элементы для редактирования и форматирования текстов. В

верхней части расположены строка заголовка, строка меню и панели

инструментов. Панели инструментов, отображаемые на экране, можно установить с помощью

команды Вид | Панели инструментов (View | Toolbars). Достаточно их выбрать

из списка, установим флажок возле названия панели. Панели Стандартная

(Standard) и форматирование (Formatting) отображаются по умолчанию.

Настроить любую из панелей можно в диалоговом окне Настройка. Оно содержит

вкладки Панели инструментов, Команды и Параметры. Во вкладке Параметры

настраивается вид кнопок панели инструментов, разрешается отображение на

экране всплывающих подсказок о функциях кнопок, предоставляется возможность

назначать сочетания клавиш в подсказки. Вкладка Команды позволяет

разместить на панелях инструментов кнопки команд. Для этого следует навести

указатель на кнопку панели инструментов или на кнопку панели Команды

вкладки Команды, нажать левую кнопку мыши и, удерживая ее, отбуксировать

кнопку в надлежащее место, после чего кнопку отпустить.

Под панелями инструментов располагается линейка (выводится и убирается

выбором команды Вид | Линейка), которая помогает контролировать размещение

элементов страницы и управлять операциями форматирования.

25. Создание документа с использованием текстового процессора MS Word

- порядок набора текста и форматирования его. Сохранение документа на

жесткий диск и дискету.

Для ввода текста достаточно подвести курсор к нужному месту документа и

набрать текст. В Word имеются 2 режима редактирования: режим вставки и

режим замены. В режиме вставки (используется чаще всего) все символы справа

от курсора сдвигаются, освобождая место для вводимого пользователем текста.

В режиме замены новые символы справа от курсора сдвигаются, освобождая

место для вводимого пользователем текста. В режиме замены новые символы

заменяют собой существующие. Когда этот режим включен, в строке состояния

выделяется индикатор ЗАМ (OVR). Для переключения между этими двумя режимами

следует нажать клавишу Insert или сделать двойной щелчок мышью на

индикаторе ЗАМ.

В Word новый абзац начинается после нажатия клавиши Enter и конец абзаца

отмечается символом абзаца. Символ абзаца (() является одним из

непечатаемых символов, входящих в документы Word. Непечатаемые символы

никогда не появляются в окончательном распечатанном варианте документа. На

экране они тоже обычно не видны. Однако вы можете сделать их видимыми

нажатием кнопки Непечатаемые символы (Show/Hide () на стандартной панели

инструментов.

В Word различают форматирование символов и форматирование абзацев. Понятие

“символ” включает в себя не только отдельный символ, но и слово, фразу, а

также фрагмент текста, не являющийся абзацем. При форматировании символов

как правило задаются параметры шрифта: гарнитура и размер, начертание и тип

подчеркивания, межбуквенное расстояние, скрытый текст и др.

Сохранить документ можно вобрав в меню файл пункт «сохранить как» и указав

в появившемся окне куда и под каким именем нужно сохранить файл.

26. Использование текстового процессора MS Word: выделение отдельных

участков текста иным цветом, размером, начертанием шрифта. Понятие

о стилях и возможностях их использования. Печать документа.

Большая часть приемов редактирования Word (включая технику форматирования)

требует, чтобы пользователь сначала выделил фрагмент текста, а затем

выполнил для него соответствующую команду. Выделение текста расширяет

действие команд Word.

Чтобы выделить фрагмент документа в обычном режиме:

1. Поместите указатель мыши в начало или конец выделяемого фрагмента. Далее выполните одно из следующих действий.

2. Нажмите левую кнопку мыши и выделите фрагмент протаскиванием указателя в нужном направлении

или

нажмите клавишу Shift и с помощью клавиш управления курсором расширим

выделение фрагмента в нужном направлении

или

Нажмите клавишу Shift и щелкните мышью в конце выделяемой области.

Затем выделенному участку можно поменять шрифт, размер, цвет с помощью

соответствующих кнопок на панели инструментов.

В общем случае, стили (styles) — это наборы характеристик, определяющих

внешний вид и форматирование текста, к которому они применяются. В Word

2000 можно выбрать один из двух типов стилей: Character (Знаки) и Paragraph

(Абзац). Стили символов способны объединить в двух шагах пять шагов,

описанных в предшествующем абзаце. С другой стороны, стили абзацев

определяют выравнивание, межстрочные интервалы и позиции табуляции данного

абзаца.

Печать производится путём нажатия кнопки «Печать» на панели инструментов

или выбора в меню файл пункта «Печать».

27. Редактирование документа в текстовом процессоре MS Word: вставка и

удаление символов, повтор и отмена операций редактирования, перемещение по

документу.

При необходимости вставить в документ разнообразные символы и буквы

иностранных алфавитов, отсутствующие на клавиатуре, воспользуйтесь

следующим способом:

1. Поместите курсор в место вставки символа.

2. Задайте команду Символ (Symbol) в меню Вставка (Insert).

3. В открывшемся диалоговом окне Символ (Symbol) выберите вкладку Символы (Symbols)

4. В списке Шрифт: (Font) выберите необходимый шрифт, затем с помощью мыши выберите нужный символ и щелкните два раза левой кнопкой мыши. Символ появится в документе там, где стоит курсор, словно вы только что набрали его на клавиатуре.

5. После вставки нужных символов закройте окно диалога кнопкой Закрыть (Close).

Для ввода многих символов предусмотрены специальные сочетания клавиш. Эти

комбинации показаны на вкладке специальные символы окна диалога Символ.

Сочетания клавиш применяются для быстрой вставки символов без открытия окна

диалога.

Отменить операции редактирования можно нажав в меню «Правка» пункт

отменить.28. Редактирование документа в текстовом процессоре MS Word:

выделение фрагментов документа, работа с фрагментами. Способы переноса

фрагментов из одного документа в другой.

Большая часть приемов редактирования Word (включая технику форматирования)

требует, чтобы пользователь сначала выделил фрагмент текста, а затем

выполнил для него соответствующую команду. Выделение текста расширяет

действие команд Word.

Чтобы выделить фрагмент документа:

3. Поместите указатель мыши в начало или конец выделяемого фрагмента. Далее выполните одно из следующих действий.

4. Нажмите левую кнопку мыши и выделите фрагмент протаскиванием указателя в нужном направлении

или

нажмите клавишу Shift и с помощью клавиш управления курсором расширим

выделение фрагмента в нужном направлении

или

Нажмите клавишу Shift и щелкните мышью в конце выделяемой области.

Выделенному фрагменту можно поменять шрифт, размер, цвет заливки и цвет

букв.

Фрагменты документа можно копировать, вырезать, перемещать по самому

документу или переносить в другие: - нажать правую кнопку мыши на выделенном фрагменте, - выбрать нужный пункт из контексного меню (например «Копировать») - щелкнуть по тому месту документа (или другого документа), куда необходимо вставить фрагмент и выбрать «вставить».

Аналогичные операции можно производить с помощью меню «Правка». Или просто

не отпуская левую кнопку мыши перетащить (или копировать) фрагмент в

необходимое место.29. Редактирование документа в текстовом процессоре MS Word: поиск и замена

символов, проверка правописания, вставка спецсимволов, организация переноса

слов по слогам.

Поиск и замена производится с помощью меню «Правка» – найти. В появившемся

окне надо указать что надо найти. Выбрав соседнюю закладку (заменить) можно

указать, на какой символ надо заменить найденный. На следующей закладке

можно выбрать, куда необходимо перейти.

Проверка правописания может производиться автоматически. Выберите команду

Параметры в меню Сервис, а затем — вкладку Правописание.

2. Установите флажки Автоматически проверять орфографию и Автоматически

проверять грамматику.

Если флажок недоступен, необходимо установить программу проверки орфографии

или грамматики.

3. Снимите флажки Не выделять слова с ошибками для орфографии и для

грамматики.

4. Нажмите кнопку OK.

В процессе ввода текста документа Word подчеркивает возможные

орфографические ошибки красной волнистой линией, а грамматические ошибки —

зеленой волнистой линией.

5. Чтобы исправить ошибку, подведите указатель мыши к слову, подчеркнутому

волнистой линией, и нажмите правую кнопку мыши, а затем выберите правильный

вариант написания в контекстном меню.

Чтобы воспользоваться дополнительными возможностями, выберите в контекстном

меню пункт Орфография или Грамматика. Ошибка также может быть исправлена

непосредственно в документе.

· Для быстрого перехода к следующей ошибке дважды щелкните мышью значок

Состояние проверки правописания в строке состояния.

[pic] Автоматическая расстановка переносов

Выберите команду Язык в меню Сервис, а затем — команду Расстановка

переносов. Установите флажок Автоматическая расстановка переносов.30. Оформление документов в текстовом процессоре MS

Word: определение параметров создаваемого документа (страница, абзац,

шрифт), разбиение документа на страницы.

Параметры страницы изменяются с помощью меню «Файл» - параметры станицы. В

появившемся окне можно указать ширину полей, ширину переплёта, отступ от

края колонтитула. Так же задаётся размер бумаги, разворот, источник бумаги

и макет.

Подменю «Абзац» из меню «Сервис» редактирует параметры абзаца. Необходимо

выделить часть текста, который необходимо редактировать, затем либо

щёлкнуть правой кнопкой по выделенной области и выбрать «Абзац», либо

выбрать Подменю «Абзац» из меню «Сервис». Здесь можно изменить

выравнивание, отступы от края и предыдущих строк, указать междустрочный

интервал (одинарный, полуторный и т. д.), выбрать положение на странице

(запрет висячих строк, не разрывать абзац и т.д.).

Шрифт так же устанавливается для выделенного участка текста.

Устанавливается размер шрифта, стиль, начертание. Параметры изменения

шрифта находятся на панель форматирование. Или Подменю «Шрифт» из меню

«Сервис».31. Оформление документов в текстовом процессоре MS Word: создание

колонтитулов, использование разделов документа,

многоколоночные документы.

Для просмотра колонтитулов перейдите в режим разметки или предварительного

просмотра. Для изменения и форматирования колонтитула необходимо перейти к

нужному колонтитулу.

1. Выберите команду Колонтитулы в меню Вид.

2. Для перемещения между колонтитулами используйте следующие кнопки

панели инструментов Колонтитулы.

3. Внесите изменения в верхний или нижний колонтитул.

При изменении колонтитула соответствующие колонтитулы автоматически

изменяются для всех страниц документа. Однако если разбить документ на

разделы и разорвать связь между ними, можно задать свои колонтитулы для

каждого раздела.

Документ можно разбить на колонки, выделив нужную част и выбрав «колонки на

панели «Стандартная» или в меню «Формат» подменю «Колонки» и указать

количество колонок.32. Создание таблиц и работа с ними в текстовом процессоре MS Word.

Чтобы нарисовать таблицу в Word 2000, выполните следующие действия:

1. Откройте документ Word 2000, в котором нужно нарисовать таблицу.

Поскольку рисование таблиц выполняется вручную, следует убедиться, для

работы имеется достаточно свободного пространства — пропусков. Для создания

пропуска достаточно несколько раз нажать клавишу Enter. Лишние пропуски

могут быть легко удалены, поэтому можно обеспечить себе несколько больше

свободного пространства, чем, скорее всего, потребуется в действительности.

2. Щелкните на пункте меню Table | Draw Table (Таблица | Нарисовать

таблицу). Указатель мыши превратится в карандаш и отобразится панель

инструментов Tables and Borders (Таблицы и границы) 3. Щелкните в верхнем левом углу таблицы, а затем перетащите мышь вправо и вниз, пока не получите таблицу требуемых размеров. Можно преобразовать часть текста в таблицу.

Вставка строки. Пользователи Word 97 будут рады узнать, что теперь можно

вводить строки над и под выбранной строкой, а не только под ней, как ранее.

Щелкните на строке, примыкающей к области, где должна располагаться новая

строка, а затем щелкните на пункте меню Table | Insert | Rows Above

(Таблица | Добавить | Строки выше) (или Rows Below (Строки ниже)).

• Вставка нескольких строк. Выделите столько строк, сколько нужно

добавить, а затем щелкните на команде Таблица | Добавить | Строки выше (или

Строки ниже).

• Вставка столбца. Щелкните внутри ячейки, которая будет примыкать к

новой ячейке, а затем выберите команду Table | Insert | Column to the Left

(или Column to the Right) (Таблица | Добавить | Столбцы слева) (или Столбцы

справа), соответственно.

• Вставка нескольких столбцов. Вначале необходимо выделить столько

столбцов, сколько нужно добавить к таблице. Затем необходимо щелкнуть на

пункте меню (Таблица | Добавить | Столбцы слева) (или Столбцы справа).33.Работа с «панелью рисования» в текстовом процессоре MS Word. Основные

возможности создания графических объектов с её помощью.

[pic] На панели рисования расположены инструменты для рисования,

управления и форматирования всех видов графических объектов. Для вывода

этой панели на экран нажмите кнопку Рисование на стандартной панели

инструментов.

При нажатии на панели инструментов кнопки с треугольной стрелкой появляется

меню, которое для более удобного доступа передвигается ближе к графическим

объектам. Если появившееся меню снабжено сплошной панелью вдоль верхнего

края, то для передвижения меню необходимо переместить эту панель.

Существует возможность автоматического создания различных фигур, используя

инструменты Автофигуры на панели рисования. Меню Автофигуры содержит несколько категорий фигур. Кроме линий, в

нем содержатся основные формы, фигурные стрелки, элементы блок-схем, звезды

и флаги, а также выноски.

Для рисования автофигуры нажмите кнопку Автофигуры, а затем выберите

необходимую фигуру в соответствующей категории. Щелкните документ для

добавления фигуры с размером, установленным по умолчанию, или растяните ее

до необходимого размера. Существует возможность замены одной автофигуры на

другую. Все автофигуры имеют маркеры изменения размера, а некоторые из них

еще и один или несколько маркеров изменения формы. Для изменения размера

или формы автофигуры необходимо перетащить соответствующие маркеры.

Для рисования прямых или кривых линий, полилиний и стрелок используются

инструменты Линии в меню Автофигуры.Для рисования полилинии или кривой

нажмите кнопку Автофигуры на панели рисования, выберите необходимый

инструмент из списка Линии, а затем нарисуйте линию.34.Вставка "графических объектов" в Microsoft Word (включая диаграммы

MsWord, фотографии, клипарты, диаграммы MS Excel и пр.). Настройка

взаимного размещения "графических объектов" и текста.

Существует возможность вставки картинки или рисунка из Clip Gallery, а

также рисунка или отсканированной фотографии из других программ. После

вставки картинки ее можно преобразовать в набор графических объектов, а

затем отредактировать, используя кнопки на панели инструментов Рисование,

например, изменить заливку или цвет линий, перегруппировать элементы или

объединить несколько рисунков. При выделении рисунка на экране появляется

панель инструментов Настройка изображения, которую можно использовать для

обрезки изображения, добавления границ, а также регулировки яркости и

контрастности. Если панель инструментов Настройка изображения не

появляется, щелкните рисунок правой кнопкой мыши, а затем выберите команду

Отобразить панель настройки изображения в контекстном меню.

По умолчанию импортированные рисунки являются перемещаемыми, т. е.

вставляются в графический слой, что позволяет задать их точное положение на

странице и поместить впереди или позади текста и других объектов. Для

преобразования перемещаемого рисунка во встроенный, т. е. рисунок, который

вставляется непосредственно в позицию курсора и ведет себя как обычный

текстовый символ, выделите рисунок, выберите команду Рисунок в меню Формат,

а затем снимите флажок Поверх текста на вкладке Положение.

35.Сканирование изображений.[pic] Программы для просмотра и редактирования

графических изображений. Приемы переноса графических изображений и их

частей в документы. Основные форматы графических файлов.

Одна из самых известных программ для сканирования изображений –

FineReader., открывает файлы следующих форматов: PDF, BMP, PCX, DCX, JPEG,

TIFF, PNG.

FineReader позволяет открывать и распознавать PDF-файлы.PDF - один из наиболее популярных форматов хранения документов в Internet,

в архивах и т.д.

Интеграция с Windows Explorer. Файлы изображений и пакеты, созданные в

FineReader, можно открывать из окна программы Windows Explorer.

Сохранение распознанных документов с именами исходных изображений.

Настраиваемые панели инструментов.

Работа с изображениями

Печать отсканированных изображений или страниц с распознанным текстом.

Возможность ручного и автоматического разбиения изображений, содержащих две

книжные страницы или расположенные в определенном порядке визитные

карточки.

Распознавание

177 языков распознавания.

Улучшенный алгоритм распознавания документов низкого качества за счет

метода адаптивной бинаризации изображения, отсканированного в "сером" или

"цветном", и очистки текстуры ("равномерного фона" изображения).

Так же можно сканировать с помощью устанавливаемой вместе с Windows

программы Imaging.

Основные форматы графических файлов: PDF, BMP, PCX, DCX, JPEG, TIFF, PNG.

Графические изображения копируются и переносятся так же, как и части

текста. С помощиью контекстного иеню, или меню «правка». Вставив

изображение или его часть в текст можно выбрать из контекстного меню пункт

«Формат изображения» и указать особенности изображения. Например положение

на странице или обтекание текстом.36. Шаблон normal.dot для MS Word. Порядок и основные возможности его

настройки. Создание и использование пользовательских шаблонов документов.

Использование шаблонов и мастеров позволяет экономить время при создании

стандартных документов. Например, мастер записок поможет создать грамотно

оформленную служебную записку, а мастер Web-страниц существенно упрощает

работу с Web-страницами.

Часть шаблонов и мастеров устанавливается при выполнении типичной

установки, другая часть — только при выборочной установке; некоторые

шаблоны поставляются на компакт-дисках с Office 97 ValuPack и через

Microsoft Web. Шаблон «Обычный» является универсальным шаблоном, подходящим для разных

типов документов. При запуске программы Word или нажатии кнопки Создать,

создается новый пустой документ, основанный на шаблоне «Обычный». Этот

шаблон можно редактировать, чтобы изменить стандартное форматирование или

содержимое документа. Шаблон «Обычный» также служит для хранения наиболее

часто используемых элементов списка автотекста, макросов, панелей

инструментов, настраиваемых меню и сочетаний клавиш. Настроенные

пользователем элементы, хранимые в шаблоне «Обычный», доступны в любом

документе.

Шаблон «Обычный» следует хранить в папке «Шаблоны» или каталоге личных

шаблонов или шаблонов рабочей группы, указанном на вкладке Расположение

(меню Сервис, команда Параметры). Если программа Word не может найти шаблон

«Обычный» в любом из этих мест, она создает новый шаблон «Обычный» со

стандартными параметрами форматов документа Word и стандартными меню,

панелями инструментов и сочетаниями клавиш.37.Назначение и основные возможности программы MS Excel из пакета Ms

Office.

Microsoft Excel — позволяет строить электронные таблицы и диаграммы,

помогающие анализировать данные.

В то время как почти всюду в мире используется термин электронная таблица

(spreadsheet), компания Microsoft применяет наименование рабочий лист

(worksheet) при описании сетки, содержащей строки и столбцы с числами и

формулами. И хотя некоторые понятия типа ячейки (cell) универсальны при

работе с приложениями электронных таблиц, здесь можно также обнаружить

некоторое несоответствие между общепринятой терминологией и обозначениями,

принятыми Microsoft.

В то время как документы в Word фигурируют в виде, в общем-то документов

(documents), документы в Excel имеют вид рабочих книг (workbooks). Внутри

каждой из этих рабочих книг можно найти ряд листов (sheets) и рабочих

листов (worksheets). Термин Рабочий лист может использоваться

наряду с электронной таблицей, поскольку представляет собой

сетку, заполненную строками и столбцами данных. С другой стороны, лист может именоваться рабочим листом, диаграммой и др. Итак, в

случае с Excel, лист является общепринятым термином для частей рабочей книги.38. Рабочие листы и рабочие книги в MS Excel. Добавление и удаление листов в рабочую книгу. Изменение названий листов. Порядок

набора/корректировки текста и формул в ячейках. Справочная система MS

Excel.

Документы в Excel имеют вид рабочих книг (workbooks). Внутри каждой из этих

рабочих книг можно найти ряд листов (sheets) и рабочих листов (worksheets).

Термин Рабочий лист может использоваться наряду с электронной

таблицей, поскольку представляет собой сетку, заполненную

строками и столбцами данных. С другой стороны, лист может именоваться

рабочим листом, диаграммой и др. Итак, в случае с Excel,

лист является общепринятым термином для частей рабочей книги. В

Excel, в отличие от Word, Microsoft существенно упростила процедуру

переключения от одного листа к другому. Просто щелкните на нужном ярлычке

листа и окажетесь там, где нужно; нет необходимости выполнять прокрутку

документа или использовать команду Find (Поиск).

Переименование листов – дважды щёлкнуть на ярлыке, а затем произвести

необходимые изменения непосредственно в ярлычке.

Для вставки – выбрать команду Вставка – лист, это действие добавляет пустой

лист.

Ячейку можно редактировать различными способами. Если дважды щелкнуть на

ячейке (или нажать клавишу F2 для редактирования активной ячейки), то

содержимое ячейки отображается вместе с курсором редактирования. Изменения

затем вносятся точно так же, как и в любой другой программе Office. Для v

выполнения редактирования, выберите другую ячейку или нажмите клавишу

Enter.

Можно также редактировать содержимое ячейки в Formula Bar (Панель формул).Справочная система вызывается как во всех приложениях Office, нажатием

кнопки на панели инструментов.39. Ввод/перенос информации в ячейки MS Excel. Форматирование информации. Порядок редактирования ранее введенной информации. Оформление

заголовков. Вставка графических объектов.

Для ввода значения в ячейку выберите ее, и после чего просто введите значен

В большинстве случаев Excel автоматически распознает тип данных и

отображает в соответствующем формате. Например, при вводе значения 10% в

ячейку фактически вводится величина 0.1 и происходит форматирование ячейки

в процентном формате. При вводе $45.00 происходит размещение величины 45 в

ячейке, форматирование ячейки как значения денежной единицы и отображения

первых двух цифр в дробной части. Ввод числа 44 в ту же самую ячейку

сохраняет информацию форматирования; значение отображается в виде $44.00.

Если вводить $45 в другую ячейку, то аналогичное значение и формат вводится

в электронную таблицу, однако дробная часть не отображается.

Аналогичная ситуация имеет место при форматировании. Если ввести значение

7/ 27/65, Excel распознает это как 7/27/1965.

Ввод текстового значения в ячейку ничем не отличается от ввода числа;

значение просто вводится. Затем Excel анализирует его. Если Excel

определит, что значение не является числом, оно обрабатывается как текст,

что, собственно, и требуется.

Ячейку можно редактировать различными способами. Если дважды щелкнуть на

ячейке (или нажать клавишу F2 для редактирования активной ячейки), то

содержимое ячейки отображается вместе с курсором редактирования. Изменения

затем вносятся точно так же, как и в любой другой программе Office. Для

выполнения редактирования, выберите другую ячейку или нажмите клавишу

Enter.

Вставка графического объекта – выбираем меню «Вставка» - рисунок.40.Сохранение результатов в MS Excel. Порядок вывода на печать рабочих

листов и их фрагментов. Настройка параметров печати. Использование режима

предварительного просмотра перед печатью.

Сохранить документ можно вобрав в меню файл пункт «сохранить как» и указав

в появившемся окне куда и под каким именем нужно сохранить файл.

Печать рабочего листа достаточно просто осуществляется с помощью щелчка на

кнопке Print (Печать), но то, что получится, может существенно отличаться

от желаемого. Уделив лишь нескольких минут для установки нескольких опций,

можно значительно улучшить внешний вид документа.

Выбор ячеек для печати

По умолчанию Excel выводит на печать все непустые ячейки, которые

расположены на рабочем листе. Если необходимо вывести на печать только

некоторые из яче-ек, выберите их и щелкните на пункте меню File [ Print

Area | Set Print Area (Файл | Область печати | Задать). Таким образом

устанавливается область печати, которую Можно подтвердить, используя

возможность Excel Print Preview (Предварительный просмотр). Выбор

сохран

Пределы прав суда надзорной инстанции.

При рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорной жалобы, представления и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме.

Если по уголовному делу осуждено несколько лиц, а надзорные жалобы или представление принесены только одним из них или в отношении некоторых из них, то суд надзорной инстанции вправе проверить уголовное дело в отношении всех осужденных.

Суд надзорной инстанции при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора может смягчить назначенное осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении.

Возвращая уголовное дело на новое рассмотрение, суд надзорной инстанции должен указать, в суд какой инстанции (первой, апелляционной, кассационной) возвращается данное уголовное дело.

В случае, когда по уголовному делу осуждено (оправдано) несколько лиц, суд не вправе отменить приговор, определение или постановление в отношении тех оправданных (осужденных), в отношении которых надзорные жалоба, представление не принесены, если отмена приговора, определения или постановления ухудшает их положение.

Указания суда надзорной инстанции обязательны при повторном рассмотрении данного уголовного дела судом нижестоящей инстанции, однако суд надзорной инстанции при рассмотрении уголовного дела не вправе устанавливать или считать доказанными факты, которые не были установлены в приговоре или были отвергнуты им, предрешать вопросы о доказанности или недоказанности обвинения, достоверности или недостоверности того или иного доказательства и преимуществах одних доказательств перед другими, принимать решения о применении судом первой или апелляционной инстанции того или иного уголовного закона и о мере наказания, предрешать выводы, которые могут быть сделаны судом кассационной инстанции при повторном рассмотрении данного уголовного дела.

Окончание предварительного следствия с обвинительным заключением.

В обвинительном заключении (итоговом документе предварительного следствия, утверждаемом прокурором), со ссылками на тома и листы уголовного дела, указываются:

1. Фамилии, имена, отчества обвиняемых.

2. Данные о личности обвиняемых.

3. Существо обвинения, место и время совершения преступления, его способы, мотивы, цели, последствия и другие обстоятельства, имеющие значение для данного уголовного дела.

4. Формулировка предъявленного обвинения с указанием пункта, части, статьи УК РФ, предусматривающих уголовную ответственность за данное преступление.

5. Перечень доказательств, подтверждающих обвинение, перечень доказательств, на которые ссылается сторона защиты. При этом, как отмечает Пленум Верховного Суда РФ, под перечнем доказательств понимается не только ссылка в обвинительном заключении на источники доказательств, но и приведение краткого содержания доказательств (абз.2 п.13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 года №1 "О применении судами норм УПК РФ").

6. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

7. Данные о потерпевшем, характере и размере вреда, причиненного ему преступлением.

8. Данные о гражданском истце, гражданском ответчике.

9. Список подлежащих вызову в судебное заседание лиц со стороны обвинения и защиты с указанием их места жительства и (или) места нахождения.

10. Справка о сроках следствия, об избранных мерах пресечения с указанием времени содержания под стражей и домашнего ареста, вещественных доказательствах, гражданском иске, принятых мерах по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества, процессуальных издержках, принятых мерах по обеспечению прав иждивенцев обвиняемого, потерпевшего.

Действия и решения прокурора по уголовному делу, поступившему с обвини-тельным заключением.

Получив уголовное дело с обвинительным заключением, прокурор в течение 3 суток:

1. Утверждает обвинительное заключение и направляет уголовное дело в суд; либо

2. Составляет новое обвинительное заключение и направляет уголовное дело в суд; либо

3. Прекращает уголовное дело либо уголовное преследование в отношении отдельных обвиняемых полностью или частично, остатки уголовного дела направляет в суд; либо

4. Возвращает уголовное дело следователю для производства дополнительного следствия или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков со своими письменными указаниями.

5. Направляет уголовное дело вышестоящему прокурору для утверждения обвинительного заключения, если уголовное дело подсудно вышестоящему суду.

Делая все это, прокурор вправе:

1. Изменить объем обвинения либо квалификацию действий обвиняемого по уголовному закону о менее тяжком преступлении.

2. Отменить, изменить, избрать меру пресечения.

3. Дополнить или сократить список лиц, подлежащих вызову в суд, за исключением свидетелей защиты.

О направлении уголовного дела в суд извещаются участники процесса, копия обвинительного заключения вручается обвиняемому, защитнику, потерпевшему.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать следующие позиции:

1. Описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступлений.

2. Доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

3. Указание на обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а в случае признание обвинения в какой-либо части необоснованным или установления неправильной квалификации преступления – основания и мотивы изменения обвинения.

4. Мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбывания, применению иных мер воздействия (принудительные меры медицинского характера, принудительные меры воспитательного воздействия).

5. Обоснование принятых решений по гражданскому иску, судьбе арестованного имущества, вещественных доказательств, процессуальных издержек, мере пресечения.

Заявление ходатайств. Сроки рассмотрения. Порядок разрешения.

Ходатайство (Н.Кириллова) – просьба участника уголовного судопроизводства, обращенная к следователю, дознавателю, прокурору, суду о выполнении процессуальных действий, принятии процессуальных решений с целью установления обстоятельств, имеющих значение для расследования и разрешения уголовного дела.

Классификация доказательств (Н.Кириллова):

• По кругу лиц, имеющих право на заявление ходатайств (подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, законный представитель, гражданский истец, гражданский ответчик, представитель, государственный (частный) обвинитель, эксперт).

• По кругу органов и должностных лиц, к которым может быть обращено ходатайство (дознавателю, следователю, прокурору, суду).

• По стадиям уголовного процесса, на которых может быть заявлено то или иное ходатайство.

Ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное – заносится в протокол следственного действия, судебного заседания. Отклонение ходатайства не лишает заявителя права вновь заявить ходатайство.

Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления.

Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении дознаватель, следователь, прокурор, судья выносят постановление, а суд – определение, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство, решение по ходатайству может быть обжаловано в установленном порядке.

Привлечение к уголовному расследованию по заявлению коммерческой или иной организации.

Если преступление против интересов службы в коммерческих и иных организациях причинило вред интересам исключительно коммерческой или иной организации, не являющейся государственным (муниципальным) предприятием, и не причинило вреда интересам других организаций, граждан, общества или государства, то уголовное дело может быть возбуждено только по заявлению руководителя указанной организации или с его согласия.

Основания отказа в возбуждении или прекращении уголовного дела.

Основания отказа в возбуждении уголовного дела, прекращения возбужденного уголовного дела:

1. Отсутствие события преступления.

2. Отсутствие в деянии состава преступления – основание для отказа в возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица.

3. Истечение сроков давности уголовного преследования.

4. Смерть подозреваемого, обвиняемого.

5. Отсутствие заявления потерпевшего по делам частно-публичного, частного обвинения.

6. Отсутствие заключения суда, согласия органа в отношении спецсубъектов.

Осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент. Основания, порядок производства.

Осмотр места происшествия, местности, жилища, иного помещения, предметов и документов производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр места происшествия может быть произведен до возбуждения уголовного дела.

Осмотр производится с участием понятых. Если для производства осмотра требуется продолжительное время или осмотр на месте затруднен, то осматриваемые предметы изымаются, упаковываются, опечатываются, заверяются подписями следователя и понятых и увозятся. Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть предъявлено понятым и другим участникам осмотра. Осмотр жилища может быть произведен только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения.

Для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы, может быть произведено освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки его показаний.

Освидетельствование производится следователем. При необходимости следователь привлекает к участию в производстве освидетельствования врача или другого специалиста. При освидетельствовании лица другого пола следователь не присутствует, если освидетельствование сопровождается обнажением освидетельствуемого лица, в таком случае освидетельствование производится врачом, а фотографирование, видеозапись и киносъемка допускаются только с согласия лица, подвергаемого освидетельствованию.

В целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, следователь вправе произвести следственный эксперимент путем воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события. При этом проверяется возможность восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляются последователь происшедшего события и механизм образования следов. Производство следственного эксперимента допускается, если не создается опасность для здоровья участвующих в нем лиц. Следственный эксперимент производится с участием понятых.

Предъявление для опознания. Проверка показаний на месте.

Следователь может предъявить свидетелю, потерпевшему, подозреваемому, обвиняемому для опознания лицо или предмет, труп. Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они видели предъявленные для опознания лицо или предмет, а также о приметах и особенностях, по которым они могут его опознать.

Не может производиться повторное опознание лица или предмета тем же опознающим и по тем же признакам.

Лицо предъявляется для опознания вместе с другими лицами, по возможности внешне сходными с них, общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех, это правило не распространяется на опознание трупа. При невозможности предъявления лица опознание может быть проведено по его фотографии. Предмет предъявляется для опознания в группе однородных предметов в количестве не менее трех, при невозможности предъявления предмета опознание может быть проведено по его фотографии.

Если опознающий указал на одно из лиц (предметов), ему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он его опознал, наводящие вопросы при этом не допускаются.

При предъявлении для опознания участвуют понятые.

В целях установления новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, показания, ранее данные подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, свидетелем могут быть проверены, уточнены на месте, связанном с исследуемым событием. Проверка показаний на месте заключается в том, что ранее допрошенное лицо воспроизводит на месте обстановку и обстоятельства исследуемого события, указывает на предметы, документы, следы, имеющие значение для уголовного дела, демонстрирует определенные действия. Какое-либо постороннее вмешательство в ход проверки и наводящие вопросы недопустимы. Не допускается одновременная проверка на месте показаний нескольких лиц. Проверка показаний начинается с предложения лицу указать место, где его показания будут проверяться. Лицу, показания которого проверяются, после свободного рассказа и демонстрации действий могут быть заданы вопросы.

В проверке показаний на месте участвуют понятые.

Допрос. Общие правила проведения. Очная ставка.

Допрос производится по месту производства предварительного следствия, следователь вправе провести допрос в месте нахождения допрашиваемого.

Допрос может длиться не более 4 часов (2 для несовершеннолетних) непрерывно, не более 8 часов (4 для несовершеннолетних) в сутки.

Свидетель вызывается на допрос повесткой, лицо, не достигшее 16-летнегов возраста через законных представителей, военнослужащий через командование воинской части.

Перед допросом следователь выясняет личность допрашиваемого, разъясняет ему права, обязанности, порядок проведения допроса. Если у следователя возникают сомнения, владеет ли допрашиваемое лицо языком, на котором ведется производство по уголовному делу, то он выясняет, на каком языке допрашиваемое лицо желает давать показания.

Задавать наводящие вопросы следователю запрещается. Допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями. Свидетель вправе явить на допрос с адвокатом, приглашенным для оказания юридической помощи.

Показания допрашиваемого лица должны быть записаны в протоколе допроса от первого лица, по возможности дословно. Вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место в ходе допроса. В протокол допроса записываются все вопросы, в том числе и те, которые были отведены следователем или на которые отказалось отвечать допрашиваемое лицо, с указанием мотивов отвода (отказа). Допрашиваемым лицом в ходе допроса могут быть изготовлены схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу.

Допрос потерпевшего, свидетеля в возрасте до 14 лет проводится с участием педагога (по усмотрению следователя и до 18 лет). При допросе несовершеннолетнего потерпевшего, свидетеля вправе присутствовать его законный представитель. Потерпевшие и свидетели, не достигшие 16-летнего возраста, не предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложный показаний, однако им указывается на необходимость говорить правду.

Если в показаниях ранее допрошенных лиц имеются существенные противоречия, то следователь вправе провести очную ставку. Следователь выясняет у лиц, между которыми проводится очная ставка, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между собой. Допрашиваемым лицам поочередное предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых проводится очная ставка. После дачи показаний следователь может задавать вопросы каждому из допрашиваемых лиц. Лица, между которыми проводится очная ставка, могут с разрешения следователя задавать вопросы друг другу. В ходе очной ставки следователь вправе предъявить вещественные доказательства и документы. Оглашение показаний допрашиваемых лиц, содержащихся в протоколах предыдущих допросов, а также воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки этих показаний допускаются лишь после дачи показаний указанными лицами или их отказа от дачи показаний на очной ставке. Свидетель вправе явиться на очную ставку, как и на до-прос, с адвокатом, приглашенным для оказания юридической помощи.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров.

При наличии достаточных оснований полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться в бандеролях, посылках или других почтово-телеграфных отправлениях, телеграммах, радиограммах, на них может быть наложен арест. Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений производятся следователем в соответствующем учреждении связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения.

При наличии достаточных оснований полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого, других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела, их контроль и запись допускаются при производстве по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях на основании судебного решения. При наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, близких лиц контроль и запись телефонных и иных переговоров допускаются по письменному заявлению указанных лиц, а при его отсутствии – на основании судебного решения.

Производство контроля и записи телефонных и иных переговоров может быть установлено на срок до 6 месяцев. Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств. О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием понятых и при необходимости специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

Обыск, выемка.

Основание производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела, а также в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

По общему правилу обыск производится на основании постановления следователя, обыск в жилище производится на основании судебного решения, эти документы предъявляются до начала обыска. В производстве обыска принимают участие.

До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать искомое. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть.

Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого бы произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, его защитник, адвокат, совершеннолетние члены семьи.

Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица, заключении его под стражу, при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в обыскиваемом помещении, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола, в присутствии понятых, специалистов того же пола.

При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка, в целом по правилам обыска.

Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится следователем с согласия прокурора. Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных учреждениях, производится на основании судебного решения.

Проверка и оценка доказательств. Субъекты. Правила оценки.

Проверка доказательств – анализ и сравнительные исследования доказательств, осуществляемые дознавателем, следователем, прокурором, судом путем сопоставления одних доказательств с другими, установления источников получения доказательственной информации, отыскания, получения новых доказательств, подтверждающих либо опровергающих имеющиеся доказательства.

Цель проверки доказательств – уяснение качественных свойств имеющих доказательств, их достоверности либо недостоверности. Проверка доказательств определяется особенностями расследуемого события, видом проверяемого доказательства, количеством и качеством собранных по делу доказательств, соотношением известных и предполагаемых фактов, соотношением установленных и неустановленных связей данных фактов с другими.

К числу способов проверки доказательств относятся такие следственные действия как очная ставка, следственный эксперимент, проверка показаний на месте, судебная экспертиза.

Оценка доказательств – мыслительная деятельность, состоящая в том, что должностное лицо, руководствуясь уголовно-процессуальным законом и собственной совестью, по своему усмотрению и внутреннему убеждению исследует каждое доказательство в отдельности на относимость, допустимость и достоверность и всю совокупность добытых по уголовному делу доказательств на достаточность.

На основании результатов оценки доказательств выдвигаются следственные версии и выясняется, достаточно ли подтверждена одна из версий и опровергнуты ли все остальные версии, устанавливаются основания для принятия различных процессуальных решений и делаются соответствующие процессуальные выводы.

Органы и должностные лица, производящие оценку доказательств на различных стадиях уголовного процесса независимы друг от друга, следовательно, сущность и результаты оценки доказательств определяются исключительно обстоятельствами дела, требованиями подлежащего применению закона и внутренним убеждением соответствующих лиц.

В ст.88 УПК РФ речь идет об оценке доказательств должностными лицами. Но и иные участники уголовного судопроизводства (например, защитник) осуществляют оценку доказательств путем заявления ходатайств об истребовании доказательств, заявления ходатайств об исключении недопустимых доказательств, дачи объяснений и пояснений. С оценкой доказательств соответствующие участники уголовного процесса выступают в судебных прениях, в репликах, в последнем слове подсудимого. Но только оценка доказательств, произведенная дознавателем, следователем, прокурором, судом определяет содержание соответствующих процессуальных решений указанных лиц. Только к этим участникам уголовного процесса (за исключением суда) закон предъявляет требования законности, полноты и объективности исследования обстоятельств уголовного дела.

Доказательство признается относимым, то есть относящимся к уголовному делу, если представляет собой данные, которые подтверждают (опровергают, ставят под сомнение) существование обстоятельств, имеющих юридическое значение для данного уголовного дела.

Доказательство признается допустимым, если оно получено в порядке, установленным УПК РФ (см. ст.75 УПК РФ).

Существует система правил оценки доказательств, состоящая из следующих постулатов:

1. Правила, определяющие допустимость доказательств:

Правило о надлежащем субъекте: доказательство должно быть получено лицом, право-мочным проводить соответствующие процессуальные действия по данному уголовному делу. Запрещается возлагать обязанность по производству дознания на лицо, осуществ-ляющее оперативно-розыскные мероприятия.

Правило о надлежащем источнике: доказательство должно быть получено только из одного из источников, перечисленных в УПК РФ.

Правило о надлежащей процедуре: доказательство должно быть получено с соблюдением требований законодательства относительного порядка проведения соответствующего процессуального действия, порядка фиксирования его хода и результата.

Правило о плодах отравленного дерева: доказательства, полученные ненадлежащим образом, нельзя использовать для получения новых доказательств (результат судебной экспертизы недопустимого вещественного доказательства также будет признан недопустимым).

Правило о недопустимости доказательств, содержащих сведения неизвестного происхождения.

Правило о несправедливом предубеждении. Как указано в абз.5 п.15 постановления Пле-нума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 года №9 "О некоторых вопросах применения судами уголовно-процессуальных норм, регламентирующих производство в суде при-сяжных", установив, что исследование того или иного доказательства может повлиять на объективность и беспристрастие присяжных заседателей, председательствующий вправе устранить такое доказательство из судебного разбирательства с обязательным приведением в постановлении мотивов принятого решения. В соответствии с ч.6 ст.235 УПК РФ, при рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей стороны либо иные участники судебного заседания не вправе сообщать присяжным заседателям о суще-ствовании доказательства, исключенного по решению суда.

2. Правила, определяющие процедуру разрешения вопросов о допустимости доказательств и об исключении как недопустимых. Следует помнить, что исключить недопустимое доказательство можно на разных стадиях уголовного судопроизводства, это могут сделать, в частности, дознаватель, следователь, прокурор в ходе досудебного производства по собственной инициативе, в таком случае доказательство, признанное недопустимым, не может быть положено в основу обвинительного заключения, обвинительного акта. Недопустимым доказательство может быть признано в ходе предварительных слушаний (процедура направления соответствующего ходатайства и его разрешения описана в ст.ст.234,235 УПК РФ). Также следует учитывать, что в соответствии с ч.7 ст.235 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым, что, вообще говоря, на наш взгляд, довольно странно выглядит.

Доказательство признается достоверным, если в результате его проверки выясняется, что оно соответствует действительности.

Совокупность доказательств по уголовному делу признается достаточной, если собраны относящиеся к делу, допустимые и достоверные доказательства, неоспоримо устанавливающие истину по каждому из обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

Собирание доказательств.

Собирание доказательств включает в себя их поиск, обнаружение и извлечение содержащейся в них информации способами, установленными уголовно-процессуальным законом (производство следственных и иных процессуальных действий).

Каждому виду доказательства соответствует определенный способ собирания, оформления и закрепления информации (например, показания обвиняемого, данные в ходе предварительного расследования, закрепляются протоколом допроса).

Доказательства должны собираться компетентными органами и лицами по собственной инициативе либо по ходатайству иных участников уголовного судопроизводства.

Помимо следственных действий (допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверка показаний на месте, судебная экспертиза, обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные и иные отправления, их осмотр и выемка, контроль и запись переговоров, осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент, эксгумация трупа) в целях собирания доказательств используются такие процессуальные действия как истребование предметов и доказательств в порядке ч.4 ст.21 УПК РФ, представление письменных доказательств и предметов подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, их представителями. Следует отметить, что, в соответствии со ст.6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", адвокаты вправе собирать предметы и доказательства, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами в порядке, установленном действующим федеральным законодательством РФ.

Стадии собирания доказательств:

1. Обнаружение.

2. Изъятие.

3. Закрепление.

Полномочия мирового судьи по уголовному делу частного обвинения.

• В случае, если заявление частного обвинителя не отвечает требованиям УПК, мировой судья выносит постановление о возвращении заявления, в котором предлагает ему привести заявление в соответствие с требованиями УПК РФ и устанавливает для этого срок, в случае неисполнения данного указания мировой судья отказывает в принятии заявления к своему производству и уведомляет об этом заявителя.

• По ходатайству сторон мировой судья вправе оказать им содействие в собирании таких доказательств, которые не могут быть получены ими самостоятельно.

• При наличии оснований для назначения судебного заседания мировой судья в течение 7 суток со дня поступления заявления в суд вызывает лицо, в отношении которого подано заявлении, знакомит его с материалами уголовного дела, вручает копию поданного заявления, разъясняет права подсудимого в судебном заседании, выясняет, кого, по мнению данного лица, необходимо вызвать в суд в качестве свидетелей защиты, о чем у него берется подписка.

• В случае неявки в суд лица, в отношении которого подано заявление, копия заявления с разъяснением прав подсудимого, а также условий и порядка примирения сторон направляется подсудимому.

• Мировой судья разъясняет сторонам возможность примирения, в случае поступления от них заявлений о примирении производство по уголовному делу прекращается постановлением мирового судьи.

Дознание, порядок, сроки. Особенности окончания с обвинительным актом.

Дознание как форма предварительного расследования производится в течение 20 суток со дня возбуждения уголовного дела, этот срок может быть продлен прокурором не более чем на 10 суток. При этом, если избирается мера пресечения в виде заключения под стражу, дознание должно быть завершено составление обвинительным актом в течение 10 суток со дня заключения подозреваемого под стражу.

Обвинительный акт, по содержанию напоминающий обвинительное заключение, составляется дознавателем, утверждается начальником органа дознания, направляется прокурору, который, помимо утверждения обвинительного акта и направления дела в суд, возвращения уголовного дела для производства дополнительного дознания (может дать 10 суток) либо пересоставления обвинительного акта (может дать 3 суток), прекращения уголовного дела, может принять решение также о направлении уголовного дела для производства предварительного следствия. При утверждении обвинительного акта прокурор вправе своим постановлением исключить из него отдельные пункты обвинения либо переквалифицировать обвинение на менее тяжкое.

Составление обвинительного акта при дознании означает завершение предварительного расследования, признание соответствующего лица обвиняемым.

Решения, принимаемые в судебном разбирательстве. Основания прекращения дела судом.

1. Приговор.

2. Решения об отложении, приостановлении судебного разбирательства.

3. Прекращение уголовного дела (в форме определения).

4. Всякие разные определения (например, по вопросам исследования доказательств, о мере пресечения).

5. Частное определение (постановление) – суд обращает внимание государственных органов, общественных организаций или должностных лиц на нарушение закона, а также другие причины и условия, способствовавшие совершению преступления, для принятия этими органами и лицами необходимых мер по устранению указанных явлений, суд указывает на нарушение прав и свобод граждан и другие нарушения закона, допущенные при производстве дознания, предварительного следствия, рассмотрении дела нижестоящим судом, требующие реагирования со стороны органов уголовного судопроизводства.

Основания прекращения уголовного дела судом:

1. Истечение сроков давности уголовного преследования.

2. Смерть обвиняемого.

3. Отсутствие заявления потерпевшего по делам частно-публичного, частного обвинения.

4. Отсутствие заключения суда, согласия органа, если это необходимо для возбуждения уголовного дела в отношении спецсубъекта.

5. Преступность и наказуемость деяния устранены новым уголовным законом, имеющим обратную силу.

6. Издание акта об амнистии.

7. Наличие в отношении обвиняемого вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению, либо определения суда, постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же обвинению, либо неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению, либо отказе в возбуждении уголовного дела.

8. Отказ обвинителя от обвинения.

9. Суд соглашается с прекращение дела в связи с примирением сторон, деятельным раскаянием подсудимого.

Особенности процедуры в отношении отдельных категорий лиц. Возбуждение уголовного дела, задержание, избрание меры пресечения, направление дела в суд.

1. Член Совета Федерации – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, о наличии в действиях члена Совета Федерации признаков преступления, с согласия Совета Федерации, задержание возможно только на месте преступления, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска исполняется с согласия Совета Федерации, по ходатайству подсудимого, являющегося членом Совета Федерации, уголовное дело по первой инстанции рассматривается Верховным Судом РФ.

2. Депутат Государственной Думы – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, о наличии в действиях депутата Государственной Думы признаков преступления, с согласия Государственной Думы, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска исполняется с согласия Государственной Думы, по ходатайству подсудимого, являющегося депутатом Государственной Думы, уголовное дело по первой инстанции рассматривается Верховным Судом РФ.

3. Депутат законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ – уголовное дело возбуждается прокурором субъекта РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей суда уровня субъекта РФ.

4. Депутат, член выборного органа местного самоуправления, выборное должностное лицо органа местного самоуправления – уголовное дело возбуждается прокурором субъекта РФ.

5. Судья Конституционного Суда РФ – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, о наличии в действиях судьи Конституционного Суда РФ признаков преступления, с согласия Конституционного Суда РФ, задержание возможно только на месте преступления, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу исполняется с согласия Конституционного Суда РФ, по ходатайству подсудимого, являющегося судьей Конституционного Суда РФ, уголовное дело по первой инстанции рассматривается Верховным Судом РФ.

6. Судья Верховного Суда РФ, судья Высшего Арбитражного Суда РФ, судья суда уровня субъекта РФ, судья федерального арбитражного суда, судья окружного, флотского военного суда – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, о наличии в действиях судьи признаков преступления, с согласия Высшей квалификационной коллегии судей РФ, задержание возможно только на месте преступления, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу исполняется с согласия квалификационной коллегии судей, по ходатайству подсудимого, являющегося федеральным судьей, уголовное дело по первой инстанции рассматривается Верховным Судом РФ.

7. Федеральный судья районного суда – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей суда уровня субъекта РФ, о наличии в действиях судьи признаков преступления, с согласия квалификационной коллегии судей субъекта РФ, задержание возможно только на месте преступления, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу исполняется с согласия квалификационной коллегии судей, по ходатайству подсудимого, являющегося федеральным судьей, уголовное дело по первой инстанции рассматривается Верховным Судом РФ.

8. Мировой судья – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей суда уровня субъекта РФ, о наличии в действиях судьи признаков преступления, с согласия квалификационной коллеги судей субъекта РФ, задержание возможно только на месте преступления, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу исполняется с согласия квалификационной коллегии судей.

9. Судья конституционного (уставного) суда субъекта РФ – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей суда уровня субъекта РФ, о наличии в действиях судьи признаков преступления, с согласия квалификационной коллегии судей субъекта РФ, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу исполняется с согласия квалификационной коллегии судей.

10. Председатель Счетной палаты РФ, заместитель Председателя Счетной палаты РФ, аудитор Счетной палаты РФ, Уполномоченный по правам человека в РФ – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ, задержание возможно только на месте преступления, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу и о производстве обыска исполняется с согласия Государственной Думы.

11. Генеральный прокурор РФ – уголовное дело возбуждается прокурором, на которого в соответствии с федеральным законом о прокуратуре в этом случае возлагается исполнение обязанностей Генерального прокурора РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, принятого по представлению Президента РФ, о наличии в действиях Генерального прокурора РФ признаков преступления, задержание возможно только на месте преступления.

12. Иной прокурор – уголовное дело возбуждается вышестоящим прокурором на основании заключении судьи районного (гарнизонного военного) суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, задержание возможно только на месте преступления.

13. Следователь, адвокат – уголовное дело возбуждается прокурором на основании заключения судьи районного (гарнизонного военного) суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления.

14. Кандидат на должность Президента РФ, член Центральной избирательной комиссии РФ с правом решающего голоса, председатель избирательной комиссии субъекта РФ – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ.

15. Член иной избирательной комиссии с правом решающего голоса – уголовное дело возбуждается прокурором субъекта РФ.

16. Президент РФ, прекративший исполнение своих полномочий – уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором, свое согласие на снятие неприкосновенности должны последовательно дать Государственная Дума и Совет Федерации, может быть задержан только на месте преступления, судебное решение об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу и о производстве обыска исполняется с согласия Государственной Думы и Совета Федерации.

Уголовное дело в отношении Президента РФ может быть возбуждено только после его отстранения от должности в результате процедуры импичмента, в соответствии с Конституцией РФ.

Выдача (экстрадиция) лица для уголовного преследования или исполнения приговора.

Российская Федерация может направить иностранному государству запрос о выдаче ей лица для уголовного преследования или исполнения приговора на основании международного договора РФ с этим государством или письменного обязательства Генерального прокурора РФ выдавать в будущем на основе принципа взаимности этому государству лиц в соответствии с законодательством РФ. Направление запроса о выдаче лица на основе принципа взаимности осуществляется, если в соответствии с законодательством обоих государств деяние, в связи с которым направлен запрос о выдаче, является уголовно наказуемым и за его совершение предусматривается наказание в виде лишения свободы на срок не менее одного года – в случае выдачи для уголовного преследования, либо лицо осуждено к лишению свободы на срок не менее 6 месяцев – в случае выдачи для исполнения приговора. Вопросы о выдаче решаются через Генеральную прокуратуру РФ. Запрос о выдаче должен содержать, помимо обычных реквизитов, изложение фактических обстоятельств и правовую квалификацию деяния, совершенного лицом, в отношении которого направлен запрос о выдаче, включая сведения о размере причиненного им ущерба, с приведением текста закона, предусматривающего уголовную ответственность за это деяния, и обязательным указанием уголовно-правовых санкций.

По общему правилу лицо, выданное иностранным государством, не может быть задержано, привлечено в качестве обвиняемого, осуждено без согласия государства, его выдавшего, а также передано третьему государству за преступление, не указанное в запросе о выдаче. Соответственно, только при таком условии Россия выдает лиц для уголовного преследования, исполнения приговора.

Могут быть выдан только иностранные граждане, апатриды. Выдача российского гражданина иностранному государству не допускается, так как это запрещено Конституцией РФ.

Решение о выдаче иностранному государству от имени России принимается Генеральным прокурором РФ, либо заместителем Генерального прокурора РФ, он же принимает решение, какой из запросов о выдаче следует удовлетворить, если лицо натворило столько, что его хотят заполучить сразу два и более иностранных государств. Соответствующее решение Генерального прокурора РФ, его заместителя, может быть обжаловано в суд уровня субъекта РФ по месту нахождения лица, в отношении которого принято это решение, в течение 10 суток с момента получения соответствующего уведомления Генеральной прокуратуры РФ, решение принимается 3 профессиональными судьями в течение месяца, в 7-дневный срок в кассационном порядке может быть обжаловано в Верховный Суд РФ.

Обязательные условия для отказа в выдаче лица:

1. Лицо является гражданином РФ.

2. Лицу предоставлено политическое убежище в РФ.

3. В отношении лица за то же деяние в России вынесен приговор, вступивший в законную силу (прекращено производство по уголовному делу).

4. По российскому праву уголовное дело за это деяние не может быть возбуждено, а приговор не может быть исполнен вследствие истечения сроков давности или по иному законному основанию.

5. Суд решил, что выдавать нельзя.

Факультативные основания для отказа в выдаче лица:

1. Деяние, в совершении которого обвиняется запрашиваемое лицо, не является преступлением по уголовному закону хотя бы одного из заинтересованных государств.

2. Деяние, в совершении которого обвиняется запрашиваемое лицо, совершено на территории РФ или против интересов РФ, поэтому мы хотим расправиться со злодеем самостоятельно.

3. В отношении запрашиваемого лица за то же деяние осуществляется уголовное преследование российскими компетентными органами в России.

4. Уголовное преследование лица, в отношении которого направлен запрос о выдаче, возбуждается в порядке частного обвинения.

Обсуждение последствий вердикта. Правовые последствия вердикта.

Последствия вердикта обсуждаются без участия присяжных заседателей, но судебное разбирательство продолжается с участием сторон.

При вынесении присяжными оправдательного вердикта подсудимый, находящийся под стражей, немедленно освобождается из-под нее непосредственно в зале судебного заседания, под аплодисменты присутствующих. Остается обсудить только вопросы, связанные с разрешением гражданского иска, распределением судебных издержек, вещественными доказательствами. При этом в ст.347 УПК РФ речь идет почему-то о судебных издержках, хотя в ст.131 УПК РФ они именуются процессуальными издержками.

В случае вынесения обвинительного вердикта производится исследование обстоятельств, связанных с квалификацией содеянного подсудимым, назначением ему наказания, разрешением гражданского иска и другими вопросами, разрешаемыми судом при постановлении обвинительного приговора, после этого проводятся прения сторон (запрещается ставить под сомнение правильность вердикта присяжных), подсудимому предоставляется последнее слово.

Оправдательный вердикт присяжных обязателен для председательствующего, влечет за собой постановление оправдательного приговора.

Председательствующий квалифицирует содеянное подсудимым в соответствии с обвинительным вердиктом, а также установленными судом обстоятельствами, не подлежащими установлению присяжными заседателями и требующими собственно юридической оценки. При этом, в отличие от оправдательного вердикта, председательствующий не связан полностью обвинительным приговором присяжных заседателей. Так, обвинительный вердикт коллегии присяжных заседателей не препятствует постановлению оправдательного приговора, если председательствующий признает, что деяние подсудимого не содержит признаков преступления. Если председательствующий признает, что обвинительный вердикт вынесен в отношении невиновного и имеются дос-таточные основания для постановления оправдательного приговора ввиду того, что не установлено событие преступления либо не доказано участие подсудимого в совершении преступления, то он выносит постановление о роспуске коллегии присяжных заседателей и направлении уголовного дела на новое рассмотрение иным составом суда со стадии предварительного слушания, это постановление не подлежит обжалованию в кассационном порядке.

Указание в вердикте коллегии присяжных заседателей на то, что подсудимый, признанный виновным, заслуживает снисхождения, обязательно для председательствующего при назначении наказания (см. ст.ст.64,65 УК РФ).

Международное сотрудничество в сфере уголовного судопроизводства. Понятие и виды.

Международное сотрудничество в сфере уголовного судопроизводства (П.Лупинская) - основанное на международном договоре РФ , международном соглашении или на принципе взаимности взаимодействие российских судов, прокуроров, следователей и органов дознания с соответствующими компетентными органами и должностными лицами иностранных государств и международными организациями по вопросам оказания правовой помощи, выдачи лица для уголовного преследования или исполнения приговора, а также передача лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является.

Виды международного сотрудничества в сфере уголовного судопроизводства:

1. Выдача лица для уголовного преследования или исполнения приговора.

2. Уголовное преследование в РФ по запросу иностранного государства.

3. Вызов свидетелей, потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков, их представителей и экспертов.

4. Передача предметов и пересылка документов, являющихся доказательствами по уголовному делу. Вручение документов и производство следственных действий.

5. Предоставление информации по правовым вопросам, уведомление о результатах уголовного преследования, предоставление сведений об обвинительных приговорах и о судимости.

6. Передача лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является.

Подсудность, понятие, виды.

Подсудность (Н.Комарова) – совокупность юридически значимых признаков уголовного дела, в соответствии с которыми на основании уголовно-процессуального закона определяется тот суд и тот состав суда, которые правомочны рассматривать конкретное уголовное дело в качестве суда первой инстанции.

Основа подсудности: положение ч.1 ст.47 Конституции РФ о том, что никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

Впервые вопрос о подсудности решается прокурором, когда он, утвердив обвинительное заключение (обвинительный акт), направляет уголовное дело в суд, в соответствии с установленной уголовно-процессуальным законом подсудностью. Если дело поступит в суд с нарушением правил о подсудности, то судья выносит постановление о направлении такого дела по подсудности (п.1 ч.1 ст.227 УПК РФ).

Подсудность определяется тремя признаками уголовного дела (соответственно выделяют виды подсудности):

1. Родовой (предметный) – по норме УК РФ, в нарушении которой обвиняется подсудимый. Подробно расписано в ст.31 УПК РФ.

2. Территориальный (местный) – по месту совершения преступления, либо окончания длящегося преступления, либо по месту совершения наиболее тяжкого преступления. Территориальная подсудность может быть изменена, если удовлетворен отвод (взят самоотвод) всеми судьями соответствующего суда, либо по месту проживания (нахождения) большинства участников уголовного судопроизводства, если остальные участники не возражают.

3. Персональный (личный) – статус подсудимого. Дело в отношении военнослужащего (лица, проходящего военные сборы) подсудно военному суду. Верховному Суду РФ в качестве суда первой инстанции подсудны уголовные дела в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, федерального судьи, при наличии соответствующего ходатайства обвиняемого.

В определенных законом случаях выделяется подсудность по связи дел (если в одно производство соединяются уголовные дела о преступлениях, подсудных разным судам, дело рассматривается соответствующим вышестоящим судом).

Споры о подсудности запрещены.

Также, по правилам ст.30 УПК РФ, определяется состав суда: единолично (федеральный судья либо мировой судья, так рассматривается основной массив уголовных дел в России), коллегиально 3 федеральными судьями (по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, при наличии ходатайства обвиняемого, заявленного до начала судебного заседания), судом с участием присяжных заседателей (председательствующий-федеральный судья и 12 присяжных заседателей, по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, при наличии ходатайства обвиняемого, заявленного до начала судебного заседания). Коллегиально и с участием присяжных заседателей таким образом рассматриваются в основном уголовные дела, подсудные по первой инстанции суду уровня субъекта РФ.

В апелляционном порядке уголовное дело рассматривается единолично судьей районного суда.

В кассационном порядке уголовное дело рассматривается коллегией из 3 федеральных судей соответствующего суда общей юрисдикции.

В надзорном порядке уголовное дело рассматривается коллегией в составе не менее 3 федеральных судей соответствующего суда общей юрисдикции.

Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних.

Специальный порядок применяется при производстве по уголовным делам в отношении лиц, не достигших к моменту совершения преступления 18-летнего возраста.

При производстве по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего дополнительно устанавливаются точный возраст несовершеннолетнего, условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень психического развития и иные особенности его личности, влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц, мог ли несовершеннолетний в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих деяний, руководить ими.

Уголовное дело в отношении несовершеннолетнего выделяется в отдельное производство.

Заключению под стражу несовершеннолетнего суд должен предпочитать его передачу под присмотр. О задержании несовершеннолетнего следует незамедлительно известить его законных представителей.

Несовершеннолетний, не находящийся под стражей, вызывается на допрос через законных представителей (администрацию специализированного учреждения для несовершеннолетних).

Допрос несовершеннолетнего – не более 2 часов без перерыва, не более 4 часов в день. Если несовершеннолетний не достиг 16 лет, либо страдает психическим расстройством, либо отстает в психическом развитии в допросе участвует специалист (педагог или психолог).

Если в ходе предварительного расследования уголовного дела о преступлении небольшой или средней тяжести будет установлено, что исправление несовершеннолетнего обвиняемого может быть достигнуто без применения наказания, то прокурор, следователь, дознаватель с согласия прокурора вправе вынести постановление о прекращении уголовного преследования и возбуждении перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему принудительной меры воспитательного воздействия, если против этого не возражают обвиняемый, его законный представитель. Суд, получив уголовное дело с обвинительным заключением (обвинительным актом), может сделать это и по собственной инициативе.

Суд в постановлении о применении к несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного воздействия вправе возложить на специализированное учреждение для несовершеннолетних контроль за исполнением требований, предусмотренных принудительной мерой воспитательного воздействия. В случае систематического неисполнения несовершеннолетним этих требований суд по ходатайству специализированного учреждения для несовершеннолетних отменяет постановление о прекращении уголовного преследования и применении принудительной меры воспитательного воздействия и направляет соответствующие материалы прокурору.

В отличие от обычного подсудимого, несовершеннолетнего подсудимого суд вправе удалить из зала судебного заседания на время исследования обстоятельств, которые могут оказать на него отрицательное воздействие.

При рассмотрении уголовного дела суд вправе:

1. Освободить несовершеннолетнего подсудимого от уголовной ответственности с применением принудительных мер воспитательного воздействия.

2. Освободить несовершеннолетнего подсудимого от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия, направлением в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа (вопрос о продлении, прекращении таких мер также решается судом).

3. При наличии к тому возможности назначить несовершеннолетнему подсудимому условное наказание, наказание, не связанное с лишением свободы.

Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Условия особого порядка принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением:

1. Ходатайство обвиняемого о согласии с предъявленным ему обвинением и постановлении приговора без проведения судебного разбирательства (в момент ознакомления с материалами уголовного дела либо на предварительном слушании).

2. Лицо обвиняется в совершении преступления, наказание за которое не превышает 10 лет лишения свободы.

3. Согласие государственного (частного) обвинителя, потерпевшего.

4. Обязательное участие защитника.

5. Суд убедится, что обвиняемый осознает характер и последствия заявленного им ходатайства о применении особого порядка, ходатайство было заявлено добровольно и после проведения консультаций с защитником.

Если условия не соблюдены, суд принимает решение о назначении судебного разбирательства в общем порядке.

Как отметил Пленум Верховного Суда РФ, если по делу обвиняется несколько лиц, а ходатайство о постановление приговора без проведения судебного разбирательства заявил лишь один обвиняемый, такое дело в отношении всех обвиняемых должно рассматриваться в общем порядке (абз.2 п.27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 года №1 "О применении судами норм УПК РФ"). Также Пленум Верховного Суда РФ указал, что УПК РФ не предусматривает возможности применения особого порядка принятия судебного решения в отношении несовершеннолетнего (абз.4 п.28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 года №1 "О применении судами норм УПК РФ").

В особом порядке приговор постановления без проведения судебного разбирательства, судья не проводит исследование и оценку доказательств собранных по уголовному делу, но при этом могут быть исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, смягчающие и отягчающие наказание. При рассмотрении дела в особом порядке уголовно-процессуальным законом предусмотрено постановление лишь обвинительного приговора, поэтому в тех случаях, когда судья до вынесения приговора установит, что по делу есть какие-либо обстоятельства, препятствующие вынесению обвинительного приговора, либо имеются основания для изменения квалификации содеянного, прекращения дела или оправдания подсудимого, он выносит постановление о прекращении особого порядка судебного разбирательства и назначает рассмотрение уголовного дела в общем порядке (абз.1 п.28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 года №1 "О применении судами норм УПК РФ").

В особом порядке подсудимому назначается наказание, не превышающее две трети максимального срока (размера) наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора при особом порядке должна содержать описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился подсудимый, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства, анализ доказательств и их оценка судьей в приговоре в таком случае не отражаются.

Приговор, постановленный в таком порядке, не может быть обжалован в кассационном (апелляционном) порядке как несоответствующий фактическим обстоятельствам уголовного дела.

Производство о применении принудительных мер медицинского характера.

Производство о применении таких принудительных мер медицинского характера как принудительное лечение в психиатрическом стационаре общего, специализированного типа, специализированного типа с интенсивным наблюдением осуществляется в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, или лица, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение, при этом принудительные меры медицинского характера назначаются только в случае, когда психическое расстройство лица связано с опасностью для него или других лиц либо возможностью причинения им иного существенного вреда. По делам в отношении таких лиц обязательно производство предварительного следствие, в ходе которого устанавливаются время, место, способ и другие обстоятельства совершенного деяния, совершено ли деяние, запрещенное уголовным законом, данным лицом, характер и размер вреда, причиненного деянием, наличие у данного лица психических расстройств в прошлом, степень и характер психического заболевания в момент совершения деяния, запрещенного уголовным законом, или во время производства по уголовному делу, связано ли психическое расстройство лица с опасностью для него или других лиц, возможностью причинения им иного существенного вреда. Если такое лицо содержится под стражей, по ходатайству прокурора суд принимает решение о его перемещении в психиатрический стационар, в случае необходимости его уголовное дело выделяется в отдельное производство.

На основании постановления следователя, прокурора, суда к участию в производстве о применении принудительной меры медицинского характера привлекается законный представитель лица, в отношении которого осуществляется такое производство, если его нет – орган опеки и попечительства, с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы обязательно участие защитника.

В постановлении следователя о направлении уголовного дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера, утверждаемом прокурором (аналог обвинительного заключения), должны быть изложены обстоятельства установленные по уголовному делу, являющиеся основанием для производства о применении принудительных мер медицинского характера, доводы защитника и других лиц, оспаривающих основание для применения принудительной меры медицинского характера, если они были высказаны.

В ходе судебного разбирательства по такому уголовному делу должны быть исследованы и разрешены следующие вопросы: имело ли место деяние, запрещенное уголовным законом; совершило ли данное деяние лицо, в отношении которого рассматривается данное уголовное дело; совершено ли деяние лицом в состоянии невменяемости; наступило ли у данного лица после совершения преступления психическое расстройство, делающее невозможным назначения наказания или его исполнение; представляет ли психическое расстройство лица опасность для него или других лиц, возможно ли причинение данным лицом иного существенного вреда; подлежит ли применению принудительная мера медицинского характера и какая именно.

Постановлением суда по итогам рассмотрения такого уголовного дела принимается решение о:

• об освобождении лица от уголовной ответственности (наказания) и о применении к нему принудительных мер медицинского характера;

• о прекращении уголовного дела и об отказе в применении принудительных мер медицинского характера;

• о возвращении уголовного дела прокурору для предъявления обвинения.

В дальнейшем вопросы о прекращении, изменении, продлении применения принудительной меры медицинского характера рассматриваются судом, вынесшим постановление о ее применении, либо судом по месту применения этой меры, по ходатайству администрации психиатрического стационара, либо законного представителя, защитника.

Если у лица психическое расстройство наступило после совершения преступления, к нему была применена принудительная мера медицинского характера, в результате чего оно выздоровело, суд выносит постановление о прекращении применения к данному лицу принудительной меры медицинского характера, направлении прокурору уголовного дела для производства предварительного расследования в общем порядке, при этом время, проведенное в психиатрическом стационаре, засчитывается в срок отбывания наказания по правилам ст.103 УК РФ.

Пределы судебного разбирательства. Недопустимость поворота обвинения к худшему.

Судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению. Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается только если этим не ухудшится положение подсудимого и не нарушается его право на защиту.

Надо отметить, что Конституционный Суд РФ, в свое время признавший неконституционным поворот обвинения к худшему при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора, указал, что исключения из общего правила о запрете поворота к худшему допустимы лишь в качестве крайней меры, когда неисправление судебной ошибки искажало бы саму суть правосудия, смысл приговора как акта правосудия, разрушая необходимый баланс конституционно защищаемых ценностей, в том числе прав и законных интересов осужденных и потерпевших; отсутствие возможности пересмотра окончательного судебного решения в связи с имевшим место в ходе предшествующего разбирательства фундаментальным нарушением, которое повлияло на исход дела, означало бы, что – вопреки принципу справедливости и основанным на нем конституционным гарантиям охраны достоинств личности и судебной защиты прав человека – такое ошибочное судебное решение не может быть исправлено (абз.6 п.3.1 постановления Конституционного Суда РФ от 17 июля 2002 года №13-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст.ст.342, 371, 373, 378, 379, 380 и 382 УПК РСФСР, ст.41 УК РСФСР и ст.36 Федерального закона "О прокуратуре РФ" в связи с запросом Подольского городского суда Московской области и жалобами ряда граждан).

Особенности судебного следствия и прений сторон в суде с участием присяжных заседателей.

Судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника, в которых государственный обвинитель излагает существо предъявленного обвинения и предлагает порядок исследования представленных им доказательств, а защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств.

Присяжные заседатели через председательствующего вправе после допроса сторонами задать вопросы (в письменном виде, через старшину, формулируются председательствующим, могут быть им отведены) подсудимому, потерпевшему, свидетелям, эксперту.

Вопрос о недопустимости того или иного доказательства решается единолично председательствующим, в отсутствие присяжных заседателей. В ходе судебного следствия запрещается исследовать факты прежней судимости подсудимого, признания подсудимого хроническим алкоголиком или наркоманом, а также иные данные, способные вызвать предубеждение присяжных в отношении подсудимого, выходящие за пределы полномочий коллегии присяжных заседателей при вынесении ей вердикта.

Равно и прения сторон в суде с участием присяжных заседателей проводятся лишь в пределах вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями (было ли деяние, совершено ли оно подсудимым, виновен ли подсудимый). Стороны не вправе касаться обстоятельств, которые рассматриваются после вынесения вердикта без участия присяжных заседателей. Если участник прений сторон упоминает о таких обстоятельствах, то председательствующий останавливает его и разъясняет присяжным заседателям, что указанные обстоятельства не должны быть приняты ими во внимание при вынесении вердикта. Стороны в прениях не вправе ссылаться в обоснование своей позиции на доказательства, признанные недопустимыми либо не исследовавшиеся в судебном заседании. Если участник прений упоминает о таких доказательствах, то председательствующий прерывает его выступление и разъясняет присяжным заседателя, что они не должны учитывать данные обстоятельства при вынесении вердикта.

Общий порядок подготовки к судебному заседанию.

По поступившему в суд уголовному делу судья в течение 30 дней (14 суток, если обвиняемый содержится под стражей) принимает мотивированное постановление, с направлением копии обвиняемому, потерпевшему, прокурору:

1. О направлении уголовного дела по подсудности.

2. О назначении предварительного слушания.

3. О назначении судебного заседания.

По поступившему уголовному делу судья выясняет следующие вопросы:

1. Подсудно ли уголовное дело данному суду.

2. Вручена ли копия обвинительного заключения (обвинительного акта) обвиняемому.

3. Подлежит ли отмене (изменению) избранная мера пресечения.

4. Подлежат ли удовлетворению заявленные ходатайства и поданные жалобы.

5. Приняты ли меры по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением, и возможной конфискации имущества (арест имущества, исполняется судебными приставами-исполнителями).

6. Имеются ли основания проведения предварительного слушания уголовного дела.

Назначая судебное заседание, судья в соответствующем постановлении определяет:

1. Место, дату и время судебного заседания.

2. Состав суда (судьей единолично или судом коллегиально).

3. Назначает защитника, если его участие обязательно и его нет у обвиняемого.

4. Вызывает в судебное заседание лиц по спискам, представленным сторонами.

5. Порядок рассмотрения уголовного дела (в открытом или закрытом судебном заседании).

6. Меру пресечения, за исключением избрания меры пресечения в виде домашнего ареста, заключения под стражу.

Стороны должны быть извещены о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за 5 суток до его начала.

После назначения судебного заседания подсудимый не вправе заявлять ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей, о проведении предварительного слушания.

Рассмотрение уголовного дела в судебном заседании должно быть начато не позднее 14 суток со дня вынесения судьей постановления о назначении судебного заседания, а по уголовным делам, рассматриваемым судом с участием присяжных заседателей, - не позднее 30 суток. Рассмотрение уголовного дела в судебном заседании не может быть начато ранее 7 суток со дня вручения обвиняемому копии обвинительного заключения, обвинительного акта.

Понятие, значение, виды приговора.

Приговор – единственный процессуальный акт, который постановляется судом от имени государства – Российской Федерации. В приговоре наиболее ярко реализуется процессуальная функция суда – разрешение уголовного дела по существу. Приговор – акт реализации не только уголовно-процессуального, но и уголовного закона. Приговор имеет общеобязательную силу, после вступления в законную силу подлежит исполнению на всей территории РФ. Приговор обладает также свойствами исключительности (недопустимость повторного рассмотрения того же уголовного дела) и преюдициальности (обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, не требуют дополнительного подтверждения). Каждый осужденный, оправданный имеет право на обжалование приговора.

Приговор должен быть (Н.Комарова):

• Законным (постановлен в строгом соответствии с предписаниями материального и процессуального уголовного закона);

• Обоснованным (выводы суда должны соответствовать конкретным обстоятельствам данного уголовного дела);

• Мотивированным (в нем должны быть изложены все фактические и юридические аргументы, подтверждающие сделанные судом выводы);

• Справедливым (назначенное судом наказание должно соответствовать тяжести совершенного преступления, личности осужденного, то есть не быть чрезмерно мягким либо чрезмерно суровым).

Виды приговоров:

1. Обвинительный:

Обвинительный с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным;

Обвинительный с назначением наказания и освобождением от его отбывания (если осужденный подпадает под амнистию, либо время нахождения подсудимого под стражей поглощает наказание, назначенное ему судом; в отношении несовершеннолетнего – с применением принудительных мер воспитательного характера, помещением несовершеннолетнего в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа; в связи с изменением обстановки (по делам о преступлениях небольшой или средней тяжести, если лицо или совершенное им деяние перестали быть); в связи с болезнью подсудимого).

Обвинительный без назначения наказания (в случае смерти подсудимого, если уголовное дело продолжалось по требованию родственников, с целью реабилитации подсудимого).

2. Оправдательный.

Судебное следствие, определение порядка, окончания.

Судебное следствие начинается с изложения государственным обвинителем (частным обвинителем) предъявленного подсудимому обвинения (заявления).

Председательствующий опрашивает подсудимого, понятно ли ему обвинение, признает ли он себя виновным и желает ли он или его защитник выразить свое отношение к предъявленному обвинению.

Очередность исследования доказательств определяется стороной, представляющей доказательства суду, при этом первой представляет доказательства сторона обвинения, после нее - сторона защиты. При этом подсудимый, с разрешения председательствующего, вправе давать показания в любой момент судебного следствия. В ходе судебного заседания могут осуществляться допрос подсудимого, оглашение оказаний подсудимого, данных в ходе предварительного расследование (если есть противоречия, дело рассматривается в отсутствие подсудимого, подсудимый в суде отказывается от дачи показаний), допрос потерпевшего, допрос свидетелей, оглашение показаний потерпевшего, свидетелей (если умерли, не могут явиться в суд, есть существенные противоречия), допрос эксперта, производство судебной экспертизы, осмотр вещественных доказательств, оглашение протоколов следственных действий, иных документов, приобщение к материалам уголовного дела документов, представленных суду, осмотр местности и помещения, следственный эксперимент, предъявление для опознания, освидетельствование.

По окончании исследования представленных сторонами доказательств председательствующий опрашивает стороны, желают ли они дополнить судебное следствие. В случае заявления ходатайства о дополнении судебного следствия суд обсуждает его и принимает соответствующее решение. После разрешения ходатайств и выполнения связанных с этим необходимых судебных действий председательствующий объявляет судебное следствие оконченным.

Возобновление производства по уголовному делу ввиду новых или вновь от-крывшихся обстоятельств.

Новые обстоятельства – признание Конституционным Судом РФ закона, примененного судом в данном уголовном деле, не соответствующим Конституции РФ, установленное Европейским Судом по правам человека нарушение положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении судом РФ уголовного дела, связанное с применением федерального закона, не соответствующего положениям Конвенции о защите прав человека и основных свобод, иными нарушениями положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод, иные новые обстоятельства, не известные суду на момент вынесения судебного решения, устраняющие преступность и наказуемость деяния.

Вновь открывшиеся обстоятельства – установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомая ложность показаний потерпевшего, свидетеля, заключения эксперта, подложность вещественных доказательств, протоколов следственных и судебных действий и иных документов, заведомая неправильность перевода, повлекшие за собой постановление незаконного, необоснованного или несправедливого приговора, вынесение незаконного или необоснованного определения или постановления, установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия дознавателя, следователя, прокурора, повлекшие за собой постановление незаконного, необоснованного или несправедливого приговора, вынесение незаконного или необоснованного определения, постановления, установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия судьи, совершенные им при рассмотрении данного уголовного дела.

Пересмотр обвинительного приговора в пользу осужденного сроками не ограничен, даже после смерти осужденного такой пересмотр возможен в целях его реабилитации, не в пользу осужденного – в течение сроков давности привлечения к уголовной ответственности, не позднее одного года со дня открытия обстоятельств.

Право возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств принадлежит прокурору (он выносит соответствующее заключение), если в связи с постановлением Конституционного Суда РФ, Европейского Суда по правам человека – Председатель Верховного Суда РФ вносит соответствующее представление в Президиум Верховного Суда РФ.

По решению мирового судьи пересмотр осуществляет районный суд, решению районного (гарнизонного военного) суда – президиум суда уровня субъекта РФ (окружного или флотского военного суда), решению суда уровня субъекта РФ (окружного или флотского военного суда) – Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ (Военная коллегия Верховного Суда РФ), решению Судебной коллегии по уголовным делам, Военной коллегии Верховного Суда РФ – Кассационная коллегия Верховного Суда РФ, Кассационной коллегии Верховного Суда РФ, решению по второй, надзорной инстанции Судебной коллегии по уголовным делам, Военной коллегии Верховного Суда РФ – Президиум Верхов-ного Суда РФ.

Рассмотрев заключение прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, суд принимает одно из следующих решений:

1. Об отмене приговора, определения или постановления суда и передаче уголовного дела для производства нового судебного разбирательства.

2. Об отмене приговора, определения или постановления суда и прекращении уголовного дела.

3. Об отклонении заключения прокурора.

Судебное разбирательство по уголовному делу после отмены судебных решений по нему ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, а также обжалование новых судебных решений производятся в общем порядке.

Процессуальный порядок вынесения вердикта.

Вердикт выносится присяжными заседателями на тайном совещании по вопросам вопросного листа. При этом присяжные заседатели должны стремиться к консенсусу, если его не удается достичь в течение 3 часов, надо приступать к голосованию.

Обвинительный вердикт считается принятым, если большинство присяжных заседателей полагают, что доказано, что деяния имело место, доказано, что это деяние совершил подсудимый, доказано, что подсудимый виновен в совершении указанного (вменяемого ему в вину) деяния.

Оправдательный вердикт считается принятым, если по хотя бы одной из указанных позиций "против" проголосовало не менее 6 присяжных заседателей, то есть при равенстве голосов присяжных заседателей вердикт считается оправдательным.

Ответы на другие вопросы (о снисхождении и пр.) также решаются голосованием. Аналогично, если голоса присяжных заседателей разделились поровну, то принимается наиболее благоприятный для подсудимого ответ.

Если присяжные заседатели сочтут подсудимого виновным, они вправе изменить обвинение в сторону, благоприятную для подсудимого.

Ответы на поставленные перед присяжными заседателями вопросы должны представлять собой утверждение или отрицание с обязательным пояснительным словом или словосочетанием, раскрывающим или уточняющим смысл ответа ("Да, виновен", "Нет, не виновен").

Ответы на вопросы вносятся старшиной присяжных заседателей в вопросный лист непосредственно после каждого из соответствующих вопросов, в случае, если ответ на предыдущий вопрос исключает необходимость отвечать на последующий вопрос, старшина с согласия большинства присяжных заседателей вписывает после такого вопроса слова "без ответа". В случае, если ответ на вопрос принимается голосованием, старшина указывает после ответа результат подсчета голосов. Вопросный лист с внесенными в него ответами на поставленные перед коллегий присяжных заседателей вопросы подписывается после заполнений старшиной присяжных заседателей.

Если в ходе совещания присяжные заседатели придут к выводу о необходимости получить от председательствующего дополнительные разъяснения по поставленные вопросам, либо уточнить какие-либо фактические обстоятельства дела, то они возвращаются в зал судебного заседания, и старшина коллегии обращается к председательствующему с соответствующей просьбе, председательствующий делает разъяснения, может, посоветовавшись со сторонами, дополнить вопросный лист новыми вопросами.

После подписания вопросного листа с внесенными в него ответами на поставленные вопросы присяжные заседатели возвращаются в зал судебного заседания, старшина передает председательствующему вопросный лист с внесенными в него ответами. Найдя вердикт неясным или противоречивым, председательствующий указывает присяжным заседателям на это, предлагает им возвратиться в совещательную комнату для внесения уточнений в вопросный лист, после выслушивания сторон в вопросный лист могут быть внесены новые вопросы. Если председательствующий находит вердикт ясным и непротиворечивым, старшина коллегии зачитывает вердикт, все находящиеся в зале выслушивают его стоя, после чего вердикт передается председательствующему для приобщения к материалам уголовного дела.

Основания отмены или изменения судебного решения в кассационном по-рядке.

1. Несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанции:

Выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседа-нии.

Суд не учел обстоятельства, которые могли существенно повлиять на выводы суда.

При наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение для выво-дов суда, в приговоре не указано, по каким основаниям суд принял одни из этих доказательств и отверг другие.

Выводы суда, изложены в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности осужденного или оправданного, на правильность применения уголовного закона или определение меры наказания.

2. Нарушение уголовно-процессуального закона, то есть такие нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, в том числе в любом случае:

Непрекращение уголовного дела при наличии к тому оснований.

Постановление приговора незаконным составом суда, вынесение вердикта незаконным составом коллегии присяжных заседателей.

Рассмотрение уголовного дела в отсутствие подсудимого (кроме ходатайства подсудимого по делам небольшой и средней тяжести).

Рассмотрение уголовного дела без участия защитника, если оно было обязательным, с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника.

Нарушение права подсудимого пользоваться языком, которым он владеет, и помощью переводчика.

Непредоставление подсудимому права участия в прениях сторон, последнего слова.

Нарушение тайны совещания коллегии присяжных заседателей, тайны совещания судей.

Обоснование приговора доказательствами, признанными судом недопустимыми.

Отсутствие подписи судьи на судебном решении.

Отсутствие протокола судебного заседания.

3. Неправильное применение уголовного закона:

Нарушение требований Общей части УК РФ.

Применение не той нормы Особенной части УК РФ, которая подлежала применению.

Назначение наказания более строгого, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

4. Несправедливость приговора, то есть назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного по своему виду и размеру являющееся несправедливым вследствие чрезмерной мягкости или чрезмерной суровости.

Ухудшить положение осужденного можно только по апелляционной жалобе, представлению стороны обвинения.

Производство по уголовным делам, подсудным мировому судье.

Только мировому судье подсудны дела частного обвинения, возбуждаемые путем подачи заявления потерпевшим, его законным представителем (частным обвинителем), по которым не осуществляется предварительное расследование. По делам частного обвинения мировой судья обладает дополнительными полномочиями: вернуть заявление, если оно составлено не в соответствии с УПК РФ; оказывать содействие сторонам в собирании доказательств, если они не могут быть получены сторонами самостоятельно; разъясняет сторонам возможность примирения и прекращения таким образом производства по уголовному делу частного обвинения.

Судебное разбирательство у мирового судьи начинается через 3-14 дней со дня поступления заявления (по делам частного обвинения), уголовного дела с обвинительным заключением, обвинительным актом. Рассмотрение заявления по уголовному делу частного обвинения может быть соединено в одно производство с рассмотрением встречного заявления, в таком случае стороны одновременно являются частными обвинителями и подсудимыми.

Приговор мирового судьи, постановление о прекращении уголовного дела, иные постановление могут быть обжалованы в апелляционном порядке в районный суд в течение 10 суток со дня провозглашения.

Производство в надзорной инстанции.

Подозреваемый, обвиняемый, осужденный, оправданный, их защитники, законные представители, потерпевший, его представитель вправе принести надзорную жалобу, прокурор вправе принести надзорное представление, непосредственно в президиум суда уровня субъекта РФ (окружного, флотского военного суда), в Судебную коллегию по уголовным делам, Военную коллегию Верховного Суда РФ, Президиум Верховного Суда РФ. Суд надзорной инстанции коллегиальный, не менее 3 судей. При пересмотре судебного решения в порядке надзора не допускается поворот к худшему.

Этапы производства в надзорной инстанции:

1. Надзорная жалоба, представление изучается в течение 30 дней судьей надзорной инстанции, который выносит постановление об отказе в удовлетворении надзорной жалобы, представления (с этим решением вправе не согласиться председатель суда надзорной инстанции), либо о возбуждении надзорного производства.

2. Рассмотрение надзорной жалобы непосредственно судом надзорной инстанции в течение 15 дней (30 дней Верховным Судом РФ), в судебном заседании вправе принимать участие прокурор, осужденный, оправданный, их защитники и законные представители, иные лица, чьи интересы непосредственно затрагиваются жалобой, представлением, при условии заявления ими ходатайства об этом.

Доклад дела судьей надзорной инстанции: обстоятельства уголовного дела, содержание обжалуемых решений, мотивы надзорной жалобы, представления.

Выступает прокурор, осужденный, оправданный, их защитники, законные представители, потерпевший, его представитель.

Стороны удаляются из зала судебного заседания, выносится определение (постановление) большинством голосов судей.

Суд надзорной инстанции:

• оставляет надзорную жалобу, представление без удовлетворения, а обжалуемые судебные решения без изменения; либо

• отменяет приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и прекращает производство по данному уголовному делу; либо

• отменяет приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и передает уголовное дело на новое судебное рассмотрение; либо

• отменяет приговор суда апелляционной инстанции и передает уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение; либо

• отменяет определение суда кассационной инстанции и все последующие судебные решения и передает уголовное дело на новое кассационное рассмотрение;

• вносит изменения в приговор, определение или постановление суда.

Производство по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора.

Судом рассматриваются и разрешаются следующие вопросы, связанные с исполнением приговора:

1. Судом, постановившим приговор; если приговор приводится в исполнение в месте, на которое не распространяется юрисдикция суда, постановившего приговор, то судом того же уровня, а при его отсутствии в месте исполнения приговора – вышестоящим судом, с направлением копии постановления суда по месту исполнения приговора в суд, постановивший приговор:

О возмещении вреда реабилитированному, восстановлении его трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав – по ходатайству реабилитированного.

О замене наказания в случае злостного уклонения от его отбывания – по представлению учреждения или органа, исполняющего наказание.

Об освобождении от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора – по ходатайству осужденного.

Об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговора – по представлению учреждения или органа, исполняющего наказание.

О зачете времени содержания под стражей, а также времени пребывания в лечебном учреждении – по ходатайству осужденного.

О снижении размера удержания из заработной платы осужденного к исправительным ра-ботам в случае ухудшения материального положения осужденного – по ходатайству осуж-денного.

О разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора – по ходатайству осужденного.

Об освобождении от наказания несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия.

О передаче гражданина иностранного государства, осужденного к лишению свободы су-дом РФ, для отбывания наказания в государство, гражданином которого осужденный яв-ляется.

2. Судом по месту отбывания наказания осужденным (месту применения принудительных мер медицинского характера):

Об изменении вида исправительного учреждения.

Об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания – по ходатайству осужден-ного.

О замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

Об освобождении от наказания в связи с болезнью осужденного.

О продлении, изменении, прекращении применения принудительных мер медицинского характера – по ходатайству осужденного.

Об освобождении от наказания, смягчения наказания вследствие издания уголовного за-кона, имеющего обратную силу – по ходатайству осужденного.

О замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (освобождении от наказания в виде ограничений по военной службе) военнослужащего, уволенного с военной службы.

3. Судом по месту жительства осужденного:

Об отмене условно-досрочного осуждения, об отмене условного осуждения, о продлении испытательного срока, об отмене либо дополнении возложенных на условно осужденного обязанностей – по представлению органа или учреждения, исполняющего наказание;

Об отмене отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей.

О снятии судимости.

4. Судом по месту задержания осужденного – о заключении под стражу осужденного, скрывшегося в целях уклонения от отбывания наказания в виде штрафа, обязательных работ, исправительных работ, до рассмотрения вопроса о замене наказания, на срок не более 30 суток, по представлению органа внутренних дел по месту задержания осужденного.

5. Соответствующим судом – о признании, порядке и об условиях исполнения приговора суда иностранного государства, которым осужден гражданин РФ, передаваемый в РФ для отбывания наказания.

Вопросы, связанные с исполнением приговора, рассматриваются в судебном заседании единолично судьей соответствующего суда.

Предварительное слушание. Основания проведения.

Предварительное слушание – особое процессуальное действие в уголовном судопроизводстве, осуществляемое судьей на начальном этапе судебного производства в суде первой инстанции. Предварительное слушание назначается по ходатайству стороны, либо по инициативе суда. Предварительное слушание всегда проводится в закрытом судебном заседании.

Основания проведения предварительного слушания:

1. Имеется ходатайство стороны об исключении доказательства из уголовного дела.

2. Наличие основания, предусмотренного ст.237 УПК РФ, для возвращения уголовного дела прокурору: обвинительное заключение, обвинительный акт составлены с существенными нарушениями УПК РФ; либо копия обвинительного заключения, обвинительного акта не была вручена обвиняемому; либо есть необходимость составления обвинительного заключения, обвинительного акта по уголовному делу, направленному в суд с постановлением о применении принудительных мер медицинского характера; либо имеются основания для соединения уголовных дел; либо при ознакомлении обвиняемого с материалами уголовного дела ему не были разъяснены права.

3. Наличие основания для прекращения или приостановления уголовного дела.

4. Наличие оснований для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей.

Часть 4 ст.237 УПК РФ, не позволяющая производство следственных действий по уголовному делу, возвращенному прокурору, признана неконституционной (п.2 резолютивной части постановления Конституционного Суда РФ от 8 декабря 2003 года №18-П по делу о проверке конституционности положений ст.ст.125,219,227,229,236,237,239,246,254,271,378,405 и 408, а также глав 35 и 39 УПК РФ в связи с запросами судов общей юрисдикции и жалобами граждан). Как указал Конституционный Суд РФ в п.4 мотивировочной части того же постановления, указанное положение не позволяет осуществлять необходимые для устранения обнаруженных нарушений следственные и иные процессуальные действия, исключает какое бы то ни было эффективное восстановление нарушенных прав участников судопроизводства не только допустившими эти нарушения органами расследования, но и при последующем разбирательстве дела судом, что не согласуется с требованиями независимого, беспристрастного и справедливого осуществления правосудия (ст.18, ч.1 ст.45, чч.1,2 ст.46, ст.ст.49,50,52, чч.1,2 ст.118 Конституции РФ, ст.6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, судья вправе в ходе предварительного слушания по ходатайству стороны или по собственной инициативе решить вопрос об избрании в отношении лица, обвиняемого в совершении преступления, в качестве меры пресечения заключения под стражу (абз.1 п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 года №1 "О применении судами норм УПК РФ").

Основания прекращения уголовного дела и уголовного преследования.

Основания прекращения уголовного дела:

1. Отсутствие события преступления.

2. Отсутствие в деянии состава преступления.

3. Истечение сроков давности уголовного преследования.

4. Смерть подозреваемого, обвиняемого.

5. Отсутствие заявления потерпевшего по делам частного и частно-публичного обвинения.

6. Отсутствие заключения суда, согласия органа – по привилегированным лицам (депутаты, судьи и пр.).

7. В связи с примирением сторон, по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести, если согласится суд, прокурор, следователь, дознаватель с согласия прокурора.

Уголовное преследование может быть также прекращено по следующим основаниям:

1. Непричастность подозреваемого, обвиняемого к совершению преступления.

2. Издание акта об амнистии (соответствующего постановления Государственной Думы).

3. Наличие в отношении подозреваемого, обвиняемого вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению, либо определения суда, постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же обвинению, либо неотмененного постановления органа дознания, следователя, прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела.

4. Отказ Государственной Думы, Совета Федерации в лишении неприкосновенности Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий.

5. В связи с деятельным раскаянием (после совершения преступления лицо добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб, иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления, вследствие деятельного раскаяние содеянное перестало быть общественно опасным), по преступлениям небольшой и средней тяжести, в иных случаях, прямо предусмотренных Особенной частью УК РФ, по решению суда, прокурора, следователя, дознавателя с согласия прокурора.

6. Применение в соответствующих случаях принудительных мер медицинского характера, принудительных мер воспитательного воздействия.

Порядок привлечения в качестве обвиняемого.

В ходе осуществления предварительного следствия выносится постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, обвиняемый извещается о дне предъявления обвинения, его прав пригласить защитника, после чего обвинение благополучно предъявляется, в присутствии защитника, обвиняемому разъясняются права, проводится его первый допрос.

Юридический смысл привлечения лица в качестве обвиняемого (Н.Комарова):

1. Лицо, привлекается к уголовной ответственности, ему вменяется в вину совершение конкретного преступления.

2. Обвиняемый приобретает особый правовой статус, с соответствующими правами и обязанностями.

3. Определяются основные направления дальнейшего предварительного расследования.

4. Возникают новые основания для применения мер процессуального принуждения, в том числе мер пресечения.

5. Расширяется круг участников процесса доказывания.

В постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого указываются дата и место его составления, кем составлено постановление, фамилия, имя и отчество лица, привлекаемого в качестве обвиняемого, число, месяц, год и место его рождения, описание преступления с указанием времени, места, способа, иных обстоятельств его совершения, форма вины и мотивы лица, обвиняемого в совершении преступления, обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, характер и размер вреда, причиненного преступлением, пункт, часть и статья УК РФ, предусматривающая ответственность за данное преступление, и, наконец, собственно само решение о привлечении лица в качестве обвиняемого по расследуемому уголовному делу.

Постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого выносится отдельно по каждому обвиняемому, даже если вменяемые в вину преступления были совершены, по версии следствия, в соучастии.

Обвинение предъявляется не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, в присутствии защитника, если он участвует. Предъявление обвинения заключается в оглашении постановления о привлечении в качестве обвиняемого, разъяснении существа предъявленного обвинения, прав обвиняемого, обвиняемый, защитник, следователь расписываются на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, где также указывается время предъявления обвинения. Копия постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого вручается обвиняемому, направляется прокурору.

При первом допросе лица, привлеченного в качестве обвиняемого, ему вначале задаются следующие вопросы:

1. Признаете ли Вы себя виновным?

2. Желаете ли Вы давать показания?

3. На каком языке Вы желаете давать показания?

Общие правила производства следственных действий.

Следственное действие производится на основании постановления следователя, в случаях, предусмотренных УПК РФ, необходимо судебное решение (например, для производства обыска в жилище).

Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз, иных незаконных мер, создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.

Следователь обязан выяснить личности всех участников следственного действия, разъяснить им права, ответственность, порядок производства соответствующего следственного действия.

При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств, если они применяются, это указывается в протоколе следственного действия.

Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, что также отмечается в протоколе.

Вообще говоря, при производстве следственного действия всегда ведется протокол, по правилам, изложенным в УПК РФ.

При наложении ареста на имущество, осмотре, осмотре трупа, эксгумации, следственном эксперименте, обыске, выемке, личном обыске, осмотре, выемке и снятии копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений, предъявлении для опознания, проверке показаний на месте участвуют не менее двое понятых, для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов, они расписываются в протоколе. В остальных случаях следователем также могут быть привлечены понятые. В труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, в которых должны участвовать понятые, могут производиться и без них, но тогда обязательно применяются технические средства, для фиксации хода соответствующего следственного действия, его результатов.

Приостановление и возобновление предварительного расследования.

Основания приостановления предварительного расследования:

1. Лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого, не установлено.

2. Подозреваемый, обвиняемый скрылся от следствия, либо место его нахождения не установлено по иным причинам.

3. Место нахождения подозреваемого, обвиняемого известно, однако реальная возможность его участия в уголовном деле отсутствует.

4. Временное тяжелое заболевание подозреваемого, обвиняемого препятствует его участию в следственных, иных процессуальных действиях.

5. Если гражданин обратится с жалобой в Конституционный Суд РФ (в соответствии с Федеральным конституционным законом "О Конституционном Суде РФ").

Постановление о приостановлении следователя направляется прокурору.

До приостановления предварительного расследования проводятся те следственные действия, которые можно осуществить.

Основания возобновления приостановленного предварительного расследования:

1. Отпали основания приостановления предварительного расследования (например, подозреваемый, обвиняемый вернулся из служебной командировки на Марс).

2. Возникла необходимость производства следственных действий, которые могут быть осуществлены и без участия подозреваемого, обвиняемого (например, допрос свидетеля по инициативе следователя).

О возобновлении прокурор, начальник следственного отдела выносит соответствующее постановление, отменяя постановление следователя о приостановлении.

О возобновлении сообщается подозреваемому, обвиняемому, защитнику, потерпевшему, его представителю, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, их представителям, прокурору.

Соединение уголовных дел.

Прокурор вправе соединить следующие уголовные дела:

1. Одно или несколько преступлений совершены в соучастии несколькими лицами. В том числе в случаях, когда лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого, не установлено, но имеются достаточные основания полагать, что несколько преступлений совершены группой лиц.

2. Одно лицо совершило несколько преступлений. В том числе в случаях, когда лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого, не установлено, но имеются достаточные основания полагать, что несколько преступлений совершены одним лицом.

3. Уголовное дело о преступлении + лицо, обвиняемое в заранее не обещанном укрывательстве этого преступления.

Выделение уголовного дела. Выделение материалов.

Если это не отразится на всесторонности и объективности предварительного расследования и разрешения уголовного дела, в случаях, когда это связано большим объемом уголовного дела или множественностью его эпизодов, дознаватель, следователь или прокурор вправе своим постановлением выделить из уголовного дела в отдельное производство другое уголовное дело в отношении:

1. Отдельных подозреваемых, обвиняемых по уголовным делам о преступлениях, совершенных в соучастии, если этот подозреваемый, обвиняемый не установлен, либо скрылся от следствия, либо если место его нахождения не установлено по иным причинам, либо, если известно место нахождения, отсутствует реальная возможность участия в уголовном деле (например, находится в служебной командировке на Марсе), либо его участию в следственных и иных процессуальных действиях препятствует временное тяжелое заболевание, удостоверенное медицинским заключением.

2. Несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, привлеченного к уголовной ответственности вместе с совершеннолетними обвиняемыми.

3. Иных лиц, подозреваемых, обвиняемых в совершении преступления, не связанного с деяниями, вменяемыми в вину по расследуемому уголовному делу, если об этом стало известно в ходе предварительного расследования.

В случае, если в ходе предварительного расследования становится известно о совершении преступления, не связанного с расследуемым преступлением, дознаватель, следователь выделяет материалы, направляет их прокурору для принятия решения о возбуждении (отказе в возбуждении) нового уголовного дела.

Производство предварительного следствия следственной группой.

Следственная группа формируется при производстве предварительного расследования по уголовному делу в случае его сложности или большого объема, о формировании следственной группы выносится отдельное постановление либо указывается в постановлении о возбуждении уголовного дела. Решение о формировании, изменении состава следственной группы принимает прокурор, начальник следственного отдела. Состав следственной группы объявляется подозреваемому, обвиняемому, в него входят следователи, также привлекаются должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Руководитель следственной группы:

1. Принимает уголовное дело к своему производству.

2. Организует работу следственной группы.

3. Руководит действиями других следователей, входящих в состав следственной группы.

4. Составляет обвинительное заключение (выносит постановление о направлении уголовного дела в суд для рассмотрения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера), направляет вместе с уголовным делом прокурору.

5. Принимает решение о выделении уголовных дел в отдельное производство.

6. Прекращает уголовное дело полностью или частично.

7. Приостанавливает, возобновляет производство по уголовному делу.

8. Привлекает лицо в качестве обвиняемого, определяет объем предъявляемого ему обвинения.

9. Направляет обвиняемого в медицинский (психиатрический) стационар для производства судебно-медицинской (судебно-психиатрической) экспертизы, если для этого не нужно судебного решения.

10. Возбуждает перед прокурором ходатайство о продлении срока предварительного следствия.

11. Возбуждает перед судом ходатайства об избрании меры пресечения, о производстве следственных, иных процессуальных действий, требующих судебной санкции.

В остальном руководитель и члены следственной группы вправе участвовать в следственных действиях, производимых другими следователями, лично производить следственные действия и принимать решения по уголовному делу в порядке, установленном УПК РФ.

Прием, регистрация и учет сообщений о преступлениях, проверка сообщений, сроки.

Письменное сообщение о преступлении, подписанное заявителем, должно быть принято и зарегистрировано соответствующим правоохранительным органом (например, дежурной частью отдела милиции).

Устное сообщение о преступлении, заносится в протокол, который подписывается заявителем (указываются данные о его личности) и должностным лицом, принявшим сообщение. Устное сообщение о преступлении может быть также зафиксировано в протоколе следственного действия, протоколе судебного заседания. Аналогично регистрируется письменная явка с повинной, либо протоколом оформляется устная явка с повинной. Если из иных источников поступает сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, соответствующее должностное лицо составляет рапорт об обнаружении признаков преступления.

Дознаватель, орган дознания, следователь и прокурор обязаны принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и, в пределах своей компетенции, принять решение в течение 3 суток, этот срок может быть продлен прокурором, начальником следственного отдела, начальником органа дознания до 10 суток, и до 30 суток – только при необходимости проведения документальных проверок, ревизий.

По итогам проверки принимается решение:

1. О возбуждении уголовного дела;

2. Об отказе в возбуждении уголовного дела;

3. О передаче сообщения по подследственности.

Решение сообщается заявителю и может быть им обжаловано.

#Подследственность уголовных дел, понятие, виды.

Подследственность – совокупность правил, в соответствии с которыми определяется орган, правомочный осуществлять предварительное расследование по данному уголовному делу. Вопросы, связанные с подследственностью, разрешаются прокурором.

Выделяют следующие виды подследственности:

1.Предметная подследственность (ст.151 УПК РФ) – все дела, в зависимости от статьи УК РФ, разделены между следователями прокуратуры, Федеральной службы безопасности РФ, Министерства внутренних дел РФ, следователями и дознавателями Государственного комитета РФ по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, дознавателями Министерства внутренних дел РФ, пограничной службы Федеральной службы безопасности РФ, Федеральной таможенной службы РФ, службы судебных приставов, Государственной противопожарной службы МЧС РФ.

2. Территориальная подследственность (ст.152 УПК РФ) – предварительное расследование производится по месту совершения преступления, либо по месту окончания преступления, либо по месту совершения большинства преступлений, либо по месту совершения наиболее тяжкого из преступлений, либо по месту нахождения обвиняемого, большинства свидетелей.

3. Персональная подследственность – только следователи прокуратуры осуществляют предварительное расследование в отношении депутатов органов государственной власти и местного самоуправления, выборных должностных лиц местного самоуправления, судей и заседателей, аудиторов и руководителей Счетной палаты РФ, Уполномоченного по правам человека в РФ, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, кандидата на должность Президента РФ, прокурора, следователя, адвоката, члена избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса, должностных лиц Федеральной службы безопасности РФ, Службы внешней разведки РФ, Федеральной службы охраны РФ, Министерства внутренних дел РФ, учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, Государственного комитета РФ по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, Федеральной таможенной службы РФ, военнослужащих.

4. Альтернативная подследственность (ч.5 ст.151 УК РФ) – предварительное расследование осуществляется следователем того органа, который выявил преступление.

5. Подследственность по связи дел (ч.6 ст.151 УК РФ) – предварительное расследование производится следователем того органа, к чьей подследственности относится преступление, в связи с которым возбуждено соответствующее уголовное дело.

Поводы и основания для возбуждения уголовного дела. Порядок возбуждения уголовного дела.

Поводы для возбуждения уголовного дела:

1. Заявление о преступлении – в устном или письменном виде, должен быть известен заявитель.

2. Явка с повинной – добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении.

3. Сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников.

Единственное основание для возбуждение уголовного дела: наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления.

При наличии повода и основания для возбуждения уголовного дела орган дознания, дознаватель или следователь с согласия прокурора, а также прокурор в пределах своей компетенции возбуждают уголовное дело, о чем выносится соответствующее постановление, в котором указываются дата, время и место его вынесения, кем оно вынесено, повод и основание для возбуждения уголовного дела, пункт, часть, статья УК РФ, на основании которых возбуждается уголовное дело. После возбуждения уголовное дело может быть направлено прокурору для определения подследственности либо принято лицом, его возбудившим, к своему производству.

Постановление следователя, дознавателя о возбуждении уголовного дела незамедлительно направляется прокурору, к постановлению прилагаются материалы проверки сообщения о преступлении, протоколы следственных действий (осмотр места происшествия, освидетельствование, назначение судебной экспертизы). Получив постановление, прокурор незамедлительно либо дает согласие на возбуждение уголовного дела, либо отказывает в даче согласия, либо возвращает материалы для дополнительной проверки, которая должна быть проведена в срок не более 5 суток.

Потерпевший, частный обвинитель. Права, обязанности.

Потерпевший – физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, юридическое лицо, которому преступлением причинен имущественный вред, вред деловой репутации. Лицо признается потерпевшим постановлением дознавателя, следователя, прокурора, суда.

Права потерпевшего:

1. Знать о предъявленном обвиняемому обвинении.

2. Давать показания.

3. Представлять доказательства.

4. Заявлять ходатайства (в том числе об истребовании доказательств) и отводы.

5. Давать показания на родном или ином свободно избранном языке, бесплатно пользоваться помощью переводчика.

6. Иметь представителя.

7. С разрешения следователя, дознавателя участвовать в следственных действиях, производимых по ходатайству потерпевшего, представителя потерпевшего.

8. Знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием потерпевшего, подавать на них замечания.

9. Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заключением эксперта.

10. Знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.

11. Получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании потерпевшим (об отказе в этом), о прекращении уголовного дела, о приостановлении производства по уголовному делу, копии приговора суда первой инстанций, решений судов апелляционной и кассационной инстанций.

12. Участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций.

13. Выступать в судебных прениях.

14. Поддерживать обвинение.

15. Знакомиться с протоколом судебного заседания, подавать на него замечания.

16. Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда.

17. Обжаловать приговор, определение, постановление суда, знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях, подавать на них возражения.

18. Ходатайствовать о применении мер безопасности.

19. Вправе предъявить и поддерживать гражданский иск.

Обязанности потерпевшего:

1. Являться по вызову дознавателя, следователя, прокурора, в суд.

2. Не давать заведомо ложные показания или отказываться от дачи показаний (кроме случаев использования свидетельского иммунитета).

3. Не разглашать данные предварительного расследования, если об этом предупреждали.

Частный обвинитель – лицо (потерпевший, его законный представитель, близкий родственник в случае смерти потерпевшего), подавшее заявление мировому судье по уголовному делу частного обвинения (умышленное причинение легкого вреда здоровью, побои, непубличная клевета, оскорбление).

Особые права частного обвинителя (по сравнению с общими правами потерпевшего):

1. Изложение суду своего мнения по существу обвинения, по другим вопросам, возни-кающим в ходе судебного разбирательства.

2. Высказывание суду предложений о применении уголовного закона и назначении наказания подсудимому.

Свидетель, права, обязанности. Свидетельский иммунитет.

Свидетель – лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний.

Свидетель вправе:

1. Отказаться от дачи показаний, если обладает свидетельским иммунитетом.

2. Давать показания на родном или ином свободно избранном языке, бесплатно пользоваться помощью переводчика, заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе.

3. Заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда.

4. Являться на допрос с адвокатом.

5. Ходатайствовать о предусмотренных УПК РФ мер безопасности.

Свидетель обязан:

1. Не уклоняться от явки по вызову.

2. Не давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показания.

3. Не разглашать данные предварительного расследования, если был предупрежден.

Свидетельским иммунитетом обладают, то есть могут отказаться от дачи показаний:

1. Лица в отношении самого себя, своего супруга (супруги), родителей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев и сестер, дедушек, бабушек, внуков.

2. Судья, присяжный заседатель об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу.

3. Адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением за юридической помощью, ее оказанием.

4. Адвокат об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

5. Священнослужитель об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди.

6. Член Совета Федерации, депутат Государственной Думы об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий.

Приглашение, назначение, замена, отказ от защитника. Обязательное участие защитника в уголовном деле.

По общему правилу защитник (или несколько защитников) приглашается самостоятельно подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, иными лицами по его поручению или с его согласия. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором, судом.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого, заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь, прокурор принимает меры по назначению защитника.

Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу в письменном виде отказаться от защитника; отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу.

Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда. Это прежде всего связано со следующими основаниями обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве: если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним либо в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, либо не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу, либо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь, а также если уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей, обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением. В остальных случаях обязательное участие защитника презюмируется, то есть полагается таковым, пока подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в предусмотренном УПК РФ порядке.

Права и обязанности защитника.

Права защитника:

1. Иметь свидания с подозреваемым, обвиняемым.

2. Собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, представлять полученные таким образом доказательства органам предварительного расследования и суду.

3. Привлекать специалиста.

4. Присутствовать при предъявлении обвинения подзащитному.

5. Участвовать в допросе подзащитного, иных следственных действиях, производимых с участием подзащитного либо по его ходатайству, либо ходатайству самого защитника.

6. При производстве следственных действий давать подзащитному краткие юридические консультации, с разрешения следователя задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия.

7. Знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подзащитного, иными документами, которые предъявлялись или должны быть предъявляться подзащитному.

8. Знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.

9. Заявлять ходатайства и отводы.

10. Участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора.

11. Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда, участвовать в их рассмотрении судом.

12. Использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты подзащиного.

Обязанности защитника:

1. Не разглашать данные предварительного расследования, если его об этом предупредили.

2. Осуществлять защиту подзащитного несмотря ни на что.

Обвиняемый, права, обязанности.

Обвиняемый – лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, либо вынесен обвинительный акт (если предварительное расследование осуществлялось в форме дознания).

Права обвиняемого:

1. Знать, в чем он обвиняется, получить копию постановления о привлечении в качестве обвиняемого, копию постановления о применении меры пресечения, копию обвинительного заключения либо обвинительного акта.

2. Возражать против обвинения, давать показания по предъявленному обвинению либо отказаться от дачи показаний.

3. Представлять доказательства.

4. Заявлять ходатайства (в том числе об истребовании доказательств) и отводы.

5. Давать показания и объясняться на родном или ином свободно избранном языке, бесплатно пользоваться помощью переводчика.

6. Пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно, в случаях, предусмотренных УПК РФ.

7. Иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса, без ограничения их числа и продолжительности.

8. Участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника, законного представителя, знакомиться с протоколами этих следственных действий, подавать на них замечания.

9. Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперта, знакомиться с заключением эксперта.

10. Знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.

11. Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, принимать участие в их рассмотрении судом.

12. Возражать против прекращения уголовного дела по нереабилитирующим основаниям.

13. Участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй (апелляционной или кассационной), надзорной инстанций, рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении его меры пресечения, других вопросов, разрешаемых судом.

14. Знакомиться с протоколом судебного заседания, подавать на него замечания.

15. Обжаловать приговор, определение, постановление суда, получать копии обжалуемых решений, получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений, подавать на них возражения.

16. Участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора.

17. Защищаться всеми возможными средствами и способами, кроме незаконных.

Обязанности обвиняемого:

1. Являться по вызову органов предварительного расследования, суда.

2. Не препятствовать нормальному ходу предварительного расследования, судебного разбирательства.

3. Соблюдать меру пресечения, избранную в отношении данного обвиняемого.

4. Не разглашать данные предварительного расследования, если обвиняемого предупредили об этом.

Подозреваемый, права, обязанности.

Подозреваемым является лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, либо задержанное, либо в отношении которого применена мера пресечения, до предъявления обвинения.

Права подозреваемого:

1. Знать, в чем он подозревается, получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении меры пресечения.

2. Давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний.

3. Пользоваться помощью защитника, до первого допроса иметь с ним свидание, наедине и конфиденциально.

4. Представлять доказательства.

5. Заявлять ходатайства (в том числе об истребовании доказательств) и отводы.

6. Давать показания и объяснения на родном или ином свободно выбранном языке, бесплатно пользоваться помощью переводчика.

7. Знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, подавать на них замечания.

8. Участвовать с разрешения следователя, дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника, законного представителя.

9. Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя, дознавателя, прокурора и суда.

10. Защищаться всеми не запрещенными УПК РФ средствами и способами.

Обязанности подозреваемого:

1. Являться по вызову органов предварительного расследования.

2. Не препятствовать нормальному ходу расследования противозаконными методами.

3. Соблюдать избранную меру пресечения.

4. Не разглашать данные предварительного расследования, если был об этом предупрежден.

Полномочия следователя.

1. Возбуждение уголовного дела.

2. Принятие уголовного дела к своему производству, передача уголовного дела прокурору для направления по подследственности.

3. Определение хода расследования, принятие решений о производстве следственных, иных процессуальных действий, если не требуется получения судебного решения, санкции прокурора.

4. Дача органу дознания обязательных для исполнения письменных указаний о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, исполнении постановлений о задержании, приводе, аресте, производстве иных процессуальных действий.

5. Обжалование действий (бездействия), процессуальных решений прокурора вышестоящему прокурору.

Полномочия прокурора.

1. Проверка исполнения требований федерального законодательства при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях.

2. Возбуждение уголовного дела, поручение расследовать его дознавателю, следователю, нижестоящему прокурору либо прием его к своему производству.

3. Участие в производстве предварительного расследования, в необходимых случаях – дача письменных указаний о направлении расследования, производстве следственных и иных процессуальных действий; личное производство отдельных следственных и иных процессуальных действий.

4. Дача согласия дознавателю, следователю на возбуждение уголовного дела.

5. Дача согласия дознавателю, следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения.

6. Разрешение отводов, заявленных нижестоящему прокурору, следователю, дознавателю, а также самоотводов указанных должностных лиц.

7. Отстранение дознавателя, следователя от дальнейшего производства расследования, если ими допущено нарушение требований УПК РФ при производстве предварительного расследования.

8. Изъятие уголовного дела у органа дознания и передача его следователю, передача уголовного дела от одного следователя прокуратуры другому.

9. Передача уголовного дела от одного органа предварительного расследования другому в соответствии с правилами подследственности, изъятие любого уголовного дела у органа предварительного расследования и его передача следователю прокуратуры.

10. Отмена незаконных или необоснованных постановлений нижестоящего прокурора, следователя, дознавателя.

11. Поручение органу дознания производства следственных действий, дача указаний органу дознания о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

12. Продление срока предварительного расследования.

13. Утверждение постановления дознавателя, следователя о прекращении производства по уголовному делу.

14. Утверждение обвинительного заключения, обвинительного акта, направление уголовного дела в суд.

15. Возвращение уголовного дела дознавателю, следователю с указаниями о производстве дополнительного расследования.

16. Приостановление или прекращение производства по уголовному делу.

Гражданский иск в уголовном судопроизводстве.

Гражданский иск – заявленное в ходе производства по уголовному делу требование физического или юридического лица о возмещении имущественного вреда, при наличии оснований полагать, что данный вред причинен ему непосредственно самим преступлением. Гражданский иск предъявляется к самому подсудимому либо лицам, по гражданскому законодательству несущим материальную ответственность за их действия (законные представители несовершеннолетнего, работодатель). По мнению ряда процессуалистов, совместное рассмотрение гражданского иска с уголовным делом ускоряет процесс восстановления нарушенных имущественных прав личности, экономит процессуальные силы и средства, усиливает предупредительное воздействие уголовного процесса.

В качестве уголовно-правовых оснований рассмотрения гражданского иска совместно с уголовным делом принято выделять:

1. Установление факта совершения преступления обвиняемым.

2. Причинение вреда имущественным интересам потерпевшего в виде непосредственного ущерба от преступления.

3. Наличие причинной связи между преступными действиями виновного и наступлением имущественного ущерба, являющегося основанием гражданского иска.

Возможна и материальная компенсация морального вреда, причиненного потерпевшему или иным лицам (гражданскому истцу), в результате преступления.

Если имущественный вред в результате преступления нанесен государству, гражданский иск заявляется прокурором.

Гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции. В качестве обеспечения гражданского иска может быть применена такая мера процессуального принуждения как арест имущества.

По общему правилу гражданский иск разрешается судом при постановлении приговора. В случае невозможности произвести дополнительные расчет и пр. действия по иску без отложения разбирательства дела суд вправе, постановив обвинительный приговор и признав за гражданским истцом право на удовлетворение иска, передать вопрос о размерах возмещения на рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

При постановлении оправдательного приговора за отсутствием события преступления или за непричастностью подсудимого к совершению преступления суд отказывает в удовлетворении иска. В случаях вынесения оправдательного приговора за отсутствием в действиях подсудимого состава преступления иск подлежит оставлению без рассмотрения, но его можно подать в порядке гражданского судопроизводства, так как прекращение уголовного дела в этом и остальных случаях автоматически не освобождает причинителя вреда от гражданско-правовой ответственности.

Иные документы.

Иные документы как вид доказательств по уголовному делу должны обладать следующими признаками (Т.А. Седова):

1. Содержать сведения, которые имеют значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию; позволяет отграничить документы от вещественных доказательств (которые интересны как материальные предметы), определить относимость иных документов.

2. Должен быть известен источник происхождения "иных документов". позволяет определить допустимость иных документов.

"Иные документы" включают в себя:

1. Документы, составленные в рамках уголовно-процессуальной деятельности (например, протокол устного заявления о преступлении).

2. Документы, составленные вне рамок уголовно-процессуальной деятельности, но связанные с исследуемым событием преступления (например, материалы доследственных проверок и внутриведомственных расследований).

3. Документы, истребованные из различных официальных структур (например, заключения плановых аудиторских проверок предприятия) и даже граждан (например, личная переписка).

Протоколы следственных действий и судебного заседания.

Протоколы следственных действий и судебного заседания допускаются в качестве доказательств по делу, если они соответствуют требованиям, установленным УПК РФ.

Протокол следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания, в нем указываются место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, в необходимых случаях – их адрес и другие данные о личности; в протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии, указаны технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, полученные результаты, протокол должен быть предъявлен для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии, которые имеют право дополнить или уточнить его. Протокол подписывается следователем, лицами, участвовавшими в произ-водстве следственного действия, к нему прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия. Протокол следственного действия должен содержать запись о разъяснении участникам следственного действия их прав, обязанностей, ответственности, порядка производства следственного действия.

Протокол судебного заседания ведется в ходе судебного заседания секретарем судебного заседания. В протоколе судебного заседания указываются место и дата заседания, время его начала и окончания, какое уголовное дело рассматривается, наименование и состав суда, данные о секретаре судебного заседания, переводчике, обвинителе, защитнике, подсудимом, потерпевшем, гражданском истце, гражданском ответчике, их представителях, иных вызванных в суд лицах, данные о личности подсудимого и об избранной в отношении него меры пресечения, действия суда в том порядке, в каком они имели место в ходе судебного заседания, заявления, возражения и ходатайства участвующих в уголовном деле лиц, определения или постановления, вынесенные судом без удаления и с удалением в совещательную комнату, сведения о разъяснении участникам уголовного судопроизводства их прав, обязанностей и ответственности, подробное содержание показаний, вопросы, заданные допрашиваемым, их ответы, результаты произведенных в судебном заседании осмотров и других действий по исследованию доказательств, обстоятельства, которые участ-ники уголовного судопроизводства просят занести в протокол, основное содержание выступлений сторон в судебных прениях и последнего слова подсудимого, сведения об оглашении приговора и о разъяснении порядка ознакомления с протоколом судебного заседания и принесения замечаний на него, сведения о разъяснении оправданным и осужденным порядка и срока обжалования приговора, права ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, меры воздействия, принятые в отношении лица, нарушившего порядок в судебном заседании, отметка об осуществлении фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки допросов в ходе судебного разбирательства. Протокол подписывается председательствующим и секретарем судебного заседания.

Вещественные доказательства.

Вещественными доказательствами признаются следующие предметы:

1. Орудия преступления, предметы, сохранившие на себе следы преступления.

2. Предметы, на которые были направлены преступные действия.

3. Имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате преступных действий либо нажитые преступным путем.

4. Иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.

Вещественное доказательство, в отличие от документа, интересно следствию само по себе, в документе же интересно его информационное содержание.

Предметы, являющиеся вещественными доказательствами, осматриваются, соответствующим постановлением приобщаются к уголовному делу, впоследствии исследуются судом, хранятся до вступления приговора в законную силу, в приговоре (решении о прекращении уголовного дела) решается вопрос о дальнейшей судьбе вещественных доказательств (уничтожить, отдать владельцу, передать в специализированные учреждения, обратить в доход государства).

Показания свидетеля, потерпевшего.

Показания свидетеля, потерпевшего – сведения, сообщенные свидетелем, потерпевшим на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде.

Потерпевший может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, в том числе о своих взаимоотношениях с подозреваемым, обвиняемым. Свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах, в том числе о личности обвиняемого, потерпевшего, своих взаимоотношениях с обвиняемым, потерпевшим, другими свидетелями.

Порядок назначения и проведения экспертизы на стадии предварительного расследования.

На стадии предварительного расследования судебная экспертиза назначается постановлением следователя. Если проведение судебно-медицинской (судебно-психиатрической) экспертизы подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, сопряжено с его помещением в медицинский (психиатрический) стационар, необходимо судебное решение (п.3 ч.2 ст.29 УПК РФ).

Принудительная экспертиза потерпевшего возможна только для выяснения характера и степени вреда, причиненного здоровью, психического, физического состояния потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания, для выяснения возраста потерпевшего. В остальных случаях экспертиза в отношении потерпевшего, экспертиза в отношении свидетеля допускается только при наличии их письменного согласия.

В обязательном порядке судебная экспертиза назначается и проводится для выяснения причин смерти, характера и степени вреда здоровью, психического (физического) состояния подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, выяснения возраста подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, если это имеет значение для уголовного дела, а возраст не возможно достоверно установить документально.

Судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами, либо иными лицами, обладающими специальными познаниями.

Заключения и показания эксперта.

Заключение эксперта – представленные в письменном виде содержание экспертного исследования и выводы эксперта по вопросам, поставленным перед ним лицом, ведущим производство по уголовному делу, или сторонами уголовного судопроизводства.

Показания эксперта – сведения, сообщенные экспертом на допросе, проведенном после получения экспертного заключения, в целях разъяснения, уточнения данного заключения. Допрос эксперта может быть осуществлен следователем на стадии предварительного расследования, после представления им заключения, он не может быть допрошен по поводу сведений, ставших ему известными в связи с производством судебной экспертизы, если они не относятся к предмету данной судебной экспертизы. Также эксперт может быть допрошен и судом, в том числе эксперт, дававший заключение на стадии предварительного расследования. Эксперту, в отличие от свидетеля, судом может быть предоставлено время, необходимое для подготовки ответов на вопросы.

Заключение и показания специалиста.

Заключение специалиста – представленное в письменном виде суждение специалиста по вопросам, поставленным перед ним сторонами.

Показания специалиста – сведения, сообщенные специалистом на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, разъяснения специалистом своего мнения.

Понятие доказательств в уголовном судопроизводстве. Относимость и допустимость доказательств.

Доказательства – носители сведений (сведения) об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу, должны быть добыты из указанного уголовно-процессуальным законом источника, могут быть получены только уполномоченными на то лицами, должны быть относимыми, допустимыми, достоверными.

Доказательство по уголовному делу должно обладать свойством относимости, относиться к предмету исследования, иными словами, устанавливать наличие (отсутствие) тех или иных обстоятельств, входящих в предмет доказывания по уголовному делу.

Допустимыми являются доказательства по уголовному делу, не признанные недопустимыми. Недопустимыми являются доказательства по уголовному делу, полученные с нарушение требований УПК РФ (показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, не подтвержденные в суде; показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе; и пр.).

Понятие процесса доказывания.

Процесс доказывания (Н.Комарова) – урегулированная нормами уголовно-процессуального права деятельность компетентных государственных органов и должностных лиц, содержание которой составляют:

1. Отыскание носителей информации, с помощью которых могут быть получены сведения об обстоятельствах, входящих в предмет доказывания.

2. Собирание доказательств, их процессуальное закрепление (на стадии предварительного расследования – путем производства следственных действий).

3. Проверка и оценка полученной доказательственной информации. Проверка доказа-тельств производится следователем, дознавателем, прокурором, судом путем их сопоставления с другими доказательствами по делу, установления их источников. Каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а совокупность собранных по уголовному делу доказательств – достаточности для разрешения уголовного дела.

При этом следует помнить, что доказывание представляет собой единый и неделимый процесс, его деление на этапы условно, является результатом научного анализа указанного явления.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию.

Исходя из ст.73 УПК РФ, при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию следующие обстоятельства:

1. Событие преступления (в том числе время, место, способ, другие обстоятельства совершения преступления).

2. Виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы.

3. Обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого.

4. Характер и размер вреда, причиненного преступлением.

5. Обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния.

6. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

7. Обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

8. Обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

Классификация доказательств.

УПК РФ содержит исчерпывающую классификацию доказательств по уголовному делу: (ч.2 ст.74 УПК РФ):

1. Показания подозреваемого, обвиняемого.

2. Показания потерпевшего, свидетеля.

3. Заключение и показания эксперта, специалиста.

4. Вещественные доказательства.

5. Протоколы следственных и судебных действий.

6. Иные документы.

Также выделяют прямые и косвенные, обвинительные и оправдательные, первичные и производные, личные (показания), письменные и вещественные доказательства.

Заключение под стражу, порядок избрания и применения. Сроки содержания под стражей в качестве меры пресечения. Порядок продления сроков.

Заключение под стражу – наиболее строгая мера пресечения, предусмотрена п.7 ст.98 УПК РФ, применяется по судебному решению в отношении подозреваемого, обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет, при невозможности избрания более мягкой меры пресечения, может быть избрана и за менее тяжкие преступления, если подозреваемый, обвиняемый не имеет постоянного места жительства на территории РФ, либо его личность не установлена, либо им нарушена ранее избранная мера пресечения, либо он скрылся от органов предварительного расследования, суда.

Для избрания меры пресечения в виде заключения под стражу прокурор, следователь или дознаватель, с согласия прокурора, возбуждают перед судом мотивированное ходатайство, не позднее чем за 8 часов до истечения срока содержания. Ходатайство рассматривается единолично судьей районного (гарнизонного) суда, с вынесением соответствующего постановления. Решение принимается в судебном заседании, с участием подозреваемого, обвиняемого (кроме случаев объявления обвиняемого в международный розыск), прокурора, защитника в течение 8 часов с момента поступления соответствующих материалов в суд. Для представления дополнительных доказательств судья может продлить срок задержания, не более чем на 72 часа.

Постановление судьи об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу (отказе в этом) может быть обжаловано в вышестоящий суд в кассационном порядке в течение 3 суток со дня вынесения, суд кассационной инстанции принимает соответствующее решение по жалобе (представлению) не позднее чем через 3 суток со дня их поступления.

Как отмечает Пленум Верховного Суда РФ, рассматривая ходатайство об избрании подозреваемому, обвиняемому в качестве меры пресечения заключения под стражу, судья не вправе входить в обсуждение вопроса о виновности лица в инкриминируемом ему преступлении (абз.2 п.4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 года №1 "О применении судами норм УПК РФ").

По общему правилу срок содержания под стражей при расследовании преступлений не превышает 2 месяца, но он может быть продлен:

1. До 6 месяцев – судьей районного (гарнизонного) суда по ходатайству прокурора, следователя или дознавателя с согласия прокурора.

2. До 12 месяцев – по особо сложным делам о тяжких, особо тяжких преступлениях, судьей районного (гарнизонного) суда по ходатайству следователя, с согласия прокурора субъекта РФ (окружного или флотского военного прокурора).

3. До 18 месяцев – по супер-мега-особо сложным делам об особо тяжких преступлениях, судьей суда уровня субъекта РФ (окружного или флотского военного суда), по ходатайству следователя, с согласия Генерального прокурора РФ, заместителя Генерального прокурора РФ.

4. Далее – только для ознакомления с материалами дела, судьей суда уровня субъекта РФ (окружного или флотского военного суда), по ходатайству следователя, с согласия прокурора субъекта РФ.

5. До 6 месяцев по истечении предельного срока содержания под стражей – если лицо содержалось под стражей на территории иностранного государства, было выдано России в порядке оказания правовой помощи.

Задержание подозреваемого, основания, порядок.

Задержание подозреваемого – это особая мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем прокурором, на срок не более 48 часов, для дальнейшего лишения лица свободы передвижения необходимо судебное решение.

Ст.91 УПК РФ содержит исчерпывающий перечень основания задержания подозреваемого:

1. Лицо застигнуто при совершении преступления, непосредственно после совершения преступления.

2. Потерпевшие, очевидцы укажут на лицо как на совершившее преступление.

3. На лице, его одежде, при нем, в его жилище обнаружены явные следы преступления (например, труп).

4. При наличии данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, если лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если в суд направлено ходатайство об избрании в отношении лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

После доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю, прокурору в срок не более 3 часов составляется мотивированный протокол задержания, задержанному подозреваемому разъясняются его права. В течение 12 часов орган дознания, дознаватель, следователь обязаны в письменном виде проинформировать прокурора о задержании.

Не позднее 24 часов с момента задержания осуществляется первый допрос подозреваемого, при этом до начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником, наедине и конфиденциально, его продолжительность может быть ограничена 2 часами.

Равенство сторон. Независимость суда.

Принцип равенства сторон и независимость суда являются залогом обеспечения подлинной состязательности на стадии судебного разбирательства. Исходя из ст.244 УПК РФ, в судебном заседании стороны обвинения и защиты пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, рассмотрение иных вопросов, возникающих в ходе судебного разбирательства.

Принцип независимости суда при отправлении правосудия закреплен в Конституции РФ.

Гласность уголовного судопроизводства.

Гласность уголовного судопроизводства проявляется на стадии судебного разбирательства.

Значение конституционного принципа гласности уголовного судопроизводства (Н.Комарова):

1. Оказание воспитательного и предупредительного воздействия на морально неустойчивых граждан.

2. Общественный контроль за правосудием.

3. Гарантия наиболее полной реализации права и процессуальных обязанностей участников уголовного судопроизводства.

4. Способствует установлению истины по делу.

В соответствии со ст.241 УПК РФ, по общему правилу разбирательство уголовных дел во всех судах Российской Федерации открытое. Суд всегда выносит постановление, определение о проведении закрытого судебного разбирательства, если разбирательство может привести к разглашению государственной, иной охраняемой федеральным законом тайны, рассматривается уголовно дело о преступлении, совершенном лицом, не достигшим 16-летнего возраста, если рассматривается уголовное дело о преступлении против половой неприкосновенности и половой свободы личности, если только в закрытом судебном заседании можно обеспечить безопасность участников судебного разбирательства, их близких родственников, родственников, близких лиц.

Лицо, не достигшее 16-летнего возраста, не являющееся участником уголовного судопроизводства, допускается в зал судебного заседания только с разрешения председательствующего.

Приговор суда (хотя бы вводная и резолютивная части) провозглашается в открытом судебном заседании.

Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту.

Принцип обеспечения подозреваемому, обвиняемому права на защиту закреплен в ст.16 УПК РФ, состоит из трех основных постулатов:

1. Подозреваемый, обвиняемый вправе защищаться лично всеми не запрещенными УПК РФ способами (личная защита). При этом подозреваемый, обвиняемый вправе знать, в чем он подозревается, обвиняется и соответствующим образом защищаться, вправе давать объяснения, показания, в том числе на родном, ином свободно выбранном языке общения, бесплатно пользуясь помощью переводчика, может отказаться от дачи объяснений и показаний (это его право, а не обязанность), вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, знакомиться с протоколами следственных действий, с разрешению следователя участвовать в производстве следственных действий, проводящихся по его ходатайству, ходатайству его защитника, законного представителя, вправе также приносить жалобы на действия (бездействие), процессуальные решения должностных лиц и органов, в производстве которых находится соответствующее уголовное дело. Обвиняемому вручается копия постановления о привлечении в качестве обвиняе-мого, копия постановления о применении меры пресечения, копия обвинительного заключения, обвинительного акта, предоставляется возможность знакомиться с материалами уголовного дела, в том числе протоколами следственных действий и пр.

2. Защита подозреваемого, обвиняемого может также осуществляться с помощью защитника, законного представителя. По общему правилу подозреваемый, обвиняемый вправе свободно выбрать себе защитника. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно (ст.51 УПК РФ), если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника; подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело под-лежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением. В случае обязательного участия защитника, при его отсутствии у подозреваемого, обвиняемого, защитник назначается соответствующим должностным лицом, осуществляющим уголовное преследование, судом, либо если защитник не явится в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника, либо если участвующий в деле защитник в течение 5 суток не может принять участия в осуществлении процессуального действия (защитник по назначению). Оплата труда таких воинов юстиции осуществляется в соответствии с постановлением Правительства РФ от 4 июля 2003 года №400 "О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда". За один день он получает 0,25-1 МРОТ. В качестве законных представителей привлекаются родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, представители учреждений, организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, органы опеки и попечительства. Защитником по общему правилу является адвокат, то есть член соответствующего адвокатского образования, входящего в состав адвокатской палаты (подробнее – см. Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре"). Наряду с адвокатом к защите в судебном разбирательстве могут быть допущен близкий родственник либо иное лицо, по ходатайству обвиняемого, при производстве у мирового судьи указанные лица могут быть допущены и вместо адвоката. Адвокат вступает в дело с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, либо с момента возбуждения уголовного дела в отношении подзащитного, либо с момента фактического задержания подозреваемого, либо с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения, иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица. Один адвокат не может быть одновременно защитником двух подозреваемых, обвиняемых с противоречащими друг другу интересы. Адвокат, как и врач, не может отказаться от принятой защиты, а должен биться с прокуратурой до конца, пока наконец не поставит ее раком.

3. Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому процессуальные права, обеспечивать возможность защищаться всеми не запрещенными УПК РФ способами и средствами.

Процессуальные сроки. Виды, порядок исчисления, продления и восстановле-ния.

УПК РФ устанавливает сроки для принятия процессуальных решений, для совершения определенных процессуальных действий, нахождения в определенном процессуальном состоянии, продолжительности отдельных процессуальных стадий и др. (Н.Сидорова).

Сроки, предусмотренные УПК РФ, исчисляются часами, сутками, месяцами. При исчислении сроков месяцами по общему правилу не принимаются во внимание тот час и те сутки, которыми начинается течение срока. При исчислении сроков заключения под стражу, домашнего ареста и нахождения в медицинском (психиатрическом) стационаре в них включается и нерабочее время. Срок, исчисляемый сутками, истекает в 24 часа последних суток. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца, а если этот месяц не имеет соответствующего числа, то в последние сутки этого месяца Если окончание срока приходится на нерабочий день, то последним днем срока считается первый следующий за ним рабочий день, за исключением случаев исчисления сроков при задержании, содержании под стражей, домашнем аресте, нахождении в медицинском (психиатрическом) стационаре.

При задержании срок исчисляется с момента фактического задержания, то есть с момента фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления.

Срок не считается пропущенным, если жалоба, ходатайство или иной документ до истечения срока сданы на почту, переданы лицу, уполномоченному их принять, а для лиц, содержащихся под стражей или находящихся в медицинском (психиатрическом) стационаре, если жалоба или иной документ до истечения срока сданы администрации места предварительного заключения, медицинского (психиатрического) стационара.

Пропущенный по уважительной причине процессуальный срок восстанавливается постановлением дознавателя, следователя, прокурора, судьи, в производстве которого находится уголовное дело, отказ должностного лица в восстановлении пропущенного процессуального срока может быть обжалован.

Язык уголовного судопроизводства.

Уголовное судопроизводство ведется на государственном языке РФ – русском языке, а также может вестись (в соответствующих судах, прежде всего, у мировых судей) на государственных языках республик, являющихся субъектами РФ. При этом участники судопроизводства, исходя из конституционного принципа, вправе общаться между собой на свободно избранном ими языке.

Участники процесса, не владеющие языком, на котором ведется судопроизводство по уголовному делу, вправе выступать на родном или ином свободно избранном языке, пользоваться помощью переводчика бесплатно.

Все следственные и судебные документы, подлежащие вручению участникам уголовного процесса, должны быть переведены на язык, которым данный участник владеет (пользуется в ходе судоговорения, прибегая к помощи переводчика).

Соответственно, немым, слепым, глухим участникам уголовного судопроизводства назначается сурдо-, тифлопереводчик.

У подозреваемых, обвиняемых, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство по уголовному делу, в обязательном порядке должен быть защитник.

Свобода оценки доказательств.

Свобода оценки доказательств судом вытекает из принципа независимости и процессуальной самостоятельности судей. Все решения по делу судьи принимают, руководствуясь своими внутренними убеждениями, основанными на совокупности всех собранных, проверенных и оцененных судом доказательств.

Уголовно-процессуальный закон подчеркивает и процессуальную самостоятельность следователя, позволяя ему обжаловать ряд наиболее важных указаний начальства вышестоящему надзирающему прокурору, не исполнять эти указания до принятия решения. Если решение будет не в пользу такого следователя, уголовное дело передается другому следователю.

Никакие доказательства по уголовному делу не имеют заранее установленной силы (в отличие от типичной для инквизиционного процесса теории формальных доказательств). Признание обвиняемым своей вины в любом случае должно быть подтверждено совокупностью иных доказательств по делу.

Уголовное преследование. Виды, обязанность осуществления.

Уголовное преследование – процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления (п.55 ст.5 УПК РФ).

Виды уголовного преследования:

1. По делам публичного обвинения.

2. По делам частно-публичного обвинения (возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя).

3. По делам частного обвинения (возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя, подлежат прекращению в обязательном порядке в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым).

Обязанность осуществления уголовного преследования по делам публичного и частно-публичного обвинения возлагается на государство в лице прокурора, следователя, дознавателя. Обязанность осуществления уголовного преследования по делам частного обвинения возлагается на частного обвинителя (потерпевшего), его законных представителей и представителей. Вместе с тем, уголовное преследования по делам частного обвинения может осуществляться и государством, если преступление совершено в отношении лица, находящегося в зависимом состоянии или по иным причинам не способного самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами (ч.4 ст.20 УПК РФ).

Система уголовного процесса. Понятие, значение, краткая характеристика стадии.

Система уголовного процесса обусловлена последовательно сменяющими друг друга стадиями, разделяющимися на две основные части: досудебную и собственно судебную деятельность.

Значение стадийности (Н.Комарова) состоит в том, что каждая последующая стадия является контролирующей по отношению к предыдущей.

На досудебном этапе выделяют:

1. Возбуждение уголовного дела – начинается отсчет процессуальных сроков, открывается возможность для применения мер процессуального принуждения, производства следственных действий.

2. Предварительное расследование (в форме дознания либо предварительного следствия). Не проводится по делам частного обвинения, заключается в собирании доказательств для поддержания государственного обвинения в суде, на этой стадии производятся следственные действия.

На этапе судебного разбирательства уголовного дела выделяют:

1. Подготовку к судебному заседанию – разрешение вопросов подсудности, разрешение ходатайств, могут быть проведены предварительные слушания.

2. Судебное разбирательство, включающее в себя подготовительную часть судебного заседания, судебное следствие, судебные прения и последнее слово подсудимого, постановление приговора.

3. Кассационное обжалование приговора с вынесением кассационного определения.

Резервные (ревизионные) стадии:

1. Пересмотр уголовного дела в порядке надзора.

2. Пересмотр уголовного дела ввиду новых либо вновь открывшихся обстоятельств.

Иные меры процессуального принуждения.

К иным мерам процессуального принуждения, помимо задержания и мер пресечения, относятся (глава 14 УПК РФ):

1. Обязательство о явке (в отношении подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля).

2. Привод (в случае неявки по вызову подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля без уважительных причин).

3. Временное отстранение подозреваемого, обвиняемого от должности (соответствующее постановление судьи выносится по ходатайству дознавателя, следователя, возбужденному с согласия прокурора).

4. Наложение ареста на имущество (на основании судебного решения, для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий, возможной конфискации имущества, полученного в результате преступных действий либо нажитого преступным путем).

5. Денежное взыскание (в пользу государства, до 25 МРОТ, налагается судом, за неисполнение участниками уголовного судопроизводства своих процессуальных обязанностей, нарушение порядка в судебном заседании).

Меры пресечения. Понятие, виды, порядок избрания, применения, отмены, изменения.

Меры пресечения – особые меры процессуального принуждения при производстве по уголовному делу, применяемые к подозреваемому, обвиняемому. Мера пресечения избирается при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда, может продолжать заниматься преступной деятельностью, может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.

УПК знает 7 видов мер пресечения: подписка о невыезде, личное поручительство, наблюдение командования воинской части, присмотр за несовершеннолетним обвиняемым, залог, домашний арест, заключение под стражу. При избрании меры пресечения учитываются тяжесть преступления, сведения о личности подозреваемого, обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.

Об избрании меры пресечения дознаватель, следователь, прокурор или судья выносит постановление, а суд – определение. Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется только по судебному решению (постановлению судьи).

Мера пресечения отменяется, когда в ней отпадает необходимость, или изменяется на более строгую или более мягкую, когда изменяются основания для избрания меры пресечения.

Полномочия суда. Судебный контроль, понятие, формы.

Суд обладает эксклюзивными полномочиями по:

1. Признанию лица виновным либо невиновным в совершении преступления.

2. Применению принудительных мер медицинского характера либо воспитательного воздействия.

3. Отмене (изменению) судебного решения нижестоящего суда.

4. Осуществлению судебного контроля за ходом уголовного судопроизводства.

Посредством судебного контроля суд как наиболее беспристрастный участник уголовного судопроизводства проверяет, чтобы не нарушались права и свободы человека и гражданина.

Выделяют следующие две формы судебного контроля:

1. Предварительный судебный контроль на стадии предварительного расследования: выбор меры пресечения в виде заключения под стражу; продление содержания под стражей; помещение подозреваемого, обвиняемого, не находящихся под стражей в медицинский (психиатрический) стационар для производства соответствующей судебно-медицинской (судебно-психиатрической) экспертизы; санкционирование осмотра, обыска и выемки в жилище; санкционирование личного обыска (кроме обыска при задержании и при обыске в помещении); санкционирование выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах, счетах, находящихся в банках и иных кредитных учреждениях; наложение ареста на корреспонденцию, санкционирование ее осмотра и выемки в учреждениях связи; наложение ареста на имущество, в том числе на денежные средства, физических и юридических лиц, находящееся на счетах, вкладах, на хранении в банках и иных кредитных учреждениях; временное отстранение от должности подозреваемого, обвиняемого; принятие решения о контроле и записи телефонных и иных переговоров.

2. Последующий судебный контроль на стадии предварительного расследования: рассмотрение судом жалоб на уже принятые процессуальные решения и на уже совершенные процессуальные действия дознавателя, органа дознания, следователя, прокурора.

3. Вынесение судом частных определений, если при судебном рассмотрении уголовного дела будут выявлены обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, нарушения прав и свобод граждан, а также другие нарушения закона, допущенные при производстве дознания, предварительного следствия или при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом (ч.4 ст.29 УПК РФ). Частные определения обязательны для всех органов государственной власти, органов местного самоуправления, юридических лиц, граждан, подлежат исполнению на всей территории РФ.

Недопустимость повторного привлечения к уголовной ответственности за одно и то же деяние.

Уголовное преследование в отношении подозреваемого, обвиняемого прекращается при наличии в отношении подозреваемого, обвиняемого вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению либо определения суда или постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же обвинению, либо при наличии в отношении подозреваемого, обвиняемого неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела (пп.4,5 ч.1 ст.27 УПК РФ).

Принцип недопустимости вторичного осуждения, в том числе если лицо было привлечено к уголовной ответственности в другом государстве (neb is in idem), закреплено и на международном уровне (п.7 ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах).

Право на обжалование процессуальных действий и решений. Судебный порядок рассмотрения жалоб на действия и решения органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора.

На стадии предварительного расследования процессуальные действия и решения могут быть обжалованы прокурору либо в суд. Прокурор принимает решение по поступившей к нему жалобе в 3-дневный срок (в исключительных случаях в 10-дневный срок).

Решение суда первой инстанции по уголовному делу может быть обжаловано в апелляционной (кассационной), надзорной инстанциях.

Исходя из ст.46 Конституции РФ, ч.1 ст.125 УПК РФ, постановления дознавателя, следователя, прокурора об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные их решения и действия (бездействие), которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту производства предварительного расследования.

Суд проверяет законность и обоснованность процессуальных действий и решений дознавателя, следователя, прокурора в 5-дневный срок в судебном заседании. Вправе участвовать заявитель, прокурор. Неявка извещенных лиц не препятствует рассмотрению.

По результатам рассмотрения жалобы судья выносит постановление о признании действия (бездействия) или решения должностного лица незаконным (необоснованным) и о его обязанности устранить допущенное нарушение, либо постановление об оставлении жалобы без удовлетворения, постановление направляется заявителю и прокурору.

Принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого процессуального действия (исполнение обжалуемого процессуального решения), если это не найдет нужным сделать орган дознания, дознаватель, следователь, прокурор или судья.

Презумпция невиновности.

Принцип презумпции невиновности сформулирован в ст.49 Конституции РФ и ст.14 УПК РФ и включает в себя следующие постулаты:

1. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в порядке, предусмотренном УПК РФ, установлена приговором суда, вступившим в законную силу.

2. Подозреваемый, обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, бремя доказывания лежит на стороне обвинения.

3. Все неустранимые сомнения толкуются в пользу обвиняемого.

4. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

Принцип состязательности уголовного судопроизводства.

В ст.123 Конституции РФ состязательность упомянута как общий принцип осуществления судопроизводства в Российской Федерации. Состязательность в уголовном судопроизводстве как таковая проявляется только на стадии судебного разбирательства.

Содержание принципа состязательности уголовного судопроизводства (Н.Комарова):

1. Разделение уголовно-процессуальных функций правосудия (разрешения уголовного дела по существу), обвинения и защиты.

2. Суд гарантирует справедливое и беспристрастное рассмотрение уголовного дела, обеспечивая сторонам возможность отстаивать свои интересы, участвовать в доказывании, заявлять ходатайства и жалобы и пр.

3. Суд не вправе сам принимать решение о возбуждении уголовного дела (отказе в возбуждении уголовного дела).

4. Суд не вправе возвращать уголовное дело на дополнительное расследование.

5. Суд не может продолжить разбирательство уголовного дела и его разрешение в общем порядке, если государственный обвинитель отказался от поддержания обвинения.

6. Суд не может по своей инициативе исследовать новые обвинительные доказательства.

7. Суд не может по своей инициативе формулировать и обосновывать обвинение.

Проблема пассивности суда (соотношение англо-американского и континентального подходов): насколько суд должен использовать свои процессуальные возможности (например, вызывать и допрашивать свидетелей, назначать экспертизу по собственной инициативе), отступая таким образом от принципа состязательности сторон в его чистом проявлении.

Охрана прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве.

Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства (ст.2 Конституции РФ).

Некоторые процессуальные меры реализации охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве:

1. Разъяснение прав судом, прокурором, следователем, дознавателем иным участникам уголовного судопроизводства, в частности, свидетелям, обладающим свидетельским иммунитетом, должно быть разъяснено, что их показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу (чч.1,2 ст.11 УПК РФ).

2. Возможность применения мер безопасности в отношении потерпевших, свидетелей, иных участников уголовного судопроизводства, их близких родственников, родственников, близких лиц (ч.3 ст.11 УПК РФ).

3. Вред, причиненный лицу в результате нарушения его прав и свобод судом, должностными лицами, осуществляющими уголовное преследование, подлежит возмещению (ч.4 ст.11 УПК РФ).

Принцип неприкосновенности личности, жилища и частной жизни.

Принцип неприкосновенности личности: никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления или заключен под стражу кроме как в порядке, установленном УПК РФ, максимальный срок задержания до судебного решения – 48 часов (ст.22 Конститу-ции РФ, ст.10 УПК РФ).

Некоторые процессуальные меры реализации принципа неприкосновенности личности:

1. О произведенном задержании в течение 12 часов в письменном виде следует уве-домить прокурора, дабы последний мог проверить законность (ч.3 ст.92 УПК РФ).

2. Установление исчерпывающего перечня оснований задержания подозреваемого (ст.91 УПК РФ).

3. Императивное правило незамедлительного освобождения подозреваемого, если по истечении 48 часов с момента его задержания судом не была избрана мера пресече-ния в виде заключения под стражу, либо срок задержания не продлен судом (ч.2 ст.94 УПК РФ).

Принцип неприкосновенности жилища: никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в порядке, установленном федеральным законом, либо на основании судебного решения (ст.25 Конституции РФ, ст.12 УПК РФ).

Некоторые процессуальные меры реализации принципа неприкосновенности жилища:

1. Обыск и выемка в жилище – на основании судебного решения.

2. В исключительных случаях – без получения судебного решения, на основании постановления следователя, но с обязательным последующим уведомлением судьи и прокурора в течение 24 часов, результаты следственного действия могут быть признаны недопустимыми (ч.5 ст.165 УПК РФ).

Принцип неприкосновенности частной жизни: личная и семейная тайна, защита чести и доброго имени гражданина, право на тайну переписки, телефонных переговоров, телеграф-ных и иных сообщений (ст.23 Конституции РФ, ст.13 УПК РФ).

Некоторые процессуальные меры реализации принципа неприкосновенности частной жизни:

1. Наложение ареста на почтово-телеграфные сообщения, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения.

2. Контроль и запись телефонных и иных переговоров производятся на основании судебного решения, при производстве по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях.

3. Переписка, запись телефонных и иных переговоров, телеграфные, почтовые и иные сообщения лиц могут быть оглашены в открытом судебном заседании только с их согласия, материалы фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки, носящие личный характер могут быть исследованы в открытом судебном заседании только с согласия соответствующем случае, в противном случае указанные мате-риалы оглашаются и исследуются в закрытом судебном заседании (ч.4 ст.241 УПК РФ).

Принцип законности при производстве по уголовному делу.

Содержание принципа законности (Н.Комарова):

1. При коллизии между УПК РФ и иным федеральным законом, применяется УПК РФ.

2. При коллизии между УПК РФ и федеральным конституционным законом, применяется федеральный конституционный закон.

3. Доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, то есть не имеющими юридической силы.

4. Если требования закона были нарушены при принятии процессуального решения либо действия, не связанного с собиранием доказательств, то последствия таких решений и действий признаются юридически ничтожными.

5. Каждое процессуальное решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе.

Результаты оперативно-розыскной деятельности – сведения, полученные в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности", о признаках подготавли-ваемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда (п.361 ст.5 УПК РФ).

Совместным приказом Федеральной службы налоговой полиции РФ, Федеральной службы безопасности РФ, Министерства внутренних дел РФ, Федеральной службы охраны РФ, Федеральной пограничной службы РФ, Государственного таможенного комитета РФ, Службы внешней разведки РФ от 13 мая 1998 года №175/226/336/201/286/410/56 утверждена Инструкция о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд.

Представление результатов осуществления оперативно-розыскной деятельности осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Результаты оперативно-розыскной деятельности могут представляться в виде обобщенного официального сообщения (справки-меморандума) или в виде подлинников соответствующих оперативно-служебных документов. Предоставленные в таком порядке материалы оперативно-розыскной деятельности после определения их относимости и значимости для уголовного дела могут быть приобщены к нему.

Конституционный Суд РФ в п.4 мотивировочной части своего определения от 4 февраля 1999 года №18-О по жалобе граждан М.Б. Никольской и М.И Сапронова на нарушение их конституционных прав отдельными положениями Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" указал: "Результаты оперативно-розыскных мероприятий являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона", то есть тех или иных процессуальных (прежде всего, следственных) действий (например, допрос лица, осуществлявшего оперативно-розыскные мероприятия, в качестве свидетеля).

#Основание возникновения и признание права на реабилитацию.

Реабилитация – порядок восстановления прав и свобод лица, незаконно или необоснованно подвергнутого уголовному преследованию, и возмещения причиненного ему вреда (п.34 ст.5 УПК РФ). Право на реабилитацию включает в себя право на возмещение имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах.

Основания права на реабилитацию:

1. Вынесение оправдательного приговора.

2. Отказ государственного обвинителя от обвинения.

3. Уголовное преследование прекращено в связи с отсутствием события преступления.

4. Уголовное преследование прекращено в связи с отсутствием состава преступления.

5. Уголовное преследование прекращено в связи с отсутствием заявления потерпевшего по делам частно-публичного обвинения (кроме случая ч.4 ст.20 УПК РФ).

6. Отсутствие согласия суда (судебной коллегии, судьи) на возбуждение уголовного де-ла по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц (члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Генеральный прокурор РФ, судьи, депутаты законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов РФ, следователи, адвокаты).

7. Уголовное преследование прекращено в связи с непричастностью к совершению преступления.

8. Уголовное преследование прекращено в связи с наличием по тому же делу вступившего в законную силу приговора суда, либо вступившего в законную силу определения суда (постановления судьи) о прекращении уголовного дела, либо неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела (отказе в возбуждении уголовного дела).

9. Признание незаконным (отмена вышестоящим судом) применения судом принуди-тельных мер медицинского характера.

10. Иные случаи незаконного (что подтверждено судебным или прокурорским решением) применения к лицам мер процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу.

Признание права на реабилитацию осуществляется путем:

1. Указания в приговоре, определении, постановлении суда, постановлении прокурора, следователя, дознавателя на признание права на реабилитацию за оправданным, лицом, в отношении которого прекращено уголовное преследование.

2. Направления реабилитированному извещения с разъяснением порядка возмещения вреда, связанного с уголовным преследованием.

Действие уголовно-процессуального закона в пространстве, во времени, по кругу лиц.

Независимо от места совершения преступления производство по уголовному делу на территории РФ, включая воздушные, морские или речные суда, приписанные к РФ, ведется в соответствии с УПК РФ, если международным договором РФ не установлено иное.

При производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено в УПК РФ. Уголовно-процессуальный закон не имеет обратной силы.

Действие уголовно-процессуального закона при производстве по уголовному делу в РФ распространяется на всех лиц, включая иностранных граждан (кроме обладающих диплома-тических иммунитетом) и лиц без гражданства. При этом надо учитывать особенности производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц в силу их субъективных признаков (в частности, несовершеннолетние) или служебного иммунитета (в частности, депутаты).

Уголовно-процессуальные правоотношения. Основания возникновения, изменения, прекращения.

Уголовно-процессуальные правоотношения – специфические правовые отношения, являющиеся предметом правового регулирования уголовного процесса как отрасли права. Уголовно-процессуальные правоотношения имеют ярко выраженный государственно-властный характер (одним из субъектов является компетентный государственный орган либо должностное лицо), находятся в неразрывной связи с уголовно-правовыми отношениями (соотносятся как форма и содержание), складываются только в связи с деятельностью участников уголовного судопроизводства, отличаются специфическим кругом субъектов, их особым правовым статусом, являются корреспондирующими (праву управомоченного лица всегда корреспондирует конкретная обязанность обязанного лица).

Юридическим факто, влекущим возникновение уголовно-процессуальных отношений, является поступление сведений о совершенном, совершаемом или готовящемся преступлении (А.Александров). В большинстве случаев в качестве юридических фактов, влекущих за собой возникновение, изменение или прекращение уголовно-процессуальных отношений, выступают действия и решения компетентных государственных органов, связанные с выполнением возложенных на них задач (А.Александров). Однако, наряду с этим, значение юридических фактов имеют предусмотренные законом действия других участников процесса, а также некоторые виды событий, например, смерть или душевное заболевание обвиняемого, влекущие необходимость соответственно прекращения или приостановления уголовного дела (А.Александров).

Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве. Отводы.

Судья не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу, участвовал в нем в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, дознавателя, следователя, прокурора, является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу, ранее рассматривал данное уголовное дело (например, при кассационном рассмотрении был судьей по данному делу, когда оно рассматривалось по первой инстанции), имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе данного уголовного дела.

При наличии оснований для отвода судья обязан устраниться от участия в производстве по уголовному делу (самоотвод), отвод ему могут заявить подозреваемый, обвиняемый, его законный представитель, защитник, государственный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, их представители. Отвод судье заявляется до начала судебного следствия, а в случае рассмотрения уголовного дела судом с участием присяжных заседателей – до формирования коллегии присяжных заседателей. В ходе дальнейшего судебного заседания заявление об отводе допускается лишь в случае, когда обоснование для него ранее не было известно соответствующей стороне.

Отвод судье разрешается судом в совещательной комнате с вынесением определения или постановления. Если отвод заявлен одному судье из коллегии, такой судья не участвует в совещании, но вправе до удаления остальных судей в совещательную комнату публично изложить свое объяснение по поводу заявленного ему отвода. Отвод, заявленный нескольким судьям коллегии или всему составу суда, разрешается тем же судом в полном составе боль-шинством голосов. Отвод, заявленный единоличному судье, разрешается этим же судьей.

Прокурор, следователь, дознаватель не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, свидетелем по данному уголовному делу, участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика в производстве по данному уголовному делу, является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу, имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что прокурор, следователь, дознаватель лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела.

Решение об отводе прокурора в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает вышестоящий прокурор, а в ходе судебного производства – суд, рассматривающий уголовное дело. Решение об отводе следователя, дознавателя принимает прокурор.

Аналогичные основания (личная заинтересованность, родственные отношения, участие в деле до этого) и субъекты отвода применяются по общему правилу и для отвода иных участников уголовного процесса. Решение об отводе секретаря судебного заседания принимает суд (председательствующий при рассмотрении с коллегией присяжных заседателей).

Переводчика еще можно отвести за некомпетентность, это могут дополнительно сделать свидетель, эксперт, специалист. Эксперта и специалиста, помимо некомпетентности и общих оснований, можно отвести, если он находился или находится в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей. Решение об их отводе принимает суд (председательствующий при рассмотрении с коллегией присяжных заседателей).

Защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в произ-водстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого, является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего или принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты, оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого или представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Решение об их отводе принимает суд (председательствующий при рассмотрении с коллегией присяжных заседателей).

Уголовно-процессуальные функции. Понятие и классификация участников уголовного судопроизводства.

Хоть этот вопрос и был спорным, сейчас федеральный законодатель в УПК РФ склонился к тому, что есть 4 уголовно-процессуальные функции, которые выполняются соответствую-щими участниками уголовного судопроизводства:

1. Разрешение уголовных дел по существу – суд.

2. Обвинение, уголовное преследование – прокурор, следователь, дознаватель, начальник следственного отдела, орган дознания, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель.

3. Защита – обвиняемый, подозреваемый, его законный представитель, защитник, гражданский ответчик, его законный представитель и представитель.

4. Вспомогательные и технические функции – свидетель, переводчик, эксперт, понятые, специалист, секретарь судебного заседания.

Судебные издержки. Порядок исключения возмещения, взыскания.

Процессуальными издержками являются связанные с производством по уголовному делу расходы, в том числе суммы, выплачиваемые потерпевшему, свидетелю, их законным представителям, эксперту, специалисту, переводчику, понятым на покрытие их расходов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий и проживанием, суммы, выплачиваемые потерпевшему, свидетелю, их законным представителям, понятым в связи с вызовом в орган дознания, к следователю, прокурору или в суд, вознаграждение, выплачиваемое эксперту, переводчику, специалисту, суммы, выплачиваемые адвокату по назначению, суммы, ихрасходованные на хранение и пересылку вещественных доказательств, производство судебной экспертизы в судебных учреждениях.

Процессуальные издержки взыскиваются с осужденных или возмещаются за счет средств федерального бюджета.

Процессуальные издержки, связанные с участием в уголовном деле переводчика, всегда возмещаются за счет средств федерального бюджета.

Если подозреваемый, обвиняемый заявил об отказе от защитника, но отказ не был удовлетворен и защитник участвовал в уголовном деле по назначению, то расходы на оплату труда адвоката возмещаются за счет средств федерального бюджета.

В случае реабилитации лица все процессуальные издержки возмещаются за счет средств федерального бюджета.

Процессуальные издержки взыскиваются с осужденного, кроме случаев его имущественной несостоятельности, либо если это существенно отразится на материальном положении лиц, находящихся на иждивении осужденного. По уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних можно возложить на их законных представителей.

При оправдании подсудимого по уголовному делу частного обвинения суд вправе взыскать процессуальные издержки с лица, по жалобе которого было начато производство по данному уголовному делу.

При прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон процессуальные издержки взыскиваются с одной или обеих сторон.

Уголовно-процессуальное право, виды норм, особенности санкций.

Норма уголовно-процессуального права (А.Александров) – это правило поведения участ-ников уголовного судопроизводства, которое регулирует их поведение путем указания на условия возникновения соответствующего правового отношения (гипотеза), определения его субъектов, установления их прав и обязанностей (диспозиция), а также санкции за ненадлежащее поведение (санкция).

Виды норм уголовно-процессуального права:

1. Управомочивающие (право потерпевшего знакомиться с материалами уголовного де-ла).

2. Обязывающие (обязанность прокурора, следователя, дознавателя, органа дознания в каждом случае обнаружения признаков преступления принимать предусмотренные законом меры по установлению события преступления, изобличению виновных в его совершении).

3. Запрещающие (запрет на применение насилия, угроз и иных незаконных мер при производстве следственных действий).

Санкция может находится в другом положении уголовно-процессуального закона (санк-ция за неисполнение нормы второго предложения ч.2 ст.303 УПК РФ находится в п.10 ч.2 ст.381 УПК РФ).

Санкция уголовно-процессуальной номы носит преимущественно не карательный (в отличие от норм материального уголовного закона), а правообеспечительный и правовосстановительный характер, их задача – обеспечить нормальный ход и развитие уголовного процесса.

Обычно санкции за неисполнение уголовно-процессуальной нормы также носят уголов-но-процессуальный характер (например признание недопустимым доказательства, добытого с нарушением уголовно-процессуального закона), также встречаются санкции, носящие уго-ловно-правовой, административно-правовой, гражданско-правовой характер.

3. Роль постановлений Конституционного Суда РФ, разъяснений Верховного Суда РФ, приказов, инструкций Генеральной прокуратуры РФ.

Указанные акты не содержат норм уголовно-процессуального права, но оказывают существенное воздействие на правоприменение.

Постановлениями Конституционного Суда РФ был последовательно признан неконституционными ярд положений УПК РСФСР и УПК РФ, что серьезно интенсифицировало реформирование уголовно-процессуального законодательства. Зачастую положения уголовно-процессуального закона хоть и признаются Конституционным Судом РФ соответствующими Конституции РФ, но выявляется их обязательный для всех правоприменителей конституционно-правовой смысл. Например, постановлением от 27 июня 2000 года №11-П по жалобе гражданина В.Маслова было признано не соответствующим ч.1 ст.17, ч.1 ст.21, ч.1 ст.22, ст.48, ч.3 ст.55 Конституции РФ положение УПК РСФСР о том, что лицу, подозреваемому в совершении преступления, право пользоваться защитником предоставляется лишь с момента объявления ему протокола задержания либо постановления о применении меры пресечения в виде заключения под стражу. Конституционный Суд РФ установил, что, исходя из необходимости прямого применения ч.2 ст.48 Конституции РФ, каждый имеет право пользоваться квалифицированной юридической помощью на досудебных стадиях уголовного судопроизводства во всех случаях, когда его права и свободы затрагиваются или могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием. Данная правовая позиция Конституционного Суда РФ, как и многие другие, была воспринята законодателем и нашла свое закрепление в УПК РФ (пп.3,5 ч.3 ст.49 УПК РФ).

Ряд постановлений Пленума Верховного Суда РФ содержит обязательные для судов общей юрисдикции разъяснения о применении норм уголовно-процессуального права (поста-новление Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 года №1 "О применении судами норм УПК РФ" и др.).

Приказы и инструкции Генеральной прокуратуры носят обязательный характер для лиц и органов, осуществляющих предварительное расследование, прокуроров. Например, приказом Генеральной прокуратуры РФ от 5 апреля 2002 года №15 "О бланках процессуальных документов" утверждено 67 бланков процессуальных документов для досудебного производства по уголовным делам, которые не вошли в Приложения к УПК РФ (например, бланк постановления о возбуждении перед судом ходатайства о продлении срока содержания обвиняемого под стражей). Инструкция о едином учете преступлений утверждена Генеральной прокуратурой РФ в 1994 году.

Понятие, назначение уголовного судопроизводства.

Уголовное судопроизводство – урегулированная нормами уголовно-процессуального права деятельность органов дознания, следователей, прокуроров и судов по уголовным делам о преступлениях, то есть деятельность по возбуждению уголовного дела, его расследованию, судебному разбирательству, вынесению приговора (иного решения по делу), пересмотру решения в вышестоящих судах, исполнению вступившего в законную силу судебного решения.

В узком смысле – только стадия судебного разбирательства.

Назначение:

1. Защита прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений.

2. Защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения прав и свобод.

3. Уголовное преследование и назначение справедливого наказания. Отказ от уголовного преследования невиновных лиц, освобождение их от наказания. Реабилитация лиц, незаконно подвергшихся уголовному преследованию.

1. Уголовно-процессуальная форма, ее единство и дифференциация.

Уголовно-процессуальная форма – порядок совершения тех или иных процессуальных действий. В целом – регламент расследования и разрешения уголовных дел. Уголовно-процессуальная форма исключает произвол должностных лиц и государственных органов при выборе средств и методов расследования и разрешения уголовных дел. Одним из наиболее существенных компонентов уголовно-процессуальной формы являются уголовно-процессуальные акты.

Единство уголовно-процессуальной формы обусловлено отнесением принятия уголовно-процессуального законодательства к исключительной компетенции Российской Федерации (ст.71 Конституции РФ), соответственно, требования уголовно-процессуальной формы обязательны для участников судопроизводства по всем уголовным делам в России.

При единстве основных свойств уголовно-процессуальной формы закон допускает ее дифференциацию в зависимости от характера уголовной ответственности, особенностей субъекта правонарушения и ряда других причин (А.Александров). В частности, по делам о наиболее тяжких преступлениях подсудимый имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных, по делам о менее тяжких преступлениях закон допускает принятие судебного решения в упрощенном порядке, определенными особенностями обладает производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних, депутатов, судей, прокуроров и пр.

2. Источники уголовно-процессуального права.

Исходя из ст.1 УПК РФ, основным источником уголовно-процессуального права в России является Уголовно-процессуальный кодекс РФ, основанный, в свою очередь, на Конституции РФ и общепризнанных принципах и нормах международного права, международных догово-рах РФ.

Нормы уголовно-процессуального права содержатся также в иных федеральных конституционных и федеральных законах ("О судебной системе РФ", "О прокуратуре РФ", "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", "Об оперативно-розыскной деятельности" и пр.).

Определенную роль играют, но не являются источниками уголовно-процессуального права некоторые постановления и итоговые определения Конституционного Суда, содержащие разъяснения постановления Пленума Верховного Суда РФ, приказы и инструкции Генеральной прокуратуры РФ.

Типы, формы уголовного судопроизводства.

В зависимости от задач, стоящих перед уголовным процессом (П. Лупинская, ти-пы=формы):

1. Обвинительный (Русская Правда) – уголовное преследование возбуждалось по жалобе потерпевшего, который собирал доказательства и сам должен был позаботиться о доставлении обвиняемого в суд.

2. Розыскной (инквизиционный) – слияние в одном лице обвинения и суда, процесс распадается на две стадии (следствие, суд), теория формальных доказательств, нет презумпции невиновности.

3. Состязательный – процессуальное разделение функций обвинения, защиты и разрешения дела, презумпция невиновности, стороны самостоятельно друг от друга собирают и представляют в суд доказательства, свободная оценка судом доказательств, в странах англо-саксонской системы – суд присяжных.

4. Смешанный (Россия, 2004) – совмещение признаков розыскного и состязательного процессов. Предварительное расследование больше похоже на розыскной процесс, судебное разбирательство – на состязательный

Система органів, які здійснюють державний нагляд І контроль за додержанням законодавства про працю, охорону здоров'я на виробництві. 101.Відповідальність роботодавця за порушення законодавства про

працю, охорону здоров'я на виробництві.

Поняття та основні види нагляду і контролю за додержанням законодавства про пралю, охорону здоров'я на виробництві

Право на страйк та його обмеження. Порядок проведення страйку.

Порядок вирішення колективних трудових спорів.

Поняття, види, причини виникнення колективних трудових спорів.

Відповідальність за порушення і невиконання колективних договорів, угод.

Генеральна угода як акт соціального партнерства.

Порядок укладення, зміни угод.

Види угод, сфера їхньої дії, зміст.

Поняття і роль колективних угод у регулюванні трудових відносин, сторони угод.

Порядок укладення, зміни колективного договору, строк його дії.

Зміст і структура колективного договору.

Поняття і сторони колективного договору, сфера його укладання.

Повноваження організацій роботодавців та їх об'єднань за Законом України "Про організації роботодавців".

Правовий статус організацій роботодавців у соціально-трудовій сфері: загальна характеристика.

Права та обов'язки профспілок за Законом України " Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності".

Правовий статус профспілок у сфері праці: загальна характеристика.

Поняття і види трудових колективів, їх повноваження.

Поняття і форми соціального партнерства у сфері праці.

Колективні трудові правовідносини: поняття, особливості, види.

Розгляд індивідуальних трудових спорів судом.

Комісії з трудових спорів, їх організація і компетенція.

Поняття, види і причини виникнення індивідуальних трудових спорів.

Види пільг працівникам, які сумшгують працю з навчанням.

Розслідування та ведення обліку нещасних випадків, професійних захворювань і аварій на виробництві.

Правила особливої охорони здоров'я та працездатності жінок і молоді на виробництві!.

Спеціальні правила охорони здоров'я на важких, небезпечних і шкідливих роботах.

Організація охорони здоров'я працівників на підприємстві.

Поняття охорони здоров'я на виробництві, її правове забезпечення.

Відшкодування роботодавцем моральної шкоди у трудових правовідносинах.

Відшкодування шкоди, заподіяної працівникові ушкодженням його здоров'я на виробництві.

Матеріальна відповідальність роботодавця в трудових

правовідносинах: підстава, умови, розміри.

Матеріальна відповідальність роботодавця за порушення права працівника на пращо.

» ,

Визначення розміру тпжпди.. заподіяної працівником і порядок її відшкодування.

Види матеріальної відповідальності працівників.

Підстава і умови матеріальної відповідальності працівників за шкоду, заподіяну майну роботодавця.

Поняття і правова природа матеріальної відповідальності сторін трудового договору, її відмінність від вдавільво - правової

відповідальності.

.

Дисциплінарні стягнення, порядок ї'х застосування, оскарження і

зняття.

Поняття та види дисциплінарної відповідальності працівників.

Заохочення за успіхи в роботі: поняття , підстави, види, порядок застосування.

Правове регулювання внутрішнього трудового розпорядку.

Поняття і засоби забезпечення дисципліни праці.

Поняття і види компенсаційних виплат.

Поняття і види гарантійних виплат і доплат

Порядок обчислення середньої заробітної плати.

Системи заробітної плати.

Тарифна система та її елементи.

Мінімальна заробітна плата та умови визначення її розміру.

Сфери регулювання заробітної плати, їх співвідношення.

Правове визначення поняття заробітної плати та її структура.

Поняття і значення нормування праці. Види норм праці.

Види щорічних додаткових відпусток і порядок їх надання.

Щорічна відпустка і порядок її надання.

Види відпусток за Законом України "Про відпустки".

Поняття і види часу відпочинку.

Поняття надурочних робіт і порядок їх застосування.

Режим робочого часу та його види. Ненормований робочий день як особливий режим робочого часу.

Поняття і види робочого часу.

Порядок оформлення звільнення працівників і здійснення розрахунків з ними. Вихідна допомога.

Порядок розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця.

Загальні й додаткові підстави розірвання трудового договору з

ініціативи роботодавця. ,

Розірвання трудового договору з ініціативи працівника.

Класифікація підстав припинення трудового договору.

Поняття і випадки відсторонення від роботи.

Атестація працівників та й" значення.

Зміна істотних умов праці та її правові наслідки.

Переміщення на інше робоче місце, його відмінності від переведення.

Поняття та види переведень на іншу роботу.

Трудовий договір з молодим фахівцем.

Трудовий договір про роботу за сумісництвом.

Суміщення професій (посад) та його значення.

Порядок укладення контрактів при прийнятії (найманні ) на роботу працівників.

Порядок укладення контракту з керівником державного підприємства.

Контракт як особливий вид трудового договору, сфера його застосування.

Випробування при прийнятті на роботу.

Загальний порядок укладення трудового договору, його оформлення.

Зміст і форма трудового договору.

Поняття трудового договору, його відмінність від суміжних цивільно-правових договорів, пов'язаних з працею (підряду, доручення, авторського та ін.).

Ознаки трудової правосуб'ектності роботодавця.

Трудові права іноземців в Україні.

Трудова правосуб'єктність працівників: виникнення, зміст, випадки обмеження.

ПІДСТаВИ ВИНИКНеННЯ, ЗМІНИ Та припинення індивідуальних трудовик

правовідносин.

Поняття та особливості індивідуальних трудових правовідносин, їх структура.

Правовий статус безробітного.

Державна служба зайнятості: структура, обов'язки й права.

Поняття, види, правова організація працевлаштування.

Поняття, форми та державні гарантії (загальні й додаткові) зайнятості населення.

Міжнародна організація праці, її структура, основні напрями діяльності.

Поняття і джерела міжнародно-правового регулювання праці.

Трудове законодавство: поняття, структура, сфера дії.

Поняття і класифікація суб'єктів трудового права.

Основоположні принципи і права у сфері праці (Декларація МОП про основоположні принципи і права у сфері праці від 18 червня 1998 р.).

Загальна характеристика основних принципів трудового права.

Джерела трудового права: поняття, особливості, види.

Система трудового права як галузі права.

Єдність і диференціація правового регулювання трудових відносин.

Поняття та особливості методу трудового права в умовах переходу до ринкових відносин.

Поняття трудового права як галузі права. Відмежування трудового права від суміжних галузей права (цивільного, адміністративного права, права соціального забезпечення, цивільного процесу).

Предмет трудового права: індивідуальні й колективні трудові відносини.

Право на працю в системі прав людини.

АБАНДОН

отказ страхователя от своих прав на застрахованное имущество в пользу страховщика при обязательстве последнего уплатить страхователю полную страховую сумму.

Превентивная деятельность.

Деятельность, направленная на предупреждение определенных явлений и процессов.

Форс-мажорное обстоятельство

- чрезвычайное событие, которое невозможно было предвидеть и предотвратить.

Страховой случай –

наступление предусмотренного условиями договора страхования события, против которого осуществляется страхование, и с наступлением которого возникает обязанность страховщика выплатить страховое возмещение или страховую сумму.

Страховое возмещение

- сумма выплаты из страхового фонда для покрытия ущерба в имущественном страховании и в страховании гражданской ответственности страхователя за материальный ущерб перед третьими лицами.

Страховой ущерб

- потери страхователя в денежной форме в результате реализации страхового риска

Страховой риск

— это событие, наступление которого не определено во времени и в пространстве, независимое от волеизъявления сторон, опасное и создающее вследствие этого стимул для страхования;

СТРАХОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ

- в имущественном страховании абсолютное (стоимостное) выражение суммы, на которую застрахованы отдельные объекты или все имущество страхователя.

Страховые резервы –

фонды денежных средств, образуемые страховыми организациями, для обеспечения гарантий выплат страхового возмещения и страховых сумм.

СРОК СТРАХОВАНИЯ

- время действия договора страхования

Страховой портфель

- совокупная ответственность страховщика или перестраховщика по всем действующим полисам

СТРАХОВОЙ ВЗНОС –

плата за страхование, которую страхователь обязан внести страховщику в соответствии с договором страхования или законом.

Страховая премия

БРУТТО-СТАВКА –

тарифная ставка взносов (платежей) по страхованию.

Страховая сумма

денежная сумма, в пределах которой страховщик обязан провести выплату при наступлении страхового случая

Страховая оценка

стоимость имущества, определяемая для целей страхования. На практике используются страховые оценки:

- по действительной стоимости;

- по заявленной стоимости, но не свыше предела, установленного страховщиком;

- по рыночным ценам и др. Для правильной страховой оценки страховщиком привлекаются квалифицированные эксперты.

Отрасль страхования

звено классификации страхования. Различают три класса страхования: имущественное страхование, личное страхование и страхование ответственности.

формы страхования

обязательное и добровольное.

Объекты страхования

не противоречащие законодательству имущественные интересы:

- связанные с жизнью, здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением страхователя или застрахованного лица (личное страхование);

- связанные с владением, пользованием, распоряжением имуществом (имущественное страхование);

- связанные с возмещением страхователем причиненного им вреда личности или имуществу физического или юридического лица (страхование гражданской ответственности).

СУБЪЕКТЫ СТРАХОВАНИЯ

субъектами страхования являются застрахованный, страхователь, страховщик.

Страховой интере

это законный имущественный интерес, который присутствует у страхователя в отношении определенного объекта страхования и является непосредственной основой для определения предмета договора страхования.

страховая защита

вызывается объективной потребностью физических и юридических лиц в сохранении своих имущественных интересов, связанных с различными сторонами жизнедеятельности.

Перестрахование (

— система экономических страховых отношений между страховыми организациями (страховщиками) по поводу заключенных со страхователями договоров страхования.

Сострахование

– совместное страхование несколькими страховщиками одного и того же объекта.

Страхова́ние

особый вид экономических отношений, призванный обеспечить страховой защитой людей и их дела от различного рода опасностей.

Страховой брокер

самостоятельный субъект страхового рынка, который за вознаграждение, осуществляет брокерскую деятельность в страховании или перестраховании от своего имени в интересах своих клиентов (лиц, имеющих потребность в страховании или права требования к страховщику).

Страховой агент

лицо, физическое или юридическое, которое от имени и по поручению страховой компании занимается продажей страховых полисов (заключением договоров страхования), инкассирует страховую премию, оформляет документацию и в отдельных случаях выплачивает страховое возмещение (в пределах установленных лимитов)

ВЫГОДОПРИОБРЕТАТЕЛЬ

лицо, назначенное страхователем на случай своей-смерти в качестве получателя страховой суммы по личному страхованию.

Застрахованный

физическое лицо, на имя которого заключен договор личного страхования, либо физическое или юридическое лицо по договору страхования ответственности, ответственность которого застрахована этим договором.

Страхователь

покупатель страховки, то есть, тот, кто платит деньги другому лицу (страховщику), чтобы тот взял на себя его риски .

страховщик

юридическое лицо (страховая компания), имеющее лицензию на осуществление страховой деятельности, принимающее на себя по договору страхования за определённое вознаграждение (страховая премия) обязательство возместить страхователю или другому лицу, в пользу которого заключено страхование, убытки, возникшие в результате наступления страховых случаев, обусловленных в договоре.

Роль налогов в формировании фин.гос-ва

Налоги олицетворяют собой ту часть совокупности финансовых отношений, которая связана с формированием денежных доходов государства (бюджета и внебюджетных фондов), необходимых ему для выполнения соответствующих функций - социальной, экономической, военно-оборонительной, правоохранительной, по развитию фундаментальной науки и др. Как составная часть производственных отношений налоги (через финансовые отношения) относятся к экономическому базису. Налоги являются объективной необходимостью, ибо обусловлены потребностями поступательного развития общества. Государство, исходя из объективной необходимости, формирует соответствующую налоговую систему, совершенствует ее структуру и механизм функционирования в финансовой системе страны.

Факторы социального и экономического порядка стимулируют обновление производственных отношений в части налогов: так, переход к рыночной системе хозяйствования объективно потребовал от государства проведения коренной перестройки налоговой системы и бюджетной политики. Формирование рынка труда, его функционирование не могут быть эффективными без создания государственного фонда содействия занятости. Такой фонд образуется за счет обязательных отчислений хозяйствующих субъектов (работодателей) на стадии распределения первичных доходов. Так же создается фонд обязательного медицинского страхования. В этом проявляется диалектика взаимосвязей между экономическим базисом и политической надстройкой. В переходный период взаимовлияние экономики и бюджета выражается в усилении инфляции при спаде производства либо в развитии экономики на дефляционной основе 'и зависит от того, как организовано формирование доходной и расходной частей.

Опыт европейских бывших социалистических стран, где реформирование экономики было начато раньше, показал, что дефляционные меры в основном сводятся к следующему.

Вводится жесткое законодательное ограничение объема бюджетного дефицита и способов его погашения. Дефицит погашается выпуском государственных привлекательных (с индексацией доходов на темпы инфляции) ценных бумаг, продажей государственных прав на участие в капитале акционерных обществ, доходами от приватизации и т. д. Использование кредитов Центрального банка резко ограничивается и переводится на коммерческую основу.

Существенно перестраивается структура расходной части бюджета. В ней повышается доля социальных выплат и снижается доля расходов хозяйственного назначения. Прежде всего снижаются (на 70-80% и более) дотации убыточным государственным предприятиям, вводится в действие механизм ликвидации или оздоровления неплатежеспособных предприятий через процедуру банкротства.

Перестраивается и.структура доходной части бюджета. Бремя налогов в значительной мере переносится (например, в Венгрии реформой 1988-1990 гг.) со сферы производства на сферу обращения и потребления. Этим стимулируется расширение производства как исходной базы роста имущества и доходов, а следовательно, и базы налогообложения. Возрастают неналоговые поступления бюджета (от приватизации и сдачи в аренду госимущества, от операций на рынке ценных бумаг и др.). Частично используются налоги прямой антиинфляционной направленности (превышение определенного размера оплаты труда облагается налогом, вводятся дополнительные платежи от доходов предприятий-монополистов, устанавливается прогрессивное налогообложение личных доходов).

Таким образом, жесткая рестриктивная бюджетная политика в условиях переходного периода становится объективной необходимостью. Без нее стабилизации в экономике и финансах не добиться.

Развитие системы налогообложения

Возникновение налогов относят к периоду становления первых государственных образований, когда появляется товарное производство, формируется государственный аппарат — чиновники, армия, суды. Именно необходимостью в содержании государства и его институтов и было обусловлено возникновение налогообложения.

Первоначально налоги существовали в виде бессистемных платежей, носящих преимущественно натуральную форму. Подданные несли повинности личного характера (барщина, участие в походах), а также уплачивали налоги продовольствием, фуражом, снаряжением для армии. В Римской империи и Афинах в мирное время налогов не было и их введение и взимание обуславливалось наступлением военного времени. По свидетельствам историков, персидский царь Дарий (IV в. до н.э.) брал налоги даже евнухами. Иными словами, формы налогообложения определялись общественной потребностью.

По мере развития и укрепления товарно-денежных отношений налоги постепенно принимают почти повсеместно исключительно денежную форму. Если прежде налоги взимались в основном на содержание дворцов и армий, на возведение укреплений вокруг городов, на строительство храмов и дорог, то со временем налоги становятся основным источником доходов для денежного содержания государства.

Обязательные платежи древнего мира отдаленно напоминали ныне существующие налоги в их современном понимании. Это были скорее квазиналоги наряду с другими источниками государственных доходов: военная добыча, домены (доходы от государственного имущества), регалии (отдельные отрасли производства и виды деятельности, изъятые в пользу государства). Квазиналоги представляли собой переходную ступень к налогам.

Одной из первых организованных налоговых систем, многие стороны которой находят отражение и в современном налогообложении, является налоговая система Древнего Рима.
На ранних этапах развития Римского государства налоговые механизмы использовались исключительно для финансирования военных действий. Граждане Рима облагались налогами в соответствии со своим достатком на основании заявления о своем имущественном состоянии и семейном положении (прообраз декларации о доходах). Определение суммы налога (ценз) проводилось специально избранными чиновниками.

В IV—III вв. до н.э. развитие налоговой системы привело к возникновению как общегосударственных, так и местных (коммунальных) налогов. Однако единой налоговой системы в тот период не существовало и налогообложение отдельных местностей определялось лояльностью местного населения к метрополии, а также успехами в военных мероприятиях государства. В случае победоносных войн налоги снижались, а порою отменялись совсем и заменялись исключительно контрибуцией.

Развитие государственных институтов Рима объективно привело к проведению императором Августом Октавианом (63 годадо н.э. — 14 годан.э.) кардинальной налоговой реформы, в результате которой появился самый первый всеобщий денежный налог, так называемый «трибут». Контроль за налогообложением стали осуществлять специально созданные финансовые учреждения. Основным налогом государства выступил поземельный налог. Налогами облагались также недвижимость, рабы, скот и иные ценности. Кроме прямых появились и косвенные налоги, например, налог с оборота — 1%, налог с оборота при торговле рабами — 4% и др.

Уже в Римской империи налоги выполняли не только фискальную функцию, но и функцию регулятора тех или иных экономических отношений.

Общее же количество налоговых платежей в Древнем Риме достигало более 2003.

Последующие налоговые системы в основном повторяли в видоизмененном виде налоговые системы древности.
Римские сборы на содержание сборщиков налогов и на содержание тюрьмы для недоимщиков в современных условиях очень напоминает видоизмененное формирование фонда социального развития налоговой службы. К счастью, Россия не унаследовала такие экзотические римские налоги как сбор на золотой венок в качестве выражения цезарю верноподданнических чувств, сбор за ярлык для ослов или сбор за прикладывание печати. Интересно отметить, что известный афоризм «Деньги не пахнут» также связан с налогами. Это фразу произнес римский император Тит Флавий Веспасиан (9–79 г.г.), который ввел налог на отхожие места. Так император ответил на вопрос — зачем ты берешь налог за это.

В Европе XVI—XVII вв. развитые налоговые системы отсутствовали. Повсеместно налоговые платежи имели характер разовых изъятий, причем периодически парламенты государств предоставляли правителям полномочия, в основном чрезвычайные, по взиманию тех или иных видов налогов. Сбором налогов занимались так называемые откупщики, которые выкупали установленные налоги у государства, внося сумму налога в казну полностью. Далее, заручившись государственными полномочиями и применяя принуждение посредством помощников и суботкупщиков, откупщик осуществлял сбор налога с населения, учитывая естественным образом и свою прибыль, которая достигала иной раз одной четвертой от цены откупа.

2. Однако развитие европейской государственности объективно требовало замены «случайных» налогов и института откупщиков стройной, рациональной и обоснованной системой налогообложения. Именно в конце XVII — начале XVIII в.в. наступает второй период развития налогообложения. В этот период налоги становятся ведущим источником доходной части бюджетного устройства.

В этот период происходит формирование первых налоговых систем, включающих в себя прямые и косвенные налоги. Особую роль играли акцизы, взимаемые, как правило, у городских ворот со всех ввозимых и вывозимых товаров, а также подушный и подоходный налоги.

Развитие демократических процессов в европейских странах нашло свое отражение в вопросах установления и введения налогов. Так, в Англии в 1215 года в «Великой хартии вольностей» было впервые установлено, что налоги вводятся только с согласия нации: «Ни щитовые деньги, ни пособия не должны взиматься в королевстве нашем иначе, как по общему совету королевства нашего"4. Данный принцип был повторен и в 1648 году, а в 1689 году Билль о правах окончательно закрепил за представительными органами власти утверждать все государственные расходы и доходы.

Во Франции парламент стал утверждать бюджет и налоги только в 1791 году после Великой французской революции.

Интересно отметить, что многие исторические события начинались в результате налоговых конфликтов. По словам Н.Тургенева: «Налоги, или, определительней сказать, дурные системы налогов, были одною из причин как видно из истории, что нидерландцы сделались независимыми от Испании, швейцарцы от Австрии, фрисландцы от Дании, и, наконец, козаки от Польши…«5.
Кроме того, борьба североамериканских колоний Англии за независимость (1775—1783 гг.) была во многом обусловлена принятием английским парламентом закона о гербовом сборе (1763 год), который затрагивал интересы почти каждого жителя колоний, т.к. налогами облагались вся коммерческая деятельность, судебная документация, периодические издания и т.д. Начало непосредственных военных действий восставших, историки относят к эпизоду так называемого «Бостонского чаепития» (1773 год), когда английское правительство предоставило Ост-Индской компании право беспошлинного ввоза чая в североамериканские колонии. Таможенные льготы фактически поставили эту компанию вне конкуренции и нанесли серьезный удар по позициям местных торговцев. В декабре 1773 года группа колонистов проникла на прибывшие в Бостонский порт английские корабли и выбросила в море большую партию чая, что обострило конфликт между метрополией и колониями.

Одновременно с развитием государственного налогообложения начинает формироваться научная теория налогообложения, основоположником которой является шотландский экономист и философ Адам Смит (1723—1790 гг.). В своей работе «Исследование о природе и причинах богатства народов» (1776 год) он впервые сформулировал принципы налогообложения, дал определение налоговым платежам, обозначил их место в финансовой системе государства, а также определил, что налоги для плательщика есть показатель свободы, а не рабства.

3. Третий период развития налогообложения начинает свою историю в XIX в. и отличается уменьшением количества налогов и большим значением права при их установлении и взимании. Постепенно в обществе наряду с развитием финансовой науки происходит становление научно-теоретических воззрений на природу, проблемы и методики налогообложения. Ни одна экономическая школа, ни одна финансовая теория не обошли своим вниманием вопросы фискалитета. Во второй половине XIX в. многие государства предприняли попытки воплотить научные воззрения на практике.

Однако, как отмечает В. Пушкарева, венцом финансовой науки явились налоговые реформы, проведенные после 1-й мировой войны, полностью обоснованные научными принципами налогообложения. Именно тогда была заложена конструкция современной налоговой системы, в которой прямые налоги и, прежде всего, индивидуальный подоходно-прогрессивный налог, заняли ведущее место6. (О налоговых реформах 80-х годов, о современных тенденциях развития налоговой политики зарубежных стран и их гармонизации см. подробнее § 6.2 настоящего пособия).

В то же время следует признать, что человечество до сих пор не придумало идеальной налоговой системы. Финансовая наука и поныне не может однозначно ответить на многие налоговые вопросы, а постоянные налоговые реформы практически во всех развитых странах свидетельствуют о перманентном процессе создания справедливой, соразмерной и обоснованной системы налогообложения.

Теории налогообложения

Налогообложение в любом цивилизованном государстве должно базироваться на определенных принципах основополагающих идеях и положениях, существующих в налоговой сфере. Эти принципы во все времена были предметом особого внимания со стороны общества, так как от них во многом зависело социально-экономическое благополучие населения и спокойствие граждан. Разные общественные, государственные деятель и ученые в качестве основных выделяли те или иные принципы.
Основоположник классической политической экономии Адам Смит в своем исследовании о природе и причинах богатства народов сформулировал четыре принципа, актуальных и до настоящего времени.
1. Принцип справедливости, утверждающий всеобщность налогообложения и равномерность распределения налогов между гражданами соразмерно с их доходами. Этот принцип означает, что налоги должны взиматься с учетом возможностей налогоплательщика, который обязан принимать участие в финансировании соответствующей части расходов государства. Государственные налоги и расходы должны влиять на распределение доходов. Налоговое бремя возлагается на одних лиц, привилегии предоставляются другим.
2. Принцип определенности, согласно которому сумма, способ и время платежа должны быть совершенно точно и заранее известны налогоплательщику. Это устойчивость основных видов налогов и налоговых ставок в течение ряда лет. В то же время налоговая система должна быть гибкой и легко адаптируемой к изменяющимся социально-экономическим условиям.
3. Принцип удобности предполагает, что налог должен взиматься в такое время и таким способом, которые наиболее удобны для плательщика. Система и процедура выплаты налогов должны быть понятными и удобными для налогоплательщиков.
4. Принцип экономии, заключается в сокращении издержек взимания налога, в рационализации системы налогообложения. Суммы сборов по каждому конкретному налогу должны в соответствии с рассматриваемым принципом превышать затраты на его сбор и обслуживание.
Основоположник научного направления физиократов Франсуа Кенэ, перечисляя при анализе своей экономической таблицы причины, сокращающие процесс воспроизводства, указывал в том числе:
- На плохую форму налогообложения и предлагал как можно скорее уничтожить произвольные налоги, падающих на земельных арендаторов, иначе этот вид налогообложения не замедлит поглотить все доходы государства;
- На излишне бремя налогов вследствие чрезмерных издержек по их взиманию;
- На чрезмерные судебные расходы.
Немецкий экономист Адольф Вагнер в конце прошлого века концептуально дополнил принципы Адама Смита. Смит считал налоги источником покрытия непроизводительных затрат государства и поэтому защищал права налогоплательщиков. Вагнер руководствовался теорий коллективных потребностей и, следовательно, на первый план поставил финансовые принципы достаточности и эластичности налогообложения. Принципы налогообложения стали представлять собой систему, которая учитывала интересы и налогоплательщиков, и государства с приоритетом последнего. Таким образом, финансовая наука поставила вопрос о сбалансированности финансовых интересов государства и налогоплательщиков.
Адольф Вагнер предлагал девять основных правил, объединенных в четыре группы:
I. Финансовые принципы организации налогообложения:
1. достаточность налогообложения;
2. эластичность (подвижность) налогообложения.
II. Народнохозяйственные принципы:
3. надлежащий выбор источника налогообложения, то есть, в частности, решение вопроса должен ли налог падать только на доход или капитал отдельного лица либо населения в целом;
4. правильная комбинация различных налогов в такую систему, которая бы считалась с последователями и условиями их предложения.
III. Этические принципы, принципы справедливости:
5. всеобщность налогообложения;
6. равномерность налогообложения.
IV. Административно-технические правила или принципы налогового управления:
7. определенность налогообложения;
8. удобство уплаты налога;
9. максимальное уменьшение издержек взимания.
Налоговый кодекс Российской Федерации предусматривает следующие принципы налогообложения:
1. Каждое лицо должно уплачивать законно установленные налоги и сборы. Законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения.
2. Налоги и сборы могут носить дискриминационный характер и различно применяться исходя из социальных, расовых, национальных, религиозных и иных подобных критериев. Также не допускается установление дифференцированных ставок налогов и сборов, налоговых льгот в зависимости от формы собственности, гражданства или места происхождения капитала.
3. Налоги и сборы должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными.
4. Не допускается устанавливать налоги и сборы, нарушающие единое экономическое пространство Российской Федерации.
5. При установлении налогов должны быть определены все элементы налогообложения. Акты налогового законодательства должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить.
6. Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Налоговое планирование

3.1. Понятие и отличия налогового планирования от уклонения от уплаты налогов
Целью налогового планирования является уплата налогоплательщиком минимально возможной суммы налогов в максимально возможный срок при абсолютном соблюдении закона. Налоговое планирование основывается на стремлении собственника защитить свое имущество.
Налоговое планирование - это совокупность законных целенаправленных действий налогоплательщика, связанных с использованием им определенных приемов и способов, а также всех предоставляемых законом льгот и освобождений с целью максимальной минимизации налоговых обязательств.
Как правило, налоговое планирование представляет собой именно комплекс мер, направленных на уменьшение налогового бремени. Однако при всем многообразии данные меры могут быть подразделены на долгосрочные (перспективные) и текущие.
Долгосрочное (перспективное) налоговое планирование - это использование налогоплательщиком таких приемов и методов, которые уменьшают его налоговые обязательства в течение длительного времени или в процессе всей деятельности налогоплательщика.
Под текущим налоговым планированием понимается совокупность методов, позволяющих налогоплательщику уменьшать налоговое бремя в течение ограниченного периода времени и/или в каждой конкретной хозяйственной ситуации. Текущее налоговое планирование носит более оперативный характер. Во многих случаях оно строится на использовании пробелов в законодательстве при решении спорных вопросов, в том числе с помощью различных судебных прецедентов.
Налоговое планирование основывается исключительно на легитимной основе, в то время как уклонение от уплаты налогов осуществляется посредством совершения налогоплательщиком налоговых правонарушений или налоговых преступлений, то есть посредством нарушения норм налогового или уголовного законодательства. Уклонение от уплаты налогов чаще всего реализуется в виде уклонения от постановки на налоговый учет, сокрытия объектов налогообложения, непредставления или несвоевременного представления налоговых документов, а также в виде неуплаты налогов, незаконного использования налоговых льгот и т.д.
При уклонении от уплаты налогов действия налогоплательщика всегда носят противоправный характер, и за их совершение законодательством предусмотрены различные виды ответственности: гражданско-правовая, административная, финансовая и уголовная. В зависимости от характера действий, совершаемых при уклонении от налогообложения, и тяжести последствий таких действий они могут быть условно подразделены на две категории:
1) некриминальное уклонение от уплаты налогов. Действия, совершаемые налогоплательщиком, нарушают налоговое законодательство, но не образуют состава налогового преступления, что делает невозможным применение к такому налогоплательщику мер уголовной ответственности;
2) криминальное уклонение от уплаты налогов. Действия, совершаемые налогоплательщиком, не только нарушают налоговое законодательство, но и приводят к образованию состава налогового преступления, что влечет применение мер уголовной ответственности.
Однако следует отметить, что не всегда граница между налоговым планированием и уклонением от уплаты налогов бывает так ясна и очевидна. В этом и скрывается одна из опасностей, подстерегающих налогоплательщиков, которые используют методы налогового планирования для снижения налоговых платежей самостоятельно, не имея должного опыта и квалификации в этой области.
3.2. Опасности налогового планирования
Во-первых, при выборе способа минимизации налогового бремени не в полной мере учитывается тот факт, что законными должны быть не только формальная сторона операции и ее документальное оформление, но и ее содержание, мотивы, цели и т.д. Часто действия налогоплательщика, которые он относит к методам налогового планирования, квалифицируются именно как уклонение от уплаты налогов. К их числу относятся не соответствующее законодательству оформление реальных хозяйственных операций, придающее им иную суть, переоформление договоров и изменение их содержания после фактического исполнения, выплата санкций за несуществующие договорные отношения, неправильное отражение хозяйственных операций в бухгалтерском и налоговом учете, основанное не на сути самой операции.
Во-вторых, часто наибольший экономический эффект дают методы налогового планирования, основанные на наличии пробелов в законодательстве, которые налогоплательщики пытаются использовать при исчислении того или иного налога. Так, в соответствии с п.7 ст.3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов). Однако, как показывает практика, налоговые органы обычно занимают противоположную позицию и заполняют такие пробелы в законодательстве различными ведомственными документами.
При использовании налогоплательщиком самых опытных и высококвалифицированных сторонних специалистов в области налогового планирования до вступления в законную силу принятого судебного решения или же вынесения судебного вердикта последней судебной инстанцией нельзя заранее точно знать, будут действия налогоплательщика, направленные на минимизацию налогового бремени, признаны правомерными (элементом налогового планирования) или признаны налоговым нарушением, приведшим к уклонению от уплаты налогов.
Возможность получения налогоплательщиком информации о том, как налоговые органы расценят те или иные его легитимные действия, направленные на уменьшение налоговых обязательств, имела бы чрезвычайно важное значение при принятии решения по вопросам налогового планирования.
Говоря об опасностях, подстерегающих налогоплательщиков при планировании налоговых платежей, следует отметить, что стремление к их минимизации может привести к существенному снижению уровня правовой защищенности налогоплательщика как субъекта предпринимательской деятельности в его отношениях с контрагентами и/или работниками. В частности, использование тех или иных форм гражданско-правовых договоров, дающих налогоплательщику максимальные налоговые выгоды, может привести к потере им ряда гарантий в области частного права, например, лишить его права в законном порядке приостанавливать определенные отношения с контрагентами, взыскивать убытки или каким-то иным способом защищать свои права и т.д.

Налоговая система РМ

В Молдове действует Налоговый кодекс, принятый Парламентом. Кодекс устанавливает общие принципы налогообложения в Республике Молдова, правовое положение налогоплательщиков, налоговых органов и других участников отношений, регулируемых налоговым законодательством, принципы определения объекта налогообложения и ведения учета доходов и вычитаемых расходов, порядок и условия привлечения к ответственности за нарушения налогового законодательства, а также порядок обжалования действий налоговых органов и их должностных лиц. Он регулирует отношения, связанные с исполнением налоговых обязательств по республиканским (государственным) налогам
(пошлинам) и сборам, а также устанавливает общие принципы определения и взимания местных налогов и сборов.
Налоговая система Республики Молдова представляет собой совокупность предусмотренных налоговым законодательством налогов (пошлин) и сборов, принципов, форм и методов их установления, изменения и отмены, а также мер по обеспечению их уплаты. Налоговое законодательство состоит из Кодекса и иных законодательных актов, принятых в соответствии с ним. Нормативные акты, принимаемые Правительством, Министерством финансов, Государственной налоговой службой на основании и во исполнение Кодекса, не могут противоречить его положениям или выходить за его пределы. Налогообложение осуществляется на основании официально опубликованных актов налогового законодательства, действующих на установленный для уплаты налогов (пошлин) и сборов срок.
Налоги (пошлины) и сборы, взимаемые в соответствии с Кодексом и иными актами налогового законодательства, являются одним из источников доходов национального публичного бюджета.
В Республике Молдова взимаются республиканские (государственные) и местные налоги (пошлины) и сборы.
В систему республиканских (государственных) налогов (пошлин) и сборов входят: а) подоходный налог; б) налог на добавленную стоимость; в) акцизы; г) приватный налог; д) таможенная пошлина; е) сборы, взимаемые в дорожный фонд.
В систему местных налогов и сборов входят: а) земельный налог; б) налог на недвижимость; в) налог на использование природных ресурсов; г) сборы на благоустройство территории; д) сбор за право проведения местных аукционов и лотерей; е) гостиничный сбор; ж) сбор за размещение рекламы; з) сбор за право использования местной символики; и) сбор за размещение объектов торговли; к) рыночный сбор; л) сбор за парковку автотранспорта; м) курортный сбор; н) сбор с владельцев собак; о) сбор за право проведения кино- и телесъемок; п) сбор за пересечение государственной границы; р) сбор за право продажи в таможенной зоне; с) сбор за право оказания услуг по перевозке пассажиров.
Подоходный налог, налог на добавленную стоимость и акцизы являются регулирующими доходными источниками бюджетной системы.
Республиканские (государственные) и местные налоги (пошлины) и сборы устанавливаются, изменяются или отменяются исключительно путем внесения изменений и дополнений в Кодекс.
Местные налоги, а также перечень и предельный уровень местных сборов утверждаются Парламентом.

Объект налогообложения

(1) Объектом налогообложения является валовой доход, включая льготы, предоставленные работодателем, полученный юридическим или физическим лицом из всех источников, находящихся в Республике Молдова, а также доход, полученный юридическими лицами из любых источников, находящихся за пределами Республики Молдова, и инвестиционный и финансовый доход, полученный физическими лицами из источников, находящихся за пределами Республики Молдова, за минусом вычетов и освобождений, на которые эти лица имеют право.

Вычеты

бщее правило

Вычет личных и семейных расходов не разрешается, за исключением случаев, для которых в настоящем разделе предусмотрено иное.

Статья 24. Вычеты расходов, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности

(1) Разрешается вычет обычных и необходимых расходов, оплаченных или понесенных налогоплательщиком в течение налогового года исключительно в целях осуществления предпринимательской деятельности. Лимиты и порядок отнесения затрат на страхование к разрешенным к вычету расходам, связанным с предпринимательской деятельностью, в целях налогообложения устанавливаются Правительством.

(2) Если расходы, понесенные налогоплательщиком, состоят из расходов, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, и личных расходов, то разрешается вычет только в случае, если расходы, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, преобладают над личными расходами, и только той части расходов, которые непосредственно относятся к осуществлению предпринимательской деятельности.

(3) Вычет расходов, связанных с командированием работников, представительскими расходами, расходами по страхованию хозяйствующих субъектов, разрешается в пределах, установленных Правительством.

(4) В отступление от статьи 30 разрешается вычет сумм налогов и сборов, уплаченных подразделениями, расположенными в административно-территориальных единицах, бюджет которых не является составной частью национального публичного бюджета.

(5) Не разрешается вычет сумм, уплаченных за приобретение земли.

(6) Не разрешается вычет сумм, уплаченных за приобретение собственности, на которую начисляются износ (амортизация) и к которой применяются статьи 26, 28 и 29, или за приобретение основных средств со сроком службы более одного года.

(7) Не разрешается вычет компенсаций, вознаграждений, процентных начислений, платы за аренду имущества и других расходов, произведенных в интересах члена семьи налогоплательщика, должностного лица или руководителя хозяйствующего субъекта, члена товарищества или иного взаимозависимого лица, если отсутствуют доказательства допустимости выплаты такой суммы.

(8) Не разрешается вычет убытков от реализации или обмена собственности, выполнения работ и оказания услуг (прямо или опосредованно) взаимозависимыми лицами друг другу.

(9) Не разрешается вычет затрат, связанных с получением дохода, освобожденного от налогообложения (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г.);

(10) Не разрешается вычет расходов, если налогоплательщик не может документально подтвердить, что они были понесены в определенном размере в соответствии с порядком, установленным Правительством.

(11) Не разрешается вычет сумм, уплаченных, или расходов, понесенных в пользу обладателей предпринимательского патента.

(12) Не разрешается вычет платежей за сверхнормативный выброс загрязняющих веществ в окружающую среду и за сверхлимитное потребление природных ресурсов.

(13) Вычет остатков, отходов и естественной убыли разрешается в пределах, ежегодно утверждаемых руководителями предприятий.

(14) Допускается вычет расходов, связанных с безвозмездной передачей собственности в соответствии с решением Правительства или уполномоченных органов местного публичного управления.

(15) Разрешается вычет расходов, уплаченных налогоплательщиком в течение налогового года в виде вступительных и членских взносов, связанных с деятельностью патронатов. Предел вычета данных расходов составляет 0,15 процента фонда оплаты труда.
Вычеты процентных начислений

(1) Вычет процентных начислений разрешается в соответствии со статьей 24.

(2) Вычет процентных начислений, выплаченных или начисленных юридическим лицом, за исключением финансовых учреждений, физическим и юридическим лицам разрешается в пределах ставки рефинансирования Национального банка Молдовы в ноябре года, предшествовавшего отчетному налоговому году (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г., в силу 1 января 2008 г.);

(3) В случае, если эмиссия долговых обязательств произведена после 1 января 1998 года, доля первоначального дисконта в отношении долгового обязательства, разрешенного как вычет процентных начислений эмитенту, приравнивается к доле такого дисконта, распределенного пропорционально в налоговом году.

Статья 26. Вычеты начисленного износа

(1) Величина вычета начисленного износа собственности определяется в соответствии с настоящей статьей и статьями 24 и 27 (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г.);

(2) Собственность, на которую начисляется износ, - это используемая в предпринимательской деятельности материальная собственность, отраженная в бухгалтерском балансе налогоплательщика в соответствии с законодательством, стоимость которой предположительно уменьшается по мере физического и морального износа и время службы которой превышает один год, а стоимость - 3000 леев.

(3) Собственностью, на которую начисляется износ, признаются также инвестиции в основные средства, являющиеся предметом договора операционного лизинга, имущественного найма, концессии, аренды. Для целей настоящей части под инвестициями понимается превышение затрат на ремонт, содержание, улучшение и тому подобные действия в отношении соответствующих основных средств над указанными затратами, разрешенными к вычету в налоговом году согласно порядку, установленному в части (9) статьи 27.

(4) В целях налогообложения в случае финансового лизинга лизингополучатель рассматривается как собственник основных средств, полученных в лизинг, а в случае операционного лизинга собственником является лизингодатель. Расчет и вычет износа основных средств, являющихся предметом договора лизинга, осуществляются лизингополучателем в случае финансового лизинга и лизингодателем в случае операционного лизинга.

(5) Величина износа основных средств, подлежащая вычету, определяется путем умножения стоимостного базиса основных средств на конец отчетного периода, относящихся к какой-либо категории собственности, на соответствующую норму износа, предусмотренную частью (8). Стоимостный базис основных средств на конец отчетного периода определяется как стоимость основных средств на начало отчетного периода, увеличенная на стоимость вновь приобретенных основных средств и на сумму корректировок и уменьшенная на сумму от их реализации или на сумму скорректированного стоимостного базиса при дарении или вынужденной утрате. Стоимость основных средств на начало отчетного периода, относящихся к соответствующей категории собственности, определяется как разница между стоимостным базисом основных средств на конец предыдущего отчетного периода и суммой начисленного износа за предыдущий отчетный период.

(6) Вся собственность налогоплательщика должна быть отнесена к одной из категорий собственности в соответствии с порядком, установленным Правительством.

(7) Устанавливается следующий порядок учета собственности по категориям:

а) по собственности, относящейся к I категории, начисление износа ведется по каждому объекту;

b) по собственности, относящейся к категориям II - V, начисление износа осуществляется путем применения нормы износа к стоимостному базису соответствующей категории. Отнесение собственности к категориям собственности осуществляется в порядке, установленном Правительством;

c) по собственности, представляющей собой инвестиции в основные средства, являющиеся предметом договора операционного лизинга, имущественного найма, концессии, аренды, начисление износа осуществляется в порядке, предусмотренном для категории собственности, к которой относятся соответствующие основные средства.

(9) Начисление износа и его вычет на содержание легкового автомобиля осуществляются следующим образом:

а) при стоимости автомобиля до 200000 леев начисленный износ вычитается в зависимости от стоимости автомобиля в полном размере;

b) при стоимости автомобиля свыше 200000 леев вычет ограничивается суммой износа, начисленной исходя из стоимости автомобиля 200000 леев. Данное положение не применяется в отношении легковых автомобилей, используемых в качестве основных средств в основной деятельности, представляющей собой оказание услуг, износ которых включается в себестоимость продаж.

(10) Учет и начисление износа основных средств в целях налогообложения осуществляются согласно положению, утвержденному Правительством.
Вычеты расходов, связанных с добычей невосполнимых природных ресурсов

(1) Вычет расходов, связанных с добычей невосполнимых природных ресурсов, разрешается в соответствии с частью (1) статьи 24.

(2) Расходы, связанные с разведкой и разработкой месторождений природных ресурсов, произведенные до начала эксплуатации, а также соответствующие выплаты процентных начислений относятся на увеличение стоимости природных ресурсов.

(3) Величина вычета расходов, связанных с добычей природных ресурсов, определяется путем умножения стоимостного базиса природных ресурсов на результат, полученный от деления объема добычи в течение налогового года на ожидаемый общий объем добычи по данному месторождению (в натуральном измерении).

(4) Вычет предстоящих расходов на рекультивацию земель разрешается в пределах расчетной величины, определяемой как отношение необходимых затрат на рекультивацию к остатку промышленных запасов полезного ископаемого на данном месторождении, умноженное на объем добычи полезного ископаемого за отчетный период.

(5) Вычет предстоящих расходов по возмещению потерь сельскохозяйственного производства при отводе земель по решению Правительства разрешается в пределах расчетной величины, определяемой как отношение стоимости потерь к остатку промышленных запасов в контуре существующего земельного отвода, умноженное на объем добычи полезного ископаемого за отчетный период.
граничения на вычеты налогов и штрафов

(1) Не разрешается вычет подоходного налога, установленного в настоящем разделе, пени и штрафов по нему, а также пени и штрафов по другим налогам (пошлинам), сборам и обязательным платежам в бюджет, пени и штрафов, примененных за нарушение нормативных актов.

(2) Не разрешается вычет налогов, уплаченных от имени какого-либо лица, кроме налогоплательщика.

[Ст.30 изменена Законом № 224-XV от 01.07.04, в силу 01.01.05]

[Ст.30 дополнена Законом № 112-XIV от 29.07.98]

Статья 31. Ограничение других вычетов

(1) Согласно законодательству разрешается вычет любого безнадежного долга, если он образовался в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

(2) Не разрешается вычет отчислений в резервные фонды, за исключением отчислений на скидки на потери по кредитам (фонд риска) для финансовых учреждений, осуществляемый в соответствии с частью (3), и на потери по займам и процентным начислениям (резервы) для микрофинансовых организаций, осуществляемый в соответствии с частью (4).

(3) Финансовым учреждениям разрешается вычет отчислений на скидки на потери по активам, условным обязательствам, размер которых определяется в соответствии с регламентом, утвержденным Национальным банком Молдовы. При исчислении размера скидок на соответствующие потери в расчет не включаются льготные кредиты, потери по которым компенсируются за счет уменьшения подоходного налога, подлежащего внесению в государственный бюджет, или за счет средств государственного бюджета. Если размер скидок на соответствующие потери, рассчитанный на конец налогового года (отчетного периода), меньше фактического размера, отраженного в балансе финансового учреждения на ту же дату, разница включается в облагаемый доход за год (за отчетный период) с уменьшением отчислений в этот фонд, осуществленных в предыдущий период из собственных средств.

(4) Микрофинансовым организациям разрешается вычет резервов на покрытие возможных потерь по займам и процентным начислениям, размер которых определяется в соответствии с внутренними положениями о классификации займов и формировании резервов для покрытия возможных потерь по займам и процентным начислениям.

(5) Банкам, допущенным Национальным банком Молдовы к формированию и обязанным участвовать в формировании средств Фонда гарантирования депозитов в банковской системе, разрешаются вычеты обязательных годовых платежей, первоначальных взносов, ежеквартальных взносов и специальных взносов банков в упомянутый фонд, установленных Законом о гарантировании депозитов физических лиц в банковской системе № 575-XV от 26 декабря 2003 года.

Статья 32. Перенесение убытков на будущее

(1) Если в налоговом году расходы, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, превышают валовой доход налогоплательщика в данном году, то сумма убытков от этой деятельности переносится последовательно в равных долях на пять последующих лет.

(2) Сумма, перенесенная на какой-либо из налоговых годов, следующих за годом, в котором сложились убытки, равна всей сумме убытков, уменьшенной на общую сумму, разрешенную как вычет в каждом из четырех последующих лет.

(3) Если налогоплательщик понес убытки в более чем одном году, то настоящая статья применяется к таковым убыткам в порядке, в котором они были понесены.

Налогообложение доходов от капиталов

ризнание и определение прироста и потерь капитала

(1) Сумма прироста или потерь капитала в результате продажи, обмена капитальных активов или отчуждения (выбытия) их другим способом признается в полном ее объеме, за исключением случаев, для которых в настоящем разделе предусмотрено иное.

(2) Капитальными активами являются:

а) акции и другие документы, удостоверяющие право собственности в предпринимательской деятельности;

b) документы, свидетельствующие о наличии дебиторской задолженности;

с) частная собственность, не используемая в предпринимательской деятельности, реализованная по цене, превышающей ее скорректированный стоимостный базис;

d) земля;

е) опцион на покупку либо продажу капитальных активов.

(3) Право на получение доходов от капитальных активов в течение периода, превышающего десять лет, считается капитальными активами, если рассматривается отдельно.

(4) Сумма, полученная от продажи, обмена капитальных активов или отчуждения (выбытия) их другим способом, равна сумме денежных средств и исчисленной по рыночной цене стоимости капитальных активов, полученных в форме, отличной от денежной.

(5) Величина прироста капитала от продажи, обмена капитальных активов или отчуждения (выбытия) их другим способом равна превышению полученной суммы над стоимостным базисом данных активов.

(6) Величина потерь капитала от продажи, обмена капитальных активов или отчуждения (выбытия) их другим способом равна превышению стоимостного базиса данных активов над полученным доходом.

(7) Сумма прироста капитала в налоговом году равна 50 процентам суммы, превышающей признанный прирост капитала над любыми его потерями, понесенными в течение налогового года.

Статья 38. Понятия, относящиеся к капитальным активам

(1) Стоимостный базис капитальных активов означает:

а) стоимость приобретенных или созданных налогоплательщиком капитальных активов;

b) скорректированный стоимостный базис капитальных активов:

- для лица, передающего капитальные активы налогоплательщику, или

- для капитальных активов, замененных новыми.

(2) Скорректированный стоимостный базис капитальных активов увеличивается или уменьшается соответствующим образом на возмещаемую величину, предоставленную или полученную налогоплательщиком.

(3) Стоимостный базис всех не подвергающихся износу капитальных активов, находившихся во владении налогоплательщика на 1 января 1998 года, не должен быть меньше их стоимости на эту дату или рыночной стоимости идентичных объектов. По усмотрению налогоплательщика такая стоимость может быть определена как скорректированный стоимостный базис капитальных активов, умноженный на утвержденный Правительством коэффициент, соответствующий году их приобретения.

[Часть 3 ст.38 дополнена Законом № 1064-XIV от 16.06.2000]

(4) Скорректированный стоимостный базис капитальных активов - это стоимостный базис капитальных активов:

а) уменьшенный на величину износа, истощения или других изменений стоимости капитальных активов, которая списывается со счета основных средств;

b) увеличенный на стоимость восстановления и других изменений стоимости капитальных активов, которая начисляется на счет основных средств.
(5) Уменьшения и увеличения стоимостного базиса капитальных активов, имевшие место до 1 января 1998 года, производятся в соответствии с ранее действовавшими нормативными актами.

(6) Стоимостный базис капитальных активов корректируется на положительную разницу, полученную в результате проведенной переоценки в соответствии с главой IV Закона №1164-XIII от 24 апреля 1997 года о введении в действие разделов I и II Налогового кодекса (дополнен Законом № 111-XVI от 27 апреля 2007 г.)

Статья 39. Ограничения на вычеты потерь капитала

(1) Налогоплательщику (будь то физическое или юридическое лицо) разрешаются вычеты потерь капитала только в пределах его прироста.

(2) Потери капитала, вычет которых не разрешен в данном налоговом году на основании части (1), рассматриваются как потери капитала, понесенные в следующем году.

(3) Ограничения на вычеты потерь капитала, предусмотренные частью (1), не применяются в отношении физического лица в налоговом году, в котором произошла его смерть.

Статья 40. Перераспределение (передача) собственности между супругами

(1) Прирост или потери капитала не признаются в случае перераспределения (передачи) собственности:

а) между супругами или

b) между бывшими супругами, если такое перераспределение (передача) вытекает из необходимости раздела общей собственности при их разводе.

(2) Стоимостным базисом собственности, указанной в части (1), для получателя является скорректированный стоимостный базис собственности передающего лица.

Статья 41. Льготы при продаже основного жилья

(1) При продаже, обмене основного жилья налогоплательщика или отчуждении его другим способом прирост капитала признается с изъятиями, предусмотренными частью (3).

(2) Для целей настоящего раздела жилье налогоплательщика считается основным, если налогоплательщик был его собственником в течение трехлетнего периода, заканчивающегося в день отчуждения, и если в течение всего этого периода оно было его основным местом жительства.

(3) Величина прироста капитала, подлежащего налогообложению, для любого жилья уменьшается на 10000 леев за каждый следующий за 1997 годом год, в течение которого (или которых) налогоплательщик являлся собственником этого жилья и использовал его в качестве своего основного жилья. Данное положение не применяется в отношении основного жилья, стоимостным базисом которого является стоимость, оцененная в установленном порядке.

(4) Вычет потерь от продажи или замены собственности, являющейся основным жильем, не разрешается.

[Ст.41 изменена Законом № 448-XVI от 28.12.2006, в силу 01.01.2007]

[Ст.41 изменена Законом № 268-XVI от 28.07.2006, в силу 08.09.2006]

Статья 42. Дарение

(1) Лицо, преподнесшее какой-либо дар, рассматривается как лицо, продавшее подаренное им имущество по цене, являющейся наибольшей величиной из его скорректированного стоимостного базиса или его рыночной цены на момент дарения. Расчет скорректированного стоимостного базиса собственности на момент дарения осуществляется с учетом положений статьи 26 и в соответствии с частями (1) и (2) статьи 38 отдельно по каждому подаренному объекту.

[Часть 1 ст.42 изменена Законом № 1064-XIV от 16.06.2000]

(2) Стоимостным базисом подаренной собственности для получателя является величина, определяемая в соответствии с частью (1).

(3) Лицо, преподнесшее дар в виде денежных средств, рассматривается как лицо, получившее доход в размере суммы подаренных денежных средств.

[Часть 3 ст.42 введена Законом № 1064-XIV от 16.06.2000]

Статья 43. Передача собственности по причине смерти

(1) В день смерти налогоплательщика вся его собственность передается по наследству и рассматривается как проданная по рыночной цене (кроме той, доход от которой освобожден от налогообложения).

(2) Стоимостный базис собственности, указанной в части (1), равен ее рыночной стоимости.

(3) Стоимостный базис собственности, доход от которой освобожден от налогообложения, равен скорректированному стоимостному базису собственности умершего.

(4) К собственности, доход от которой освобожден от налогообложения, относятся:

а) основное жилье, оставшееся после смерти собственника;

b) материальная частная собственность умершего, не являвшаяся собственностью, используемой в предпринимательской деятельности, или собственностью, полученной в результате инвестиционной деятельности, за исключением случая, предусмотренного пунктом с);

с) материальная частная собственность умершего члена крестьянского (фермерского) хозяйства в случае наследования ее членом хозяйства или лицом, который становится членом этого хозяйства;

d) аннуитеты и другой доход от использования собственности, имеющий характер периодических выплат, являющиеся налогооблагаемыми для наследников.

(5) Если контрольный пакет хозяйствующего субъекта - субъекта сектора малых и средних предприятий (50 процентов и более долей участия) переходит по причине смерти собственника во владение наследников, последние могут вместо признания прироста или потерь капитала в соответствии с частью (1) определить стоимостные базисы своих долей в данном контрольном пакете, исходя из скорректированного стоимостного базиса контрольного пакета, принадлежавшего умершему (в редакции Закона № 37-XVI от 23 февраля 2007 г.).

(6) Если налогоплательщик на момент своей смерти владел контрольными пакетами более чем одного хозяйствующего субъекта - субъекта сектора малых и средних предприятий, положения части (5) применяются только к одному из этих субъектов по выбору наследников первой очереди (в редакции Закона № 37-XVI от 23 февраля 2007 г.).

Правила ведения учета доходов

Методы учета и их использование

(1) Если не предусмотрено иное, то используются следующие методы учета:

а) для физических лиц - кассовый метод или метод начислений;

b) для юридических лиц - метод начислений;

с) для государственных предприятий в 1998 и 1999 годах - по выбору один из методов, использовавшихся ими в 1997 году.

(2) Под кассовым методом понимается метод, в соответствии с которым:

а) доход учитывается в налоговом году, в котором он был получен наличными денежными средствами (либо в их эквиваленте) или в виде материальной собственности;

b) вычеты разрешаются в налоговом году, в котором были произведены расходы, если только они не должны быть учтены в другом налоговом году в целях правильного отражения дохода.

(3) Под методом начислений понимается метод, в соответствии с которым:

а) доход учитывается в налоговом году, в котором он был заработан;

b) вычеты разрешаются в налоговом году, в котором были начислены либо произведены расходы или другие выплаты, если только они не должны быть учтены в другом налоговом году в целях правильного отражения дохода.

(4) Налогоплательщик, использующий метод начислений, может производить вычет расходов или других выплат при следующих условиях:

а) наличествуют обстоятельства, определяющие налоговое обязательство налогоплательщика;

b) осуществлялась предпринимательская деятельность, в связи с которой были понесены расходы;

с) может быть определена сумма налоговых обязательств налогоплательщика.

(5) Налогоплательщик, использующий метод начислений, не вправе произвести какие-либо вычеты до момента платежа, если у него имеются обязательства по отношению к взаимозависимому лицу, использующему кассовый метод учета.

(6) В целях правильного отражения дохода от осуществления предпринимательской деятельности Государственная налоговая служба имеет право предписать лицу, ведущему крупный бизнес, использовать метод начислений.

[Часть 6 ст.44 изменена Законом № 1064-XIV от 16.06.2000]

(7) Для целей налогообложения могут использоваться методы финансового учета, не противоречащие положениям настоящего раздела.

(8) В случае изменения налогоплательщиком метода учета соответствующие корректировки в статьях, отражающих доход, вычеты, зачеты и другие операции, осуществляются таким образом, чтобы ни одна из статей не была упущена или учтена дважды. Если изменение метода учета приводит к повышению облагаемого дохода налогоплательщика в первом же налоговом году применения нового метода, то величина превышения, полученного исключительно вследствие изменения метода учета, распределяется равными частями на данный налоговый год и на каждый из двух последующих годов.

Статья 45. Метод процента выполнения

(1) Доход, вычеты, зачеты и другие операции, связанные с долгосрочным договором (соглашением), учитываются по методу процента выполнения.

(2) Для целей настоящего раздела долгосрочный договор (соглашение) - это любое соглашение о производстве, строительстве, установке или монтаже, заключенное на срок не менее 24 месяцев.

(3) Все доходы и расходы учитываются в установленном Министерством финансов порядке в налоговом году, который охватывается сроком действия долговременного договора (соглашения), на основе определения процента выполнения предусмотренных договором (соглашением) работ в течение данного года. Декларации о подоходном налоге за соответствующий год, за исключением года, в котором прекращается действие договора (соглашения), заполняются с использованием метода процента выполнения.

(4) По завершении выполнения договора (соглашения) с целью определения правильности процентных выплат (пени, процентов) распределение налога по налоговым годам в соответствии с методом процента выполнения пересчитывается с учетом фактических показателей. Процентные выплаты за обнаруженные в результате такого пересчета недоплаты или переплаты налога за какой-либо год определяются в соответствии с настоящим кодексом и подлежат уплате в срок, предусмотренный для представления декларации о подоходном налоге за год, в котором завершено выполнение договора (соглашения). Данное положение применяется в отношении всех долгосрочных договоров (соглашений) при представлении налоговой декларации за год, в котором завершено выполнение договора (соглашения), но не ранее.

[Ст.45 изменена Законом № 1163-XV от 27.06.2002]

Статья 46. Методы учета товарно-материальных запасов

(1) Любое лицо, которое имеет товарно-материальные запасы, предназначенные для использования в производственном процессе, или запасы готовой продукции, обязано вести их учет, если это необходимо для правильного отражения дохода.

(2) Учет товарно-материальных запасов не ведется крестьянскими (фермерскими) хозяйствами при производстве ими сельскохозяйственной продукции, за исключением случаев ее переработки с целью получения дохода.

(3) Методы учета товарно-материальных запасов применяются налогоплательщиком в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете.

[Часть 3 ст.46 в редакции Закона № 1064-XIV от 16.06.2000]

Статья 47. Учет дохода от общей собственности

Доход, полученный от общей собственности, учитывается как доход, полученный совладельцами пропорционально доле каждого.

Статья 48. Учет возмещенных вычетов

В случае возмещения налогоплательщику в течение налогового года ранее вычтенных расходов, потерь или безнадежных долгов возмещенная сумма учитывается и включается в его валовой доход в том году, в котором она была получена.

Налогообложение отдельных категорий налогоплат

Статья 49. Хозяйствующие субъекты - субъекты сектора малых и средних предприятий, крестьянские (фермерские) хозяйства, обслуживающие сельскохозяйственные кооперативы, резиденты зон свободного предпринимательства, резиденты научно-технологических парков и резиденты инновационных инкубаторов
(в редакции Законов № 37-XVI от 23 февраля 2007 г;Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г.);

(1) Право на полное освобождение от уплаты подоходного налога на три налоговых периода имеют следующие хозяйствующие субъекты:

а) хозяйствующие субъекты, в которых среднегодовая численность работников составляет не более 19 человек и годовая сумма доходов от продаж, в том числе оказания услуг, не превышает 3000000 леев, независимо от организационно-правовой формы и вида деятельности;

b) крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные в соответствии с Законом о крестьянских (фермерских) хозяйствах № 1353-XIV от 3 ноября 2000 года;

с) обслуживающие сельскохозяйственные кооперативы, соответствующие требованиям статьи 87 Закона о предпринимательских кооперативах № 73-XV от 12 апреля 2001 года, при условии поставки (оказания) своим членам не менее 75 процентов общего объема собственной продукции (услуг) и/или приобретения (получения) от своих членов не менее 75 процентов общего объема приобретенной кооперативом продукции (полученных услуг).

d) резиденты научно-технологических парков (дополнен Законом № 144-XVI от 22 июня 2007 г.);

е) резиденты инновационных инкубаторов (дополнен Законом № 144-XVI от 22 июня 2007 г.).

(2) Освобождение от уплаты подоходного налога, предусмотренное частью (1), не распространяется на:

a) хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке;

b) хозяйствующие субъекты, в уставном капитале которых доля учредителя (пайщика, участника, акционера) - юридического лица, не являющегося субъектом сектора малых и средних предприятий, превышает 35 процентов, за исключением некоммерческих организаций;

c) хозяйствующие субъекты, производящие и/или импортирующие подакцизные товары;

d) трастовые и страховые компании;

e) инвестиционные фонды;

f) банки, микрофинансовые организации, сберегательно-заемные ассоциации и другие финансовые учреждения;

g) хозяйствующие субъекты, осуществляющие обмен валют, и ломбарды;

h) хозяйствующие субъекты, действующие в сфере игорного бизнеса;

i) хозяйствующие субъекты - сельскохозяйственные производители, указанные в части (22) статьи 24 Закона о введении в действие разделов I и II Налогового кодекса № 1164-XIII от 24 апреля 1997 года.

(3) Право на освобождение от уплаты подоходного налога, предусмотренное частью (1), возникает на основании заявления хозяйствующего субъекта об освобождении от уплаты подоходного налога, поданного в территориальный орган Государственной налоговой службы. Период, на который предоставляется освобождение, начинается с налогового периода, следующего за периодом, в течение которого было подано заявление об освобождении от уплаты подоходного налога, или с начала налогового периода, в течение которого было подано заявление, при условии его подачи не позднее 31 марта соответствующего налогового периода. Срок, на который предоставляется освобождение от уплаты подоходного налога, не зависит от того, получен ли налогооблагаемый доход или понесены убытки в период, на который было получено освобождение.

(4) Вновь созданные хозяйствующие субъекты, указанные в части (1), имеют право на освобождение от уплаты подоходного налога и в первый налоговый период, который начинается со дня их регистрации в соответствии с частью (2) статьи 121, при условии подачи заявления об освобождении от уплаты подоходного налога до 31 декабря первого налогового периода. Освобождение остается в силе, если при подведении итогов за первый налоговый период, на который было предоставлено освобождение, вновь созданный хозяйствующий субъект соответствует условиям, предусмотренным частью (1). Если вновь созданный хозяйствующий субъект, получивший освобождение от уплаты подоходного налога на первый налоговый период, по итогам данного периода не соответствует условиям части (1), право на освобождение автоматически теряет юридическую силу, а хозяйствующий субъект обязан уплатить подоходный налог в порядке и сроки, установленные статьей 87.

(5) Территориальный орган Государственной налоговой службы обязан незамедлительно зарегистрировать заявление об освобождении от уплаты подоходного налога и выдать хозяйствующему субъекту второй экземпляр заявления с регистрационным номером и печатью территориального органа. Если территориальный орган отказывается зарегистрировать заявление, хозяйствующий субъект направляет его по почте заказным письмом. Дата отправки письма считается датой подачи заявления об освобождении от уплаты подоходного налога.

(6) Хозяйствующий субъект лишается права на освобождение от уплаты подоходного налога, если он:

a) при подаче заявления об освобождении от уплаты подоходного налога не соответствовал требованиям части (1) и/или относился к одной или нескольким категориям хозяйствующих субъектов, определенных пунктами a) - i) части (2);

b) в период действия освобождения от уплаты подоходного налога стал относиться к одной или нескольким категориям хозяйствующих субъектов, определенных пунктами a) - i) части (2);

c) в период действия освобождения от уплаты подоходного налога, в том числе в начале данного периода, по итогам налогового периода имеет задолженности по налогам и сборам перед национальным публичным бюджетом;

d) не представил в установленные сроки налоговые отчеты за предыдущий налоговый период;

e) по итогам налогового периода не соответствует условиям, предусмотренным пунктами а) - d) настоящей части и пунктом с) части (1), - для обслуживающего сельскохозяйственного кооператива.
Лишение права на освобождение от уплаты подоходного налога в случаях, предусмотренных пунктами а) - e), осуществляется на основании мотивированного решения территориального органа Государственной налоговой службы.
Перечень причин лишения права на освобождение от уплаты подоходного налога является исчерпывающим, не может быть дополнен и истолкован более широко.

(7) Прекращение соответствия хозяйствующего субъекта требованиям, установленным пунктами a) и b) части (1), не является основанием для лишения его права на освобождение от уплаты подоходного налога, за исключением случаев, предусмотренных частями (2) и (4).

(8) Хозяйствующий субъект лишается права на освобождение от уплаты подоходного налога в случае, предусмотренном:

а) пунктом а) части (6) - освобождение считается недействительным со дня получения освобождения от уплаты подоходного налога;

b) пунктом b) части (6) - за налоговый период, в котором выявлены соответствующие обстоятельства;

с) пунктом с) части (6) - за налоговый период, в котором выявлено нарушение, если он не погасил задолженность в течение 20 рабочих дней и если было вынесено решение о применении налоговых санкций и/или о взимании дополнительно начисленных налога и сбора, при условии, что вынесенное решение не было добровольно выполнено в 30-дневный срок (в соответствии со статьей 252);

d) пунктом d) части (6) - за налоговый период, в котором выявлено нарушение, если он не представил налоговые отчеты за предыдущий налоговый период в течение 20 рабочих дней со дня истечения срока, установленного налоговым законодательством для представления налоговых отчетов;

e) пунктом f) части (6) - за налоговый период, в течение которого выявлены соответствующие обстоятельства.

(9) Хозяйствующий субъект, лишенный права на освобождение от уплаты подоходного налога, обязан:

a) в случаях, предусмотренных пунктом a) части (6), - выполнить обязательства по уплате подоходного налога в общем порядке, предусмотренном налоговым законодательством. Данный хозяйствующий субъект не может повторно получить освобождение от уплаты подоходного налога;

b) в случаях, предусмотренных пунктом b) части (6), - выполнить обязательства по уплате подоходного налога в общем порядке, предусмотренном налоговым законодательством, начиная с налогового периода, в течение которого он относился к одной или нескольким категориям хозяйствующих субъектов, определенных пунктами a) - i) части (2);

c) в случаях, предусмотренных пунктами c), d) и e) части (6), - выполнить налоговые обязательства в соответствии со статьей 84 начиная с налогового периода, в котором были выявлены нарушения, без применения санкций.

(10) Хозяйствующие субъекты, указанные в части (1), сразу же по истечении срока освобождения от уплаты подоходного налога, охватывающего три налоговых периода, имеют право на снижение в течение двух налоговых периодов на 35 процентов ставок подоходного налога, предусмотренных статьей 15. Лишение хозяйствующих субъектов права на снижение ставок подоходного налога исчерпывающе регламентируется пунктами b) - e) части (6), частью (7), пунктами b) - e) части (8) и пунктами b) - e) части (9). >

(11) Образец заявления об освобождении от уплаты подоходного налога утверждается Главной государственной налоговой инспекцией при Министерстве финансов по согласованию с Министерством экономики.

(12) Указанные в части (1) хозяйствующие субъекты пользуются льготами по освобождению от уплаты подоходного налога и последующему снижению ставок подоходного налога на 35 процентов только один раз.

(13) Налогообложение резидентов зон свободного предпринимательства имеет следующие особенности:

а) налог на доход резидентов, полученный от экспорта происходящих из зоны свободного предпринимательства товаров (услуг) за пределы таможенной территории Республики Молдова, взимается в размере 50 процентов от установленной в Республике Молдова ставки;

b) налог на доход от деятельности резидентов в зоне свободного предпринимательства, за исключением указанной в пункте а), взимается в размере 75 процентов от установленной в Республике Молдова ставки;

с) резиденты, инвестировавшие в основные фонды своих предприятий и/или в развитие инфраструктуры зоны свободного предпринимательства капитал, эквивалентный не менее чем 1 миллиону долларов США, освобождаются от уплаты налога на доход, полученный от экспорта происходящих из зоны свободного предпринимательства товаров (услуг) за пределы таможенной территории Республики Молдова, в течение трех лет начиная с квартала, следующего за кварталом, когда был достигнут указанный объем инвестиций;

d) резиденты, инвестировавшие в основные фонды своих предприятий и/или в развитие инфраструктуры зоны свободного предпринимательства капитал, эквивалентный не менее чем 5 миллионам долларов США, освобождаются от уплаты налога на доход, полученный от экспорта происходящих из зоны свободного предпринимательства товаров (услуг) за пределы таможенной территории Республики Молдова, в течение пяти лет начиная с квартала, следующего за кварталом, когда был достигнут указанный объем инвестиций.

(14) Разрешается вычет расходов, понесенных сельскохозяйственными предприятиями в связи с содержанием находящихся на балансе объектов социально-культурного назначения, согласно нормативам, установленным при разработке бюджета.
Организации в области науки и инноваций

Организации в области науки и инноваций, аккредитованные Национальным советом по аккредитации и аттестации, освобождаются полностью от уплаты подоходного налога при условии, что сумма подоходного налога, начисленная и не уплаченная в бюджет, используется на финансирование проектов в области науки и инноваций, которые подпадают под действие статьи 60 Кодекса Республики Молдова о науке и инновациях. Освобождение предоставляется начиная с налогового периода, в котором организация в области науки и инноваций была аккредитована Национальным советом по аккредитации и аттестации. В случае отзыва свидетельства об аккредитации организация в области науки и инноваций лишается права на освобождение начиная с налогового периода, в котором было отозвано свидетельство об аккредитации.
Налоговые льготы по инвестициям

(1) Предприятия, уставный капитал которых сформирован или увеличен в предусмотренном законодательством порядке или которые осуществляют капитальные инвестиции (затраты) в размере, превышающем сумму, эквивалентную 250 тысячам долларов США, освобождаются от уплаты 50 процентов подоходного налога начиная с налогового периода, в котором с налоговым органом было заключено соглашение об освобождении от налога в соответствии с положением, утвержденным Правительством, в течение пяти налоговых периодов при условии, что не менее 80 процентов начисленной и не внесенной в бюджет суммы подоходного налога реинвестируется в развитие собственного производства (работ, услуг) либо в государственные или отраслевые программы развития национальной экономики.

(2) Предприятия, уставный капитал которых сформирован или увеличен в предусмотренном законодательством порядке или которые осуществляют капитальные инвестиции (затраты), освобождаются от уплаты подоходного налога начиная с налогового периода, в котором с налоговым органом было заключено соглашение об освобождении от подоходного налога в соответствии с положением, утвержденным Правительством, на последующие налоговые периоды в зависимости от размера сформированного или увеличенного уставного капитала или размера осуществленных капитальных инвестиций (затрат) следующим образом:

а) на три года - если размер уставного капитала, сформированного или увеличенного в предусмотренном законодательством порядке, или капитальных инвестиций (затрат) превышает сумму, эквивалентную 2 миллионам долларов США, при условии, что не менее 80 процентов начисленной и не внесенной в бюджет суммы подоходного налога реинвестируется в развитие собственного производства (работ, услуг) либо в государственные или отраслевые программы развития национальной экономики;

b) на три года - если размер уставного капитала, сформированного или увеличенного в предусмотренном законодательством порядке, или капитальных инвестиций (затрат) превышает сумму, эквивалентную 5 миллионам долларов США, при условии, что не менее 50 процентов начисленной и не внесенной в бюджет суммы подоходного налога реинвестируется в развитие собственного производства (работ, услуг) либо в государственные или отраслевые программы развития национальной экономики;

с) на три года - если размер уставного капитала, сформированного или увеличенного в предусмотренном законодательством порядке, или капитальных инвестиций (затрат) превышает сумму, эквивалентную 10 миллионам долларов США, при условии, что не менее 25 процентов начисленной и не внесенной в бюджет суммы подоходного налога реинвестируется в развитие собственного производства (работ, услуг) либо в государственные или отраслевые программы развития национальной экономики;

d) на четыре года - если размер уставного капитала, сформированного или увеличенного в предусмотренном законодательством порядке, или капитальных инвестиций (затрат) превышает сумму, эквивалентную 20 миллионам долларов США, при условии, что не менее 10 процентов начисленной и не внесенной в бюджет суммы подоходного налога реинвестируется в развитие собственного производства (работ, услуг) либо в государственные или отраслевые программы развития национальной экономики;

е) на четыре года - если размер уставного капитала, сформированного или увеличенного в предусмотренном законодательством порядке, или капитальных инвестиций (затрат) превышает сумму, эквивалентную 50 миллионам долларов США.

(3) Налоговые льготы, предусмотренные частями (1) и (2), предоставляются, если одновременно соблюдаются следующие условия:

а) эти предприятия соответствуют условиям, предусмотренным пунктом d) части (1) статьи 8;

b) эти предприятия не пользовались и/или не пользуются подобными льготами, предусмотренными в случае формирования или увеличения уставного капитала.

(4) Предельный срок реинвестирования в развитие собственного производства (работ, услуг) либо в государственные или отраслевые программы развития национальной экономики в размерах, установленных исходя из начисленной и не внесенной в бюджет суммы подоходного налога согласно части (1) и пунктам a)-d) части (2), устанавливается в налоговом периоде, следующем за налоговым периодом, в котором истек срок действия налоговой льготы, предусмотренной частью (1) и пунктами a)-d) части (2).

(5) Налоговые льготы, предусмотренные частями (1) и (2), не предоставляются предприятиям, уставный капитал которых сформирован или увеличен за счет либо долгосрочные материальные активы которых были частью уставного капитала или капитальных инвестиций (затрат) предприятий, имеющих право на налоговые льготы, предусмотренные частями (1) и (2).

(6) Предприятия, соответствующие условиям, предусмотренным частью (2), сразу же по истечении срока освобождения от подоходного налога вправе пользоваться льготой по подоходному налогу еще в течение трех налоговых периодов при условии, что в налоговом периоде, на который запрашивается эта налоговая льгота, размер уставного капитала, увеличенного в предусмотренном законодательством порядке, или осуществленных капитальных инвестиций (затрат) превышает сумму, эквивалентную 10 миллионам долларов США.

(7) Предприятия, в том числе пользовавшиеся льготами по подоходному налогу при формировании или увеличении уставного капитала в предусмотренном законодательством порядке в размере, превышающем сумму, эквивалентную 2 миллионам долларов США (в прежней редакции закона), вправе пользоваться налоговыми льготами, предусмотренными частями (2) и (6), при условии, что общий период пользования льготами, в том числе предоставленными ранее, не превышает семи налоговых периодов.

(8) Предприятиям, которым предоставлялись льготы по подоходному налогу в соответствии с положениями настоящей статьи в прежней редакции, может продлеваться предоставление соответствующей льготы при соблюдении условий, установленных в момент предоставления льготы.
траховая/перестраховочная деятельность

(1) Положения настоящей статьи применяются в отношении налогоплательщиков, осуществляющих деятельность в области страхования/перестрахования.

(2) Разрешается вычет страховых компенсаций и страховых возмещений, а также других выплат, осуществленных страховщиком/перестраховщиком в пользу страхователя/третьего лица или выгодоприобретателя страхования и/или перестрахователя в соответствии с заключенным договором страхования и/или перестрахования.

(3) Разрешается вычет расходов страховщика, связанных с формированием технических и математических резервов, в порядке, установленном Правительством (в редакции Закона Nr.251-XVI от 22 ноября 2007 г.).
Публичные и частные медико-санитарные учреждения

Публичные и частные медико-санитарные учреждения освобождаются от налога на доход от деятельности по оказанию медицинских услуг, связанных с реализацией Единой программы обязательного медицинского страхования (согласно договорам, заключенным с Национальной компанией медицинского страхования) (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г.).

Налоговый режим при ликвидации

Вложения в капитал

(1) Вложения активов в капитал хозяйствующего субъекта в обмен на долю участия в его капитале не облагаются налогом.

(2) Для лица, вложившего активы, стоимостный базис акта на право собственности (акции, свидетельство участия и иной документ, удостоверяющий участие в капитале хозяйствующего субъекта) равен скорректированному стоимостному базису вложенных активов (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г., в силу 1 января 2008 г.).

а) не менее 80 процентов прав решающего голоса всех видов участия с правом решающего голоса;

b) не менее 80 процентов общего количества акций каждого иного вида участия.

Статья 56. Выплаты, производимые хозяйствующим субъектом

(1) Если хозяйствующий субъект производит выплаты своим акционерам (пайщикам), соответствующие их доле участия, в натуральной форме (в виде дивидендов, выплат при ликвидации или в иной форме), то прирост или потери капитала учитываются так, как если бы эта собственность была продана им акционеру (пайщику) по ее рыночной цене.

(2) Дивиденды в форме акций, которые никоим образом не меняют долевого участия акционеров в капитале хозяйствующего субъекта, не рассматриваются как дивиденды и не облагаются налогом в соответствии со статьями 80 и 801 (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г.).

(3) Во всех случаях, к которым применяется часть (2), стоимостный базис первоначальных акций налогоплательщика распределяется между первоначальными и вновь полученными акциями пропорционально их стоимости.

Статья 57. Ликвидация хозяйствующего субъекта

(1) При ликвидации части хозяйствующего субъекта ликвидируемая часть рассматривается как доход независимо от того, реализуются ли при этом акции.

(2) При полной ликвидации хозяйствующего субъекта:

а) хозяйствующий субъект учитывает прирост или потери капитала так, как если бы распределяемая в качестве выплат при ликвидации собственность была продана им по ее рыночной цене;

b) получатели распределяемой собственности рассматриваются так, как если бы они обменяли свои доли участия в капитале ликвидируемого хозяйствующего субъекта на сумму, равную рыночной стоимости полученной собственности.

(3) При полной ликвидации филиала (дочернего предприятия) головным предприятием не учитывается прирост или потери капитала от реализации собственности ликвидируемого филиала (дочернего предприятия).

(4) Предприятие является дочерним, если головное предприятие контролирует такое предприятие в течение всего периода ликвидации на условиях, установленных в части (2) статьи 55.

(5) Сроки, в которые должен быть завершен процесс ликвидации хозяйствующего субъекта, а также другие требования по выполнению условий его полной ликвидации устанавливаются в соответствии с законодательством.

Статья 58. Реорганизация хозяйствующего субъекта

(1) Реорганизацией хозяйствующего субъекта является объединение (слияние и присоединение), дробление (разделение и выделение) или преобразование хозяйствующего субъекта.

(2) Для целей настоящего раздела к реорганизации, предусмотренной частью (1), приравнивается:

а) обретение контроля над хозяйствующим субъектом только за доли участия, дающие право решающего голоса в приобретенном хозяйствующем субъекте;

b) приобретение практически всех активов хозяйствующего субъекта только за доли участия, дающие право решающего голоса в приобретенном хозяйствующем субъекте.

(21) Для целей настоящей главы контроль означает владение долей участия в капитале хозяйствующего субъекта, в которую входит:

а) не менее 80 процентов прав решающего голоса всех видов участия с правом решающего голоса;

b) не менее 80 процентов общего количества акций в случае любого иного вида участия (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г., в силу 1 января 2008 г.).

(3) При реорганизации приобретающий хозяйствующий субъект принимает метод ведения учета приобретенного хозяйствующего субъекта вместе с его товарно-материальными запасами, перенесенными на будущее убытками, счетами дивидендов и другими связанными с налогообложением атрибутами таким образом, что приобретающий хозяйствующий субъект замещает приобретенный хозяйствующий субъект в отношении этих атрибутов.

(4) Реорганизация хозяйствующих суъектов может быть квалифицированной или неквалифицированной, что определяется Государственной налоговой службой.

(5) Квалифицированная реорганизация означает полную или частичную реорганизацию хозяйствующего субъекта в соответствии с планом реорганизации, связанной с предпринимательской деятельностью, не имеющую целью или результатом уклонение какого-либо хозяйствующего субъекта или акционера (пайщика) от уплаты налогов.

[Ст.58 изменена Законом № 448-XV от 30.12.04, в силу 04.02.05]

Статья 59. Правила при ликвидации или реорганизации хозяйствующего субъекта

(1) При ликвидации или реорганизации хозяйствующего субъекта:

а) серия взаимосвязанных операций рассматривается как одна операция;

b) форма операций не имеет значения в тех случаях, когда она не влияет на сущность этих операций;

с) любая неквалифицированная реорганизация хозяйствующего субъекта рассматривается как продажа этого хозяйствующего субъекта и всех его активов;

d) если Государственной налоговой службой установлено, что одна или более сторон, участвующих в операции, не являются резидентами, то увеличение капитала, полная ликвидация или реорганизация хозяйствующего субъекта могут быть определены как операции, при которых не происходит признания прироста или потерь капитала.

(2) При квалифицированной реорганизации:

а) стоимостным базисом собственности реорганизованного хозяйствующего субъекта считается стоимостный базис этой собственности непосредственно перед реорганизацией;

b) перераспределение (передача) собственности хозяйствующего субъекта между сторонами, участвующими в реорганизации, не облагается налогом, но

с) любая компенсация, полученная каким-либо лицом (в том числе любой из сторон, участвующих в реорганизации), не являющаяся долей участия в капитале любой из сторон, рассматривается как выплата получателю.

(3) Стороной, участвующей в реорганизации, является:

а) приобретающий хозяйствующий субъект - субъект, который приобретает доли участия (или активы) в другом хозяйствующем субъекте;

b) приобретенный хозяйствующий субъект - субъект, доли участия (или активы) которого приобретаются;

с) любой хозяйствующий субъект, возникающий в результате реорганизации;

d) хозяйствующий субъект, доли участия (или активы) в котором приобретаются одним хозяйствующим субъектом у другого при реорганизации.

(4) При распределении долей участия в капитале стороны, участвующей в квалифицированной реорганизации, каким-либо акционерам (пайщикам) этой стороны такие выплаты не подлежат обложению налогом.

(5) При реорганизации с частичной ликвидацией хозяйствующего субъекта к ликвидируемой части применяется налогообложение, предусмотренное для квалифицированной полной реорганизации.

Представление декларации

редставление декларации о подоходном налоге и документа о доходе товарищества

(1) Декларацию о подоходном налоге имеют право представлять все налогоплательщики.

(2) Декларацию о подоходном налоге обязаны представлять:

а) физические лица - резиденты (граждане Республики Молдова, иностранные граждане, лица без гражданства, включая членов товариществ и акционеров инвестиционных фондов), имеющие обязательства по уплате налога;

b) физические лица - резиденты (граждане Республики Молдова, иностранные граждане и лица без гражданства, включая членов товариществ и акционеров инвестиционных фондов), не имеющие обязательства по уплате налога, но:

- получающие налогооблагаемый доход из источников, отличных от заработной платы, превышающий личное освобождение в размере 6300 леев в год, предоставляемое согласно части (1) статьи 33 (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г., в силу 1 января 2008 г.);

- получающие налогооблагаемый доход в виде заработной платы, превышающий 25200 леев в год, за исключением физических лиц, получающих доход в виде заработной платы на одном месте работы (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г., в силу 1 января 2008 г.);

- получающие налогооблагаемые доходы как в виде заработной платы, так и из любых других источников, превышающие 25200 леев в год (в редакции Закона Nr.177-XVI от 20 июля 2007 г., в силу 1 января 2008 г.);

c) юридические лица - резиденты (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, кооперативы, арендные предприятия, государственные и муниципальные предприятия, включая их объединения; инвестиционные фонды и частные учреждения, осуществляющие деятельность в сфере финансов, здравоохранения, образования, науки и культуры; общественные объединения, фонды, общественно-политические организации, профсоюзные организации, религиозные организации, объединения работодателей, организации адвокатов и нотариусов, включая их объединения; другие организации, предусмотренные законодательством), за исключением органов публичной власти и публичных учреждений, независимо от наличия обязательств по уплате налога;

d) организационные формы-резиденты со статусом физического лица согласно законодательству, а также лица, управляющие наследством в соответствии со статьей 17, независимо от наличия обязательств по уплате налога;

e) постоянные представительства нерезидента в Республике Молдова независимо от наличия обязательств по уплате налога.

(3) Товарищества, определенные в пункте 9) статьи 5 и в главе 9, в лице их руководителя или другого представителя обязаны представлять документ о доходе, полученном товариществом в налоговом году, сопровождаемый необходимой информацией, в соответствии с требованиями Государственной налоговой службы.

(4) Декларация о подоходном налоге или документ о доходе товарищества заполняются в соответствии с инструкциями Главной государственной налоговой инспекции при Министерстве финансов по утвержденной ею форме и представляются Государственной налоговой службе не позднее 31 марта года, следующего за отчетным налоговым годом, за исключением случаев, предусмотренных частями (5) - (10). В случае обнаружения налогоплательщиком после 31 марта в представленной налоговым органам декларации или документе о доходах товарищества ошибок, которые приводят к необходимости внесения корректировок в налоговую декларацию или документ о доходе товарищества, налогоплательщик имеет право представить в соответствии с настоящим кодексом исправленную налоговую отчетность.

(5) Физические лица, не обязанные представлять декларацию о подоходном налоге, при обнаружении ими факта переплаты по налогу имеют право в срок, установленный для представления декларации, или в иной, более поздний срок представить декларацию, в которой указывают сумму переплаты по налогу, подлежащую возврату согласно налоговому законодательству.

(6) Если налогоплательщик - юридическое лицо, постоянное представительство или организационная форма со статусом физического лица согласно законодательству прекращает свою деятельность в течение налогового года, его ответственное лицо обязано в течение пяти дней после прекращения деятельности известить об этом в письменной форме территориальный орган Государственной налоговой службы и в течение 60 дней после принятия решения о прекращении деятельности представить декларацию о подоходном налоге за весь период отчетного года, на протяжении которого юридическое лицо, постоянное представительство или организационная форма со статусом физического лица согласно законодательству осуществляли предпринимательскую деятельность.

(7) Если налогоплательщик намерен сменить постоянное местожительство в Республике Молдова на местожительство в другой стране, он обязан представить декларацию о подоходном налоге в порядке, установленном Главной государственной налоговой инспекцией при Министерстве финансов, за весь период отчетного года, в течение которого являлся резидентом.

(8) По заявлению физического лица, поданному в письменной форме, Государственная налоговая служба может продлить (в разумных пределах) срок представления декларации о подоходном налоге. Продление срока разрешается только в случае, если заявление поступило до истечения установленного срока представления декларации.

(9) В отступление от положений пункта d) части (2) крестьянские (фермерские) хозяйства, на протяжении налогового периода не имевшие наемных работников и не получавшие налогооблагаемого дохода, освобождаются от обязательства по представлению декларации о подоходном налоге.

(10) Представительство, получившее статус постоянного представительства согласно пункту 15) статьи 5, обязано в течение 30 дней со дня получения данного статуса представить в территориальный орган Государственной налоговой службы декларацию о подоходном налоге за налоговый период предыдущего года, на протяжении которого осуществлялась предпринимательская деятельность.

Правовой режим земель запаса.

Статья 103. Земли запаса 1. К землям запаса относятся земли, находящиеся в государственной или муниципальной собственности и не предоставленные гражданам или юридическим лицам, за исключением земель фонда перераспределения земель, формируемого в соответствии со статьей 80 настоящего Кодекса. 2. Использование земель запаса допускается после перевода их в другую категорию.

Правовой режим земель запаса: Данными землями являются все те, которые не предоставлены в собственность, владение, пользование и аренду. К ним также относятся земли, право собственности, владения и пользования которыми прекращено в соответствии с действующим земельным законодательством. Земли запаса находятся в ведении сельской, поселковой и городской администрации. Они используются ими как резерв для хозяйственного и иного строительства.

В первую очередь они предназначаются для наделения землей крестьянских (фермерских) хозяйств

Уголовная ответственность за правонарушения.

Уголовная ответственность за нарушение земельного законодательства: Уголовная ответственность за нарушение земельного законодательства наступает в случаях совершения действий, посягающих на установленный земельный правопорядок и представляющих собой общественную опасность в соответствии с новым Уголовным кодексом, вступившим в силу с 1 января 1997г.

Правовой режим земель промышленности, энергетики, транспорта и др.

Правовой режим земель промышленности и иного назначения: Под землями промышленности и иного назначения понимаются земли, на которые возникли у различных субъектов по основаниям, предусмотренным действующим земельным законодательством, для осуществления на них специальных задач (промышленного производства, связи, транспорта и т.п.). Специфика правового режима: целевое назначение; вокруг этих земель могут устанавливаться зоны с особыми условиями использования земель; обязанность их владельцев предоставлять неиспользуемые ими земли во временное пользование гражданам, предприятиям, организациям для сельскохозяйственных целей; нормирование их размеров при отводе пользователем. Регулируются ЗК РФ.

Дисциплинарная ответственность.

Статья 75. Дисциплинарная ответственность за земельные правонарушения 1. Должностные лица и работники организации, виновные в совершении земельных правонарушений, несут дисциплинарную ответственность в случаях, если в результате ненадлежащего выполнения ими своих должностных или трудовых обязанностей организация понесла административную ответственность за проектирование, размещение и ввод в эксплуатацию объектов, оказывающих негативное (вредное) воздействие на состояние земель, их загрязнение химическими и радиоактивными веществами, производственными отходами и сточными водами. 2. Порядок привлечения к дисциплинарной ответственности определяется трудовым законодательством, законодательством о государственной и муниципальной службе, законодательством о дисциплинарной ответственности глав администраций, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

Правовой режим земель водного фонда.

Статья 102. Земли водного фонда 1. К землям водного фонда относятся земли, занятые водными объектами, земли водоохранных зон водных объектов, а также земли, выделяемые для установления полос отвода и зон охраны водозаборов, гидротехнических сооружений и иных водохозяйственных сооружений, объектов. 2. Земли водного фонда могут использоваться для строительства и эксплуатации сооружений, обеспечивающих удовлетворение потребностей населения в питьевой воде, бытовых, оздоровительных и других потребностей населения, а также для водохозяйственных, сельскохозяйственных, природоохранных, промышленных, рыбохозяйственных, энергетических, транспортных и иных государственных или муниципальных нужд при соблюдении установленных требований. 3. Для охраны источников питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения устанавливаются зоны охраны, в пределах которых вводится особый правовой режим использования земель. 4. Порядок использования и охраны земель водного фонда определяется настоящим Кодексом и водным законодательством.

Правовой режим земель водного фонда: К землям водного фонда относятся земли, занятые водоемами, ледниками, болотами, за исключением тундровой и лесотундровой зон, гидротехническими и другими водохозяйственными сооружениями, а также земли, выделенные под полосы отвода) водоемов. Правовой режим этих земель определяется законодательством РФ и республик, входящих в ее состав, в частности Водным кодексом РФ, постановление Совета Министров РСФСР "Об утверждении положения о водоохранных зонах (полос) рек, озер и водохранилищ в РСФСР. Все водные объекты в РФ входят в состав единого государственного водного фонда, они могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности.

Акты исполнительного органа как основание возникновения права собственности.

Статья 29. Исполнительные органы государственной власти и органы местного самоуправления, осуществляющие предоставление земельных участков Предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9, 10 и 11 настоящего Кодекса. Статья 11. Полномочия органов местного самоуправления в области земельных отношений 1. К полномочиям органов местного самоуправления в области земельных отношений относятся изъятие, в том числе путем выкупа, земельных участков для муниципальных нужд, установление с учетом требований законодательства Российской Федерации правил землепользования и застройки территорий городских и сельских поселений, территорий других муниципальных образований, разработка и реализация местных программ использования и охраны земель, а также иные полномочия на решение вопросов местного значения в области использования и охраны земель. 2. Органами местного самоуправления осуществляются управление и распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной собственности.

Лесной фонд.

Статья 101. Земли лесного фонда 1. К землям лесного фонда относятся лесные земли (земли, покрытые лесной растительностью и не покрытые ею, но предназначенные для ее восстановления, - вырубки, гари, редины, прогалины и другие) и предназначенные для ведения лесного хозяйства нелесные земли (просеки, дороги, болота и другие). 2. Границы земель лесного фонда определяются путем отграничения земель лесного фонда от земель иных категорий в соответствии с материалами лесоустройства. Данные о границах земель лесного фонда заносятся в государственный земельный кадастр. 3. Изъятие земель, занятых лесами первой группы, для государственных или муниципальных нужд допускается только в исключительных случаях, предусмотренных подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 49 настоящего Кодекса. 4. Перевод земель лесного фонда в земли других категорий осуществляется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 8 настоящего Кодекса с учетом требований охраны окружающей среды, установленных федеральными законами.

5. Нелесные земли лесного фонда, временно не используемые для ведения лесного хозяйства, на основании решения исполнительного органа государственной власти, предусмотренного статьей 29 настоящего Кодекса, могут передаваться в аренду на срок до пяти лет для осуществления сельскохозяйственного производства. Условия использования таких земель и ограничения их использования устанавливаются договорами аренды земельных участков.

6. Порядок использования и охраны земель лесного фонда регулируется настоящим Кодексом и лесным законодательством.

В соответствии с Лесным кодексом Российской Федерации все леса, за исключением лесов, расположенных на землях обороны и землях населенных пунктов (поселений), а также земли лесного фонда, не покрытые лесной растительностью (лесные земли и нелесные земли), образуют лесной фонд, который находится в федеральной собственности.

Государственное управление в области использования, охраны, защиты лесного фонда и воспроизводства лесов осуществляет территориальный орган Федерального органа управления лесным хозяйством . Сфера деятельности Комитета определена Федеральным законодательством, внутриведомственными нормативными и иными документами Федеральной службы лесного хозяйства России.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации лесное законодательство Российской Федерации находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

Государственный контроль за использованием, состоянием, воспроизводством, охраной и защитой лесов возложены также и на государственные органы охраны окружающей природной среды. Но, к сожалению, на настоящий момент эти комитеты не имеет возможности по ряду объективных причин выполнять возложенные на нее Российским законодательством функции государственного контроля в данной области.

Функции владельцев лесного фонда по управлению лесным хозяйством определены лесным кодексом России. Одна из этих функций - проведение рубок промежуточного пользования (при определенных условиях).

Таким образом, лесхозы совмещают функции

владельца лесного фонда (1); управления лесным хозяйством (2); лесопользования, воспроизводство лесов, уход за ними (3); государственного контроля (4) за состоянием, использованием, воспроизводством, охраной и защитой лесов.

И в этом совмещении несовместимых функций - главный недостаток сложившейся в России системы ведения лесного хозяйства. Россия - сама себя контролирует - выполнение обязанностей лесовладельца, управленческую деятельность, хозяйственную, лесопользование и т. д., что не может не приводить и приводит к негативным последствиям для состояния лесных экосистем, для экономики страны. Особенно в современных условиях крайней недостаточности бюджетного финансирования лесного хозяйства.

Права и обязанности собственников земельных участков.

Статья 40. Права собственников земельных участков на использование земельных участков 1. Собственник земельного участка имеет право: 1) использовать в установленном порядке для собственных нужд имеющиеся на земельном участке общераспространенные полезные ископаемые, пресные подземные воды, а также закрытые водоемы в соответствии с законодательством Российской Федерации; 2) возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов; 3) проводить в соответствии с разрешенным использованием оросительные, осушительные, культуртехнические и другие мелиоративные работы, строить пруды и иные закрытые водоемы в соответствии с установленными законодательством экологическими, строительными, санитарно-гигиеническими и иными специальными требованиями; 4) осуществлять другие права на использование земельного участка, предусмотренные законодательством. 2. Собственник земельного участка имеет право собственности на: 1) посевы и посадки сельскохозяйственных культур, полученную сельскохозяйственную продукцию и доходы от ее реализации, за исключением случаев, если он передает земельный участок в аренду, постоянное (бессрочное) пользование или пожизненное наследуемое владение либо безвозмездное срочное пользование; 2) расположенные на земельном участке многолетние насаждения, за исключением случаев, установленных Лесным кодексом Российской Федерации. Статья 41. Права на использование земельных участков землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков 1. Лица, не являющиеся собственниками земельных участков, за исключением обладателей сервитутов, осуществляют права собственников земельных участков, установленные статьей 40 настоящего Кодекса, за исключением прав, установленных подпунктом 2 пункта 2 указанной статьи. 2. В соответствии с пунктом 1 статьи 23 настоящего Кодекса права лиц, использующих земельный участок на основании частного сервитута, определяются договором, права лиц, использующих земельный участок на основании публичного сервитута, определяются законом или иным нормативным правовым актом, которыми установлен публичный сервитут. Статья 42. Обязанности собственников земельных участков и лиц, не являющихся собственниками земельных участков, по использованию земельных участков Собственники земельных участков и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны: использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением и принадлежностью к той или иной категории земель и разрешенным использованием способами, которые не должны наносить вред окружающей среде, в том числе земле как природному объекту; сохранять межевые, геодезические и другие специальные знаки, установленные на земельных участках в соответствии с законодательством; осуществлять мероприятия по охране земель, соблюдать порядок пользования лесами, водными и другими природными объектами; своевременно приступать к использованию земельных участков в случаях, если сроки освоения земельных участков предусмотрены договорами; своевременно производить платежи за землю; соблюдать при использовании земельных участков требования градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов; не допускать загрязнение, захламление, деградацию и ухудшение плодородия почв на землях соответствующих категорий; выполнять иные требования, предусмотренные настоящим Кодексом, федеральными законами.

Правовой режим особо охраняемых земель.

Правовой режим особо охраняемых земель: Земли природоохранного назначения - земли с особо охраняемыми природными объектами и территориями - заповедниками, заказниками, памятниками природы, ботаническими садами, и т.д. Земли природно-заповедного назначения – земли, обладающие природными лечебными факторами. Земли историко-культурного назначения - земли, занятые в установленном порядке памятниками истории и культуры, объектами историко-культурного наследия, связанными с существованием и деятельностью народных промыслов, ремесел и иного прикладного искусства. Правовое регулирование: ЗК РФ, закон РФ "Об охране окружающей природной среды", закона РФ "Об особо охраняемых природных территориях" и закон РФ "О природных лечебных ресурсах; лечебно-оздоровительных местностях и курортах".

Статья 94. Понятие и состав земель особо охраняемых территорий 1. К землям особо охраняемых территорий относятся земли, которые имеют особое природоохранное, научное, историко-культурное, эстетическое, рекреационное, оздоровительное и иное ценное значение, которые изъяты в соответствии с постановлениями федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации или решениями органов местного самоуправления полностью или частично из хозяйственного использования и оборота и для которых установлен особый правовой режим. 2. К землям особо охраняемых территорий относятся земли: 1) особо охраняемых природных территорий, в том числе лечебно-оздоровительных местностей и курортов; 2) природоохранного назначения; 3) рекреационного назначения; 4) историко-культурного назначения; 5) иные особо ценные земли в соответствии с настоящим Кодексом, федеральными законами. 3. Порядок отнесения земель к землям особо охраняемых территорий федерального значения, порядок использования и охраны земель особо охраняемых территорий федерального значения устанавливаются Правительством Российской Федерации на основании федеральных законов. 4. Порядок отнесения земель к землям особо охраняемых территорий регионального и местного значения, порядок использования и охраны земель особо охраняемых территорий регионального и местного значения устанавливаются органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления в соответствии с федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления. 5. Правительство Российской Федерации, соответствующие органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления могут устанавливать иные виды земель особо охраняемых территорий (земли, на которых находятся пригородные зеленые зоны, городские леса, городские парки, охраняемые береговые линии, охраняемые природные ландшафты, биологические станции, микрозаповедники, и другие). 6. Земли особо охраняемых природных территорий, земли, занятые объектами культурного наследия Российской Федерации, используются для соответствующих целей. Использование этих земель для иных целей ограничивается или запрещается в случаях, установленных настоящим Кодексом, федеральными законами.

Право аренды.

Статья 22. Аренда земельных участков 1. Иностранные граждане, лица без гражданства могут иметь расположенные в пределах территории Российской Федерации земельные участки на праве аренды, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. 2. Земельные участки, за исключением указанных в пункте 4 статьи 27 настоящего Кодекса, могут быть предоставлены их собственниками в аренду в соответствии с гражданским законодательством и настоящим Кодексом. 3. По истечении срока договора аренды земельного участка его арендатор имеет преимущественное право на заключение нового договора аренды земельного участка, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 35, пунктом 1 статьи 36 и статьей 46 настоящего Кодекса. 4. Размер арендной платы определяется договором аренды. Общие начала определения арендной платы при аренде земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, могут быть установлены Правительством Российской Федерации. 5. Арендатор земельного участка вправе передать свои права и обязанности по договору аренды земельного участка третьему лицу, в том числе отдать арендные права земельного участка в залог и внести их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества либо паевого взноса в производственный кооператив в пределах срока договора аренды земельного участка без согласия собственника земельного участка при условии его уведомления, если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное. В указанных случаях ответственным по договору аренды земельного участка перед арендодателем становится новый арендатор земельного участка, за исключением передачи арендных прав в залог. При этом заключение нового договора аренды земельного участка не требуется. 6. Арендатор земельного участка имеет право передать арендованный земельный участок в субаренду в пределах срока договора аренды земельного участка без согласия собственника земельного участка при условии его уведомления, если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное. На субарендаторов распространяются все права арендаторов земельных участков, предусмотренные настоящим Кодексом. 7. Земельный участок может быть передан в аренду для государственных или муниципальных нужд либо для проведения изыскательских работ на срок не более чем один год. При этом арендатор земельного участка в пределах срока договора аренды земельного участка обязан по требованию арендодателя привести земельный участок в состояние, пригодное для его использования в соответствии с разрешенным использованием; возместить убытки, причиненные при проведении работ; выполнить необходимые работы по рекультивации земельного участка, а также исполнить иные обязанности, установленные законом и (или) договором аренды земельного участка. 8. При продаже земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, арендатор данного земельного участка имеет преимущественное право его покупки в порядке, установленном гражданским законодательством для случаев продажи доли в праве общей собственности постороннему лицу, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 36 настоящего Кодекса. 9. При аренде земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на срок более чем пять лет арендатор земельного участка имеет право в пределах срока договора аренды земельного участка передавать свои права и обязанности по этому договору третьему лицу, в том числе права и обязанности, указанные в пунктах 4 и 5 настоящей статьи, без согласия собственника земельного участка при условии его уведомления. Изменение условий договора аренды земельного участка без согласия его арендатора и ограничение установленных договором аренды земельного участка прав его арендатора не допускаются. Досрочное расторжение договора аренды земельного участка, заключенного на срок более чем пять лет, по требованию арендодателя возможно только на основании решения суда при существенном нарушении договора аренды земельного участка его арендатором. 10. В случае наследования земельных участков лицами, не достигшими совершеннолетия, их законные представители могут передать эти земельные участки в аренду на срок до достижения наследниками совершеннолетия. 11. Изъятые из оборота земельные участки не могут быть переданы в аренду, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

Правовой режим земель поселений.

Земли населенных пунктов - земли, находящиеся в пределах населенных пунктов.

Земли населенных пунктов должны использоваться в строгом соответствии с их генеральными планами и проектами планировки и застройки. Земли населенных пунктов подразделяются на земли городов, поселков городского типа и сельских населенных пунктов.

Статья 83. Понятие земель поселений 1. Землями поселений признаются земли, используемые и предназначенные для застройки и развития городских и сельских поселений и отделенные их чертой от земель других категорий. 2. Порядок использования земель поселений определяется в соответствии с зонированием их территорий. Территория поселения в пределах его административных границ делится на территориальные зоны. Документы зонирования территорий утверждаются и изменяются нормативными правовыми актами местного самоуправления (правилами землепользования и застройки). Правила землепользования и застройки городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга утверждаются и изменяются законами этих субъектов Российской Федерации. 3. Земельные участки в городских и сельских поселениях могут быть изъяты, в том числе путем выкупа, для государственных или муниципальных нужд в целях застройки в соответствии с генеральными планами городских и сельских поселений, правилами землепользования и застройки. Статья 85. Состав земель поселений и зонирование территорий 1. В состав земель поселений могут входить земельные участки, отнесенные в соответствии с градостроительными регламентами к следующим территориальным зонам: 1) жилым; 2) общественно-деловым; 3) производственным; 4) инженерных и транспортных инфраструктур; 5) рекреационным; 6) сельскохозяйственного использования; 7) специального назначения; 8) военных объектов; 9) иным территориальным зонам. 2. Границы территориальных зон должны отвечать требованиям принадлежности каждого земельного участка только к одной зоне. Правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков). Для земельных участков, расположенных в границах одной территориальной зоны, устанавливается единый градостроительный регламент. Градостроительный регламент территориальной зоны определяет основу правового режима земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе застройки и последующей эксплуатации зданий, строений, сооружений. 3. Градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и иных прав на земельные участки. Указанные лица могут использовать земельные участки в соответствии с любым предусмотренным градостроительным регламентом для каждой территориальной зоны видом разрешенного использования. 4. Земельный участок и прочно связанные с ним объекты недвижимости не соответствуют установленному градостроительному регламенту территориальных зон в случае, если: виды их использования не входят в перечень видов разрешенного использования; их размеры не соответствуют предельным значениям, установленным градостроительным регламентом. Указанные земельные участки и прочно связанные с ними объекты недвижимости могут использоваться без установления срока приведения их в соответствие с градостроительным регламентом, за исключением случаев, если их использование опасно для жизни и здоровья людей, окружающей среды, памятников истории и культуры. Запрет на использование земельного участка и прочно связанных с ним объектов недвижимости до приведения их в соответствие с градостроительным регламентом или срок приведения видов использования земельного участка и прочно связанных с ним объектов недвижимости в соответствие с градостроительным регламентом устанавливается органом местного самоуправления. Реконструкция и расширение существующих объектов недвижимости, а также строительство новых объектов недвижимости, прочно связанных с указанными земельными участками, могут осуществляться только в соответствии с установленными градостроительными регламентами. 5. Земельные участки в составе жилых зон предназначены для застройки жилыми зданиями, а также объектами культурно-бытового и иного назначения. Жилые зоны могут предназначаться для индивидуальной жилой застройки, малоэтажной смешанной жилой застройки, среднеэтажной смешанной жилой застройки и многоэтажной жилой застройки, а также иных видов застройки согласно градостроительным регламентам. 6. Земельные участки в составе общественно-деловых зон предназначены для застройки административными зданиями, объектами образовательного, культурно-бытового, социального назначения и иными предназначенными для общественного использования объектами согласно градостроительным регламентам. 7. Земельные участки в составе производственных зон предназначены для застройки промышленными, коммунально-складскими, иными предназначенными для этих целей производственными объектами согласно градостроительным регламентам. 8. Земельные участки в составе зон инженерной и транспортной инфраструктур предназначены для застройки объектами железнодорожного, автомобильного, речного, морского, воздушного и трубопроводного транспорта, связи, инженерной инфраструктуры, а также объектами иного назначения согласно градостроительным регламентам. 9. Земельные участки в составе рекреационных зон, в том числе земельные участки, занятые городскими лесами, скверами, парками, городскими садами, прудами, озерами, водохранилищами, используются для отдыха граждан и туризма. 10. В пределах черты городских, сельских поселений могут выделяться зоны особо охраняемых территорий, в которые включаются земельные участки, имеющие особое природоохранное, научное, историко-культурное, эстетическое, рекреационное, оздоровительное и иное особо ценное значение. Земельные участки, включенные в состав зон особо охраняемых территорий, используются в соответствии с требованиями, установленными статьями 94 - 100 настоящего Кодекса. Земельные участки, на которых находятся объекты, не являющиеся памятниками истории и культуры, но расположенные в границах зон охраны памятников истории и культуры, используются в соответствии с градостроительными регламентами, установленными с учетом требований охраны памятников истории и культуры. 11. Земельные участки в составе зон сельскохозяйственного использования в поселениях - земельные участки, занятые пашнями, многолетними насаждениями, а также зданиями, строениями, сооружениями сельскохозяйственного назначения, - используются в целях ведения сельскохозяйственного производства до момента изменения вида их использования в соответствии с генеральными планами поселений и правилами землепользования и застройки. 12. Земельные участки общего пользования, занятые площадями, улицами, проездами, автомобильными дорогами, набережными, скверами, бульварами, закрытыми водоемами, пляжами и другими объектами, могут включаться в состав различных территориальных зон и не подлежат приватизации.

Возмещение убытков при изъятии земельных участков для государственных или муниципальных нужд

Статья 57. Возмещение убытков при изъятии земельных участков для государственных или муниципальных нужд, ухудшении качества земель, временном занятии земельных участков, ограничении прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков 1. Возмещению в полном объеме, в том числе упущенная выгода, подлежат убытки, причиненные: 1) изъятием земельных участков для государственных или муниципальных нужд; 2) ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц; 3) временным занятием земельных участков; 4) ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков. 2. Убытки возмещаются: 1) землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи; 2) собственникам земельных участков в случаях, предусмотренных подпунктами 2, 3 и 4 пункта 1 настоящей статьи. 3. Возмещение убытков осуществляется за счет соответствующих бюджетов или лицами, в пользу которых изымаются земельные участки или ограничиваются права на них, а также лицами, деятельность которых вызвала необходимость установления охранных, санитарно-защитных зон и влечет за собой ограничение прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков или ухудшение качества земель. 4. При расчетах размеров возмещения убытки собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков определяются с учетом стоимости их имущества на день, предшествующий принятию решения об изъятии земельных участков, о временном занятии земельных участков или об ограничении прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков. 5. Порядок возмещения убытков собственникам земельных участков, землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков, причиненных изъятием или временным занятием земельных участков, ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков или ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц, устанавливается Правительством Российской Федерации. Статья 58. Возмещение потерь сельскохозяйственного производства и потерь лесного хозяйства 1. Потери сельскохозяйственного производства подлежат возмещению в трехмесячный срок после принятия решения об: 1) изъятии сельскохозяйственных угодий, оленьих пастбищ, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для использования их в целях, не связанных с ведением сельского хозяйства; 2) изменении целевого назначения сельскохозяйственных угодий, оленьих пастбищ, находящихся в собственности граждан или юридических лиц. 2. Потери сельскохозяйственного производства возмещаются: 1) лицами, которым предоставляются земли сельскохозяйственного назначения, оленьи пастбища для использования их в целях, не связанных с ведением сельского хозяйства; 2) лицами, для которых устанавливаются охранные, санитарно-защитные зоны. 3. Потери сельскохозяйственного производства возмещаются в случаях, если земельные участки предоставляются в постоянное (бессрочное) пользование или передаются в собственность бесплатно. В случаях продажи земельных участков или передачи их в аренду потери сельскохозяйственного производства включаются в стоимость земельных участков или учитываются при установлении арендной платы. 4. При расчете потерь сельскохозяйственного производства используются нормативы стоимости освоения новых земель взамен изымаемых сельскохозяйственных угодий, а также в зависимости от качества сельскохозяйственных угодий иные установленные Правительством Российской Федерации методики. 5. Средства, поступающие в порядке возмещения потерь сельскохозяйственного производства, зачисляются в соответствующий местный бюджет и могут направляться на финансирование мероприятий по охране земель, в том числе мероприятий по повышению плодородия почв, а при наличии положительного заключения государственной экологической экспертизы проекта освоения новых земель на их освоение в соответствии с бюджетным законодательством. 6. При переводе лесных земель в нелесные земли для использования их в целях, не связанных с ведением лесного хозяйства, пользованием лесным фондом, и (или) при изъятии земель лесного фонда возмещаются потери лесного хозяйства. Потери лесного хозяйства возмещаются лицами, которым предоставляются земли лесного фонда для использования их в целях, не связанных с ведением лесного хозяйства, пользованием лесным фондом, и (или) при изъятии у них земель лесного фонда. Порядок возмещения потерь лесного хозяйства утверждается Правительством Российской Федерации.

Основания прекращения прав на землю и его виды: Основаниями прекращения земельных правоотношений являются юридические факты, с которыми закон связывает определенные юридические последствия. Виды: продажа, дарение, истечение срока аренды, прекращение деятельности предприятия и т.п.

Статья 44. Основания прекращения права собственности на земельный участок Право собственности на земельный участок прекращается при отчуждении собственником своего земельного участка другим лицам, отказе собственника от права собственности на земельный участок, в силу принудительного изъятия у собственника его земельного участка в порядке, установленном гражданским законодательством. Статья 45. Основания прекращения права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, права пожизненного наследуемого владения земельным участком 1. Право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, право пожизненного наследуемого владения земельным участком прекращаются при отказе землепользователя, землевладельца от принадлежащего им права на земельный участок на условиях и в порядке, которые предусмотрены статьей 53 настоящего Кодекса. 2. Право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, право пожизненного наследуемого владения земельным участком прекращаются принудительно при: 1) использовании земельного участка не в соответствии с его целевым назначением и принадлежностью к той или иной категории земель, установленными статьями 7 и 8 настоящего Кодекса; 2) использовании земельного участка способами, которые приводят к существенному снижению плодородия сельскохозяйственных земель или значительному ухудшению экологической обстановки; 3) неустранении совершенных умышленно следующих земельных правонарушений: отравление, загрязнение, порча или уничтожение плодородного слоя почвы вследствие нарушения правил обращения с удобрениями, стимуляторами роста растений, ядохимикатами и иными опасными химическими или биологическими веществами при их хранении, использовании и транспортировке, повлекшие за собой причинение вреда здоровью человека или окружающей среде; нарушение установленного соответствующими нормами статей 95 - 100 настоящего Кодекса режима использования земель особо охраняемых природных территорий, земель природоохранного, рекреационного назначения, земель историко-культурного назначения, особо ценных земель, других земель с особыми условиями использования, а также земель, подвергшихся радиоактивному загрязнению; систематическое невыполнение обязательных мероприятий по улучшению земель, охране почв от ветровой, водной эрозии и предотвращению других процессов, ухудшающих состояние почв; систематическая неуплата земельного налога; 4) неиспользовании в случаях, предусмотренных гражданским законодательством, земельного участка, предназначенного для сельскохозяйственного производства либо жилищного или иного строительства, в указанных целях в течение трех лет, если более длительный срок не установлен федеральным законом, за исключением времени, в течение которого земельный участок не мог быть использован по назначению из-за стихийных бедствий или ввиду иных обстоятельств, исключающих такое использование; 5) изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 55 настоящего Кодекса; 6) реквизиции земельного участка в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 51 настоящего Кодекса. 3. Решение о прекращении прав на земельные участки в случаях, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, принимается судом в соответствии со статьей 54 настоящего Кодекса. Статья 46. Основания прекращения аренды земельного участка 1. Аренда земельного участка прекращается по основаниям и в порядке, которые предусмотрены гражданским законодательством. 2. Кроме указанных в пункте 1 настоящей статьи случаев аренда земельного участка может быть прекращена по инициативе арендодателя в случае: 1) использования земельного участка не в соответствии с его целевым назначением и принадлежностью к той или иной категории земель, предусмотренными статьей 8 настоящего Кодекса; 2) использования земельного участка, которое приводит к существенному снижению плодородия сельскохозяйственных земель или значительному ухудшению экологической обстановки; 3) неустранения совершенного умышленно земельного правонарушения, выражающегося в отравлении, загрязнении, порче или уничтожении плодородного слоя почвы вследствие нарушения правил обращения с удобрениями, стимуляторами роста растений, ядохимикатами и иными опасными химическими или биологическими веществами при их хранении, использовании и транспортировке, повлекших за собой причинение вреда здоровью человека или окружающей среде; 4) неиспользования земельного участка, предназначенного для сельскохозяйственного производства либо жилищного или иного строительства, в указанных целях в течение трех лет, если более длительный срок не установлен федеральным законом или договором аренды земельного участка, за исключением времени, необходимого для освоения земельного участка, а также времени, в течение которого земельный участок не мог быть использован по назначению из-за стихийных бедствий или ввиду иных обстоятельств, исключающих такое использование;

5) изъятия земельного участка для государственных или муниципальных нужд в соответствии с правилами, установленными статьей 55 настоящего Кодекса; 6) реквизиции земельного участка в соответствии с правилами, установленными статьей 51 настоящего Кодекса. 3. Прекращение аренды земельного участка по основаниям, указанным в подпункте 2 пункта 2 настоящей статьи, не допускается: 1) в период полевых сельскохозяйственных работ;

2) в иных установленных федеральными законами случаях. Статья 47. Основания прекращения права безвозмездного срочного пользования земельным участком 1. Право безвозмездного срочного пользования земельным участком прекращается по решению лица, предоставившего земельный участок, или по соглашению сторон: 1) по истечении срока, на который земельный участок был предоставлен; 2) по основаниям, указанным в пунктах 1 и 2 статьи 45 настоящего Кодекса. 2. Право на служебный надел прекращается в силу прекращения работником трудовых отношений, в связи с которыми служебный надел был предоставлен, за исключением случаев, указанных в пунктах 3 и 4 настоящей статьи. 3. Право на служебный надел сохраняется за работником, прекратившим трудовые отношения при переходе его на пенсию по старости или пенсию по инвалидности. 4. Право на служебный надел сохраняется за одним из членов семьи: 1) работника, призванного на действительную срочную военную службу или альтернативную службу, на весь срок прохождения службы; 2) работника, поступившего на учебу, на весь срок обучения в образовательном учреждении; 3) работника, погибшего в связи с исполнением служебных обязанностей. Право на служебный надел сохраняется за нетрудоспособным супругом и престарелыми родителями работника пожизненно, детьми работников до их совершеннолетия. 5. Прекращение права на служебный надел оформляется решением организации, предоставившей такой служебный надел в пользование. 6. Работник, прекративший трудовые отношения с организацией, предоставившей служебный надел в пользование, имеет право использовать этот служебный надел после прекращения трудовых отношений в течение срока, необходимого для окончания сельскохозяйственных работ. Статья 48. Основания прекращения сервитута 1. Частный сервитут может быть прекращен по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. 2. Публичный сервитут может быть прекращен в случае отсутствия общественных нужд, для которых он был

Земли сельскохозяйственного назначения для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства и личного подсобного хозяйства

Статья 81. Предоставление земель сельскохозяйственного назначения гражданам для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства и личного подсобного хозяйства, гражданам и их объединениям для ведения садоводства, огородничества и дачного строительства 1. Гражданам, изъявившим желание вести крестьянское (фермерское) хозяйство, земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения предоставляются в соответствии с настоящим Кодексом, федеральным законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве. 2. Порядок предоставления земельных участков гражданам и их объединениям для ведения садоводства, огородничества и дачного строительства устанавливается настоящим Кодексом, федеральным законом о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан. 3. Гражданам, изъявившим желание вести личное подсобное хозяйство, земельные участки предоставляются в соответствии с настоящим Кодексом, федеральным законом о личном подсобном хозяйстве. 4. Условия предоставления гражданам земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения для сенокошения и выпаса скота устанавливаются настоящим Кодексом, федеральным законом об обороте земель сельскохозяйственного назначения, другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации.

Статья 82. Предоставление земель сельскохозяйственного назначения хозяйственным обществам и товариществам, производственным кооперативам, государственным и муниципальным унитарным предприятиям, иным коммерческим организациям, религиозным организациям, казачьим обществам, научно-исследовательским организациям, образовательным учреждениям сельскохозяйственного профиля, общинам коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации Условия предоставления земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения в собственность хозяйственным товариществам и обществам, производственным кооперативам, государственным и муниципальным унитарным предприятиям, иным коммерческим организациям, религиозным организациям, казачьим обществам, научно-исследовательским организациям, образовательным учреждениям сельскохозяйственного профиля, общинам коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации для осуществления сельскохозяйственного производства, создания защитных насаждений, научно-исследовательских, учебных и иных связанных с сельскохозяйственным производством целей, а также для сохранения и развития традиционных образа жизни, хозяйствования и промыслов коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации устанавливаются федеральным законом об обороте земель сельскохозяйственного назначения.

Земли с/х назначения

Понятие и состав земель сельскохозяйственного назначения: Земли сельскохозяйственного назначения - основная сфера производства продуктов для населения и сырья для промышленности. Такими землями признаются те, которые предоставлены для нужд сельского хозяйства или предназначены для этих целей. Регулируются ЗК РФ и Указом Президента РФ от 1993 г. "О федеральных природных ресурсах".

Статья 77. Понятие и состав земель сельскохозяйственного назначения 1. Землями сельскохозяйственного назначения признаются земли за чертой поселений, предоставленные для нужд сельского хозяйства, а также предназначенные для этих целей. 2. В составе земель сельскохозяйственного назначения выделяются сельскохозяйственные угодья, земли, занятые внутрихозяйственными дорогами, коммуникациями, древесно-кустарниковой растительностью, предназначенной для обеспечения защиты земель от воздействия негативных (вредных) природных, антропогенных и техногенных явлений, замкнутыми водоемами, а также зданиями, строениями, сооружениями, используемыми для производства, хранения и первичной переработки сельскохозяйственной продукции. Статья 78. Использование земель сельскохозяйственного назначения Земли сельскохозяйственного назначения могут использоваться для ведения сельскохозяйственного производства, создания защитных насаждений, научно-исследовательских, учебных и иных связанных с сельскохозяйственным производством целей: гражданами, в том числе ведущими крестьянские (фермерские) хозяйства, личные подсобные хозяйства, садоводство, животноводство, огородничество;

хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями, иными коммерческими организациями; некоммерческими организациями, в том числе потребительскими кооперативами, религиозными организациями; казачьими обществами;

опытно-производственными, учебными, учебно-опытными и учебно-производственными подразделениями научно-исследовательских организаций, образовательных учреждений сельскохозяйственного профиля и общеобразовательных учреждений;

общинами коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации для сохранения и развития их традиционных образа жизни, хозяйствования и промыслов.

Право пожизненного наследуемого владения.

Статья 21. Пожизненное наследуемое владение земельными участками 1. Право пожизненного наследуемого владения земельным участком, находящимся в государственной или муниципальной собственности, приобретенное гражданином до введения в действие настоящего Кодекса, сохраняется. Предоставление земельных участков гражданам на праве пожизненного наследуемого владения после введения в действие настоящего Кодекса не допускается. 2. Распоряжение земельным участком, находящимся на праве пожизненного наследуемого владения, не допускается, за исключением перехода прав на земельный участок по наследству. Государственная регистрация перехода права пожизненного наследуемого владения земельным участком по наследству проводится на основании свидетельства о праве на наследство. 3. Граждане, имеющие земельные участки в пожизненном наследуемом владении, имеют право приобрести их в собственность. Каждый гражданин имеет право однократно бесплатно приобрести в собственность находящийся в его пожизненном наследуемом владении земельный участок, при этом взимание дополнительных денежных сумм помимо сборов, установленных федеральными законами, не допускается.

Гражданско-правовая ответственность за правонарушения.

Гражданско-правовая ответственность за нарушение земельного законодательства: Гражданско-правовая ответственность наступает по факту нарушения земельного законодательства, связанного с причинением вреда землям, охраняемым законом; правам и интересам собственников земли, землепользователей, арендаторов независимо от привлечения виновных к другим видам правовой ответственности.

Одним из видов нарушения земельного законодательства, влекущим гражданско-правовую ответственность, следует признать совершение недействительных сделок с землей, не соответствующих требованиям закона.

Право постоянного бессрочного пользования.

Статья 20. Постоянное (бессрочное) пользование земельными участками 1. В постоянное (бессрочное) пользование земельные участки предоставляются государственным и муниципальным учреждениям, федеральным казенным предприятиям, а также органам государственной власти и органам местного самоуправления. 2. Гражданам земельные участки в постоянное (бессрочное) пользование не предоставляются. 3. Право постоянного (бессрочного) пользования находящимися в государственной или муниципальной собственности земельными участками, возникшее у граждан или юридических лиц до введения в действие настоящего Кодекса, сохраняется. 4. Граждане или юридические лица, обладающие земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования, не вправе распоряжаться этими земельными участками. 5. Граждане, обладающие земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования, имеют право приобрести их в собственность. Каждый гражданин имеет право однократно бесплатно приобрести в собственность находящийся в его постоянном (бессрочном) пользовании земельный участок, при этом взимание дополнительных денежных сумм помимо сборов, установленных федеральными законами, не допускается.

Административная ответственность за правонарушения.

Административная ответственность за земельные правонарушения: Административная ответственность предусмотрена ст. 125 Земельного кодекса РФ. Она применяется за самовольное занятие земельных участков, самовольное строительство, захламление земель, загрязнение их химическими и радиоактивными веществами, производственными отходами и сточными водами; за порчу и уничтожение плодородного слоя почвы; за нарушение порядка возврата временно занимаемых земель, невыполнение обязанностей по приведению их в состояние, пригодное для использования по целевому назначению; за проектирование, размещение, строительство и ввод в эксплуатацию объектов, отрицательно влияющих на состояние земель; за искажение сведений о состоянии и использовании земель; за уничтожение межевых знаков.

Статья 74. Административная и уголовная ответственность за земельные правонарушения 1. Лица, виновные в совершении земельных правонарушений, несут административную или уголовную ответственность в порядке, установленном законодательством. 2. Привлечение лица, виновного в совершении земельных правонарушений, к уголовной или административной ответственности не освобождает его от обязанности устранить допущенные земельные правонарушения и возместить причиненный ими вред.

Приватизация. Приватизация земли в РФ: Земля, находящаяся в государственной или муниципальной собственности может быть передана ее собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации. Приватизация – передача земельных участков, находящихся в гос. и мун. собственности, физ. и юр. лицам. Указ Президента от 25.03.92. Два способа: безвозмездная (в отношении гр-н, к-е уже имели землю и могли переоформить ее в собственность); возмездный (в отношении юр. лиц). Нормативная цена – фактический показатель стоимости зем. участка. ФЗ «О приватизации гос. и мун. имущества» 21.12.01: приватизация – возмездное отчуждение имущества, находящегося в в соб-ти РФ, субъектов, мун. образований, в соб-ть физ. или юр. лиц. Процедуры приватизации: приват. зем. участков, предост-х гр-нам для ведения лично подособного и дачного хозяйства, садоводства и инд. жил. стр-ва; приват. зем. участков, предост-х для веления крест. и ферм. хоз-ва при реорг-и колхозов и совхозов; при приват-и гос. и мун. предприятий. Закрепление: УП 07.03.96 «О реал-и конст. прав гр-н на землю»; ФЗ 15.04.98 «О садоводн., огородн., дачных неком. объед-х гр-н»; УП 27.10.93 «О развитии аграрной реформы».

Земельные правонарушения

Понятие и состав земельного правонарушения: Земельное правонарушение – есть нарушение земельного правопорядка, неисполнение или ненадлежащее исполнение правовых требований, виновность в противоправных деяниях, которые подразделяются на две группы: земельно-правовые нарушения, лишенные экологической окраски; связанные с причинением вреда земле. Состав: объект – земельный правопорядок, права и законные интересы землепользователя; субъект – физические и юридические лица, независимо от формы собственности; объективная сторона – противоправность поведения землепользователя, нарушение требований земельного законодательства; субъективная сторона – обязательное наличие вины в форме прямого умысла, либо в форме небрежности.

Виды земельных правонарушений: Две группы: а) земельно-правовые нарушения, лишенные экологической окраски и не связанные с причинением прямого вреда землям, как составной части окружающей среды (незаконные сделки купли-продажи земельного участка); б) правонарушения, совершение которых связано с причинением вреда землям, и являющиеся одновременно экологическими правонарушениями (загрязнение земель). Правонарушения, за которые предусмотрена гражданско-правовая ответственность, административная, земельно-правовая, преступления (уголовная).

Объективные и субъективные причины земельных правонарушений: Объективные причины: социальные (недостатки правового воспитания, неинформированность населения о законодательстве); экономические (отсутствие материальной заинтересованности по рациональному использованию и охране земель); юридические (отсутствие современных нормативно-правовых актов, регулирующих земельные правоотношения, пробелы в законодательстве). Субъективные: зависят от личного отношения граждан, должностных и юридических лиц (собственников земли, землепользователей) к совершаемым ими противоправным действиям по отношению к земельным участкам.

Гос. земельный кадастр: понятие, объекты, порядок ведения.

Статья 70. Государственный земельный кадастр 1. Государственный земельный кадастр представляет собой систематизированный свод документированных сведений об объектах государственного кадастрового учета, о правовом режиме земель в Российской Федерации, о кадастровой стоимости, местоположении, размерах земельных участков и прочно связанных с ними объектов недвижимого имущества. В государственный земельный кадастр включается информация о субъектах прав на земельные участки. 2. Государственный земельный кадастр ведется по единой для Российской Федерации системе. Объектами государственного кадастрового учета являются земельные участки и прочно связанные с ними иные объекты недвижимого имущества. 3. Порядок ведения государственного земельного кадастра устанавливается федеральным законом о государственном земельном кадастре.

ФЗ от 02.01.00 №28 «О гос. земельном кадастре»:

Статья 1. Основные понятия

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

государственный земельный кадастр - систематизированный свод документированных сведений, получаемых в результате проведения государственного кадастрового учета земельных участков, о местоположении, целевом назначении и правовом положении земель Российской Федерации и сведений о территориальных зонах и наличии

расположенных на земельных участках и прочно связанных с этими земельными участками объектов (далее - сведения государственного земельного кадастра);

Статья 4. Цели создания и ведения государственного земельного кадастра

Государственный земельный кадастр создается и ведется в целях информационного обеспечения:

государственного и муниципального управления земельными ресурсами;

государственного контроля за использованием и охраной земель;

мероприятий, направленных на сохранение и повышение плодородия земель;

государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

землеустройства;

экономической оценки земель и учета стоимости земли в составе природных ресурсов;

установления обоснованной платы за землю;

иной связанной с владением, пользованием и распоряжением земельными участками деятельности.

Статья 17. Порядок ведения государственного земельного кадастра

1. На всей территории Российской Федерации ведение государственного земельного кадастра осуществляется по единой методике и представляет собой последовательные действия по сбору, документированию, накоплению, обработке, учету и хранению сведений о земельных участках.

2. Сведения о состоянии и об использовании земельных участков, их площадях, местоположении, экономических и качественных характеристиках вносятся в документы государственного земельного кадастра на основании данных о межевании земельных участков, сведений, представленных правообладателями земельных участков, результатов проведения топографо-геодезических, картографических, мониторинговых, землеустроительных, почвенных, геолого-геоморфологических и иных обследований и изысканий. В отношении каждой категории земель применяется определенный перечень сведений о земельных участках.

3. Сведения о правах на земельные участки и об ограничениях(обременениях) этих прав вносятся в Единый государственный реестр земель на основании сведений Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, а также на основании иных документов о правах на земельные участки, являющихся юридически действительными на момент внесения указанных сведений в государственный земельный кадастр.

4. Сведения об экономических характеристиках земельных участков вносятся в документы государственного земельного кадастра на основании данных государственной кадастровой и иной оценки земель и положений нормативных правовых актов органов государственной власти и органов местного самоуправления.

5. Сведения о территориальных зонах вносятся в документы государственного земельного кадастра на основании данных, полученных от органов, осуществляющих регистрацию или учет территориальных зон.

6. Документирование сведений государственного земельного кадастра осуществляется на бумажных и (или) электронных носителях. При наличии расхождений в сведениях, записанных на бумажных носителях, исведениях, записанных на электронных носителях, приоритет имеют сведения, записанные на бумажных носителях, если иное не установлено федеральным законом.

7. Единый государственный реестр земель и кадастровые дела подлежат вечному хранению, их уничтожение и изъятие не допускаются.

8. Порядок хранения иных документов государственного земельного кадастра, кроме документов, указанных в пункте 7 настоящей статьи, устанавливается Правительством Российской Федерации.

9. Основные документы государственного земельного кадастра подлежат страхованию в установленном порядке.

37. Иные права на земельные участки.

Виды иных прав граждан на землю (кроме собственности), их содержание: Граждане вправе иметь землю в бессрочном (постоянном) и в том числе во временном пользовании, а также в аренде. Право бессрочного (постоянного) пользования граждан на землю до введения в действие Основ земельного законодательства Союза ССР 1990 г. было основным, а после принятия ЗК РСФСР 1991 г. - самым распространенным видом прав. Право временного пользования ограничено сроком (до трех лет, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом), возникает на основании договора, имеет вторичный характер.

Аренда земли (ст. 22): По договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендодатору землю за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованной земли в соответствии с договором являются его

собственностью.

Сервитут (или право ограниченного пользования ст. 23): Собственник земельного участка вправе требовать от собственника соседнего участка, а в некоторых случаях и от собственника другого земельного участка права ограниченного пользования соседним участком. Сервитут может устанавливаться для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, прокладки и эксплуатации линий электропередач, трубопроводов, обеспечения водоснабжения, др.

Право пожизненного наследуемого владения (ст. 21); право постоянного бессрочного пользования ст. 20 ЗК); безвозмездное срочное пользование (ст. 24).

Статья 24. Безвозмездное срочное пользование земельными участками 1. В безвозмездное срочное пользование могут предоставляться земельные участки: 1) из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, исполнительными органами государственной власти или органами местного самоуправления, предусмотренными статьей 29 настоящего Кодекса, юридическим лицам, указанным в пункте 1 статьи 20 настоящего Кодекса, на срок не более чем один год; 2) из земель, находящихся в собственности граждан или юридических лиц, иным гражданам и юридическим лицам на основании договора; 3) из земель организаций, указанных в пункте 2 настоящей статьи, гражданам в виде служебного надела. 2. Служебные наделы предоставляются в безвозмездное срочное пользование работникам организаций отдельных отраслей экономики, в том числе организаций транспорта, лесного хозяйства, лесной промышленности, охотничьих хозяйств, государственных природных заповедников и национальных парков. Категории работников организаций таких отраслей, имеющих право на получение служебных наделов, условия их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации. Служебные наделы предоставляются работникам таких организаций на время установления трудовых отношений на основании заявлений работников по решению соответствующих организаций из числа принадлежащих им земельных участков. Права и обязанности лиц, использующих служебные наделы, определяются в соответствии с правилами пункта 1 статьи 41 и абзацев второго - четвертого, седьмого - девятого статьи 42 настоящего Кодекса.

Законодательное закрепление прав частной собственности на землю.

Конституция: ст. 8,9,35,36. ЗК: ст. 15-19 (частная, гос., субъектов, мун.).

Земельные правонарушения.

КоАП: Порча земель ст. 8.6. Cтатья 8.7. Невыполнение обязанностей по приведению земель в состояние, пригодное для использования по целевому назначению. Статья 8.8. Использование земель не по целевому назначению, невыполнение обязательных мероприятий по улучшению земель и охране почв. Cтатья 8.12. Нарушение порядка предоставления в пользование и режима использования земельных участков и лесов в водоохранных зонах и прибрежных полосах водных объектов

Право собственности на землю граждан и юр. лиц

Содержание права частной собственности на землю

Как уже говорилось, субъектами права частной собственности на землю являются граждане и их объединения (юридические лица). Для того чтобы быть субъектом права частной собственности на зе-мельный участок, лицо должно обладать право- и дееспособностью в соответствии с земельным и гражданским законодательством.

Объект права частной собственности Объектом права частной собственности на землю на землю является земельный участок.

В качестве объекта права частной собст¬венности земельный участок соответствует признакам, установлен¬ным для объекта земельного права и гражданского права, как не¬движимое имущество.

Кроме того, для того чтобы быть объектом права частной соб¬ственности, земельный участок должен быть свободен от законода¬тельных ограничений предоставления земли гражданам и юриди¬ческим лицам.

Земельным законодательством закреплены некоторые катего¬рии земель, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности и не могут быть переданы в част¬ную собственность. Это: земли историко-культурного назначения; первые зоны земель оздоровительного назначения; земли, предо¬ставленные для нужд обороны.

В дополнение к перечисленному, Указом Президента Россий¬ской Федерации от 14 июня 1992 г. № 631 был утвержден Порядок продажи участков при приватизации государственных и муници¬пальных предприятий, расширении и дополнительном строитель¬стве этих предприятий, а также предоставленных гражданам и объединениям для предпринимательской деятельности.

Статья 15. Собственность на землю граждан и юридических лиц 1. Собственностью граждан и юридических лиц (частной собственностью) являются земельные участки, приобретенные гражданами и юридическими лицами по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. 2. Граждане и юридические лица имеют право на равный доступ к приобретению земельных участков в собственность. Земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут быть предоставлены в собственность граждан и юридических лиц, за исключением земельных участков, которые в соответствии с настоящим Кодексом, федеральными законами не могут находиться в частной собственности. 3. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.

Контроль за соблюдением земельного законодательства.

Статья 71. Государственный земельный контроль 1. Специально уполномоченными государственными органами осуществляется государственный земельный контроль за соблюдением земельного законодательства, требований охраны и использования земель организациями независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, их руководителями, должностными лицами, а также гражданами. 2. Государственный земельный контроль осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Статья 72. Муниципальный и общественный земельный контроль 1. Муниципальный земельный контроль за использованием земель на территории муниципального образования осуществляется органами местного самоуправления или уполномоченными ими органами. 2. Муниципальный земельный контроль за использованием земель на территории муниципального образования осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации и в порядке, установленном нормативными правовыми актами органов местного самоуправления. 3. Общественный земельный контроль осуществляется органами территориального общественного самоуправления, другими общественными организациями (объединениями), гражданами за соблюдением установленного порядка подготовки и принятия исполнительными органами государственной власти и органами местного самоуправления, предусмотренными статьей 29 настоящего Кодекса, решений, затрагивающих предусмотренные настоящим Кодексом права и законные интересы граждан и юридических лиц, а также за соблюдением требований использования и охраны земель.

Статья 73. Производственный земельный контроль 1. Производственный земельный контроль осуществляется собственником земельного участка, землепользователем, землевладельцем, арендатором земельного участка в ходе осуществления хозяйственной деятельности на земельном участке. 2. Лицо, использующее земельный участок, обязано предоставить сведения об организации производственного земельного контроля в специально уполномоченный орган государственного земельного контроля в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Органы, осуществляющие гос. управление землей.

Этапы становления системы органов гос. упр-я: первые годы сов. власти – Наркомат земледелия; сер. 40-х гг. – министерство с/х; 1991 г. – гос. комитет РСФСР по зем. реформе, позже переименован в комитет по зем. ресурсам и землеустр-ву (Роскомзем). Наряду с фед. органами, осущ. ряд осн. функций гос. упр-я, есть и отд. органы, ведяющие отд. вопросами гос. упр-я. УП 17.05.00 «О структуре ген. органов исп. власти» гос. комитет РФ был упразднен , его функции были переданы вновь созданной фед .службе и мин. имущ. отн-й, к-й осущ-т проведение единой гос. политики в области имущ. и зем. отн-й; упр-е и распр-е в пределах своей комп-и имуществом в соб-ти РФ.

31. Право государственной собственности на землю

Впервые право муниципальной собственности на землю было четко сформулировано в Законе "О местном самоуправлении".

Государственная собственность Российской Федерации и ее субъектов и муниципальная собственность на имущество (кроме земли) были разграничены впервые постановлением Верховного Совета РСФСР "О разграничении государственной собственности в Российской Федерации на федеральную собственность республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность" от 29 декабря 1991 г. В постанов¬лении к нему даны три приложения:

в первом говорится об объектах, которые находятся в собст¬венности Российской Федерации (составляющие основные нацио¬нальные богатства страны, необходимые для решения общегосу-дарственных задач, обеспечения жизнедеятельности народного хо¬зяйства в целом, оборонные и космические объекты, железнодо¬рожный и другие виды общероссийского транспорта, крупнейшие предприятия и др.);

во втором сказано об объектах имущества, которые могут пере¬даваться в собственность субъектов Российской Федерации (объек¬ты, доминирующие в них, в зависимости от стоимости основных фондов и численности работников, объекты транспорта, связи, энер¬гетики, здравоохранения, культуры и т. д.);

в третьем речь идет об объектах муниципальной собственности (производственные и непроизводственные объекты местного значе¬ния, общественного питания, культуры, здравоохранения и др.).

Передача объектов из собственности Российской Федерации в собственность ее субъектов осуществляется по ходатайству пос¬ледних и по решению Правительства Российской Федерации; пере-дача объектов из собственности Российской Федерации или ее субъ¬ектов в муниципальную собственность — по их ходатайству и по решению Правительства Российской Федерации и администраций субъектов Российской Федерации. Решений о таких передачах объ¬ектов в муниципальную собственность очень много.

Статья 16. Государственная собственность на землю 1. Государственной собственностью являются земли, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц или муниципальных образований.

2. Разграничение государственной собственности на землю на собственность Российской Федерации (федеральную собственность), собственность субъектов Российской Федерации и собственность муниципальных образований (муниципальную собственность) осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О разграничении государственной собственности на землю".

Статья 17. Собственность Российской Федерации (федеральная собственность) на землю 1. В федеральной собственности находятся земельные участки: которые признаны таковыми федеральными законами; право собственности Российской Федерации на которые возникло при разграничении государственной собственности на землю; которые приобретены Российской Федерацией по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. 2. В федеральной собственности могут находиться не предоставленные в частную собственность земельные участки по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О разграничении государственной собственности на землю".

Статья 18. Собственность на землю субъектов Российской Федерации 1. В собственности субъектов Российской Федерации находятся земельные участки: которые признаны таковыми федеральными законами; право собственности субъектов Российской Федерации на которые возникло при разграничении государственной собственности на землю; которые приобретены субъектами Российской Федерации по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. 2. В собственности субъектов Российской Федерации могут находиться не предоставленные в частную собственность земельные участки: занятые недвижимым имуществом, находящимся в собственности субъектов Российской Федерации; предоставленные органам государственной власти субъектов Российской Федерации, государственным унитарным предприятиям и государственным учреждениям, созданным органами государственной власти субъектов Российской Федерации; отнесенные к землям особо охраняемых природных территорий регионального значения, землям лесного фонда, находящимся в собственности субъектов Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, землям водного фонда, занятым водными объектами, находящимися в собственности субъектов Российской Федерации, землям фонда перераспределения земель; занятые приватизированным имуществом, находившимся до его приватизации в собственности субъектов Российской Федерации.

Понятие, цели и содержание охраны земель.

Статья 12. Цели охраны земель 1. Земля в Российской Федерации охраняется как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории. Использование земель должно осуществляться способами, обеспечивающими сохранение экологических систем, способности земли быть средством производства в сельском хозяйстве и лесном хозяйстве, основой осуществления хозяйственной и иных видов деятельности. 2. Целями охраны земель являются: 1) предотвращение деградации, загрязнения, захламления, нарушения земель, других негативных (вредных) воздействий хозяйственной деятельности; 2) обеспечение улучшения и восстановления земель, подвергшихся деградации, загрязнению, захламлению, нарушению, другим негативным (вредным) воздействиям хозяйственной деятельности. Статья 13. Содержание охраны земель 1. В целях охраны земель собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков обязаны проводить мероприятия по: 1) сохранению почв и их плодородия; 2) защите земель от водной и ветровой эрозии, селей, подтопления, заболачивания, вторичного засоления, иссушения, уплотнения, загрязнения радиоактивными и химическими веществами, захламления отходами производства и потребления, загрязнения, в том числе биогенного загрязнения, и других негативных (вредных) воздействий, в результате которых происходит деградация земель; 3) защите сельскохозяйственных угодий и других земель от заражения бактериально-паразитическими и карантинными вредителями и болезнями растений, зарастания сорными растениями, кустарниками и мелколесьем, иных видов ухудшения состояния земель; 4) ликвидации последствий загрязнения, в том числе биогенного загрязнения, и захламления земель; 5) сохранению достигнутого уровня мелиорации; 6) рекультивации нарушенных земель, восстановлению плодородия почв, своевременному вовлечению земель в оборот; 7) сохранению плодородия почв и их использованию при проведении работ, связанных с нарушением земель. 2. В целях охраны земель разрабатываются федеральные, региональные и местные программы охраны земель, включающие в себя перечень обязательных мероприятий по охране земель с учетом особенностей хозяйственной деятельности, природных и других условий. Оценка состояния земель и эффективности предусмотренных мероприятий по охране земель проводится с учетом экологической экспертизы, установленных законодательством санитарно-гигиенических и иных норм и требований. 3. Внедрение новых технологий, осуществление программ мелиорации земель и повышения плодородия почв запрещаются в случае их несоответствия предусмотренным законодательством экологическим, санитарно-гигиеническим и иным требованиям. 4. При проведении связанных с нарушением почвенного слоя строительных работ и работ по добыче полезных ископаемых плодородный слой почвы снимается и используется для улучшения малопродуктивных земель. 5. Для оценки состояния почвы в целях охраны здоровья человека и окружающей среды Правительством Российской Федерации устанавливаются нормативы предельно допустимых концентраций вредных веществ, вредных микроорганизмов и других загрязняющих почву биологических веществ. Для проведения проверки соответствия почвы экологическим нормативам проводятся почвенные, геоботанические, агрохимические и иные обследования. 6. В целях предотвращения деградации земель, восстановления плодородия почв и загрязненных территорий допускается консервация земель с изъятием их из оборота в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. 7. Охрана земель, занятых оленьими пастбищами в районах Крайнего Севера, отгонными, сезонными пастбищами, осуществляется в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

8. В целях повышения заинтересованности собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков в сохранении и восстановлении плодородия почв, защите земель от негативных (вредных) воздействий хозяйственной деятельности может осуществляться экономическое стимулирование охраны и использования земель в порядке, установленном бюджетным законодательством и законодательством о налогах и сборах.

Статья 14. Использование земель, подвергшихся радиоактивному и химическому загрязнению 1. Земли, которые подверглись радиоактивному и химическому загрязнению и на которых не обеспечивается производство продукции, соответствующей установленным законодательством требованиям, подлежат ограничению в использовании, исключению их из категории земель сельскохозяйственного назначения и могут переводиться в земли запаса для их консервации. На таких землях запрещаются производство и реализация сельскохозяйственной продукции. 2. Порядок использования земель, подвергшихся радиоактивному и химическому загрязнению, установления охранных зон, сохранения находящихся на этих землях жилых домов, объектов производственного назначения, объектов социального и культурно-бытового обслуживания населения, проведения на этих землях мелиоративных и культуртехнических работ определяется Правительством Российской Федерации с учетом нормативов предельно допустимых уровней радиационного и химического воздействия. 3. Лица, в результате деятельности которых произошло радиоактивное и химическое загрязнение земель, повлекшее за собой невозможность их использования по целевому назначению или ухудшение их качества, полностью возмещают убытки и потери сельскохозяйственного и лесохозяйственного производства в соответствии с положениями статей 57 и 58 настоящего Кодекса, а также компенсируют затраты на дезактивацию земель, подвергшихся радиоактивному и химическому загрязнению, затраты на приведение их в состояние, пригодное для использования по целевому назначению, или возмещают собственникам земельных участков в пределах таких земель их стоимость в случае перевода их в земли запаса для консервации.

Общая характеристика собственности на землю: понятие, содержание, формы.

Конституция: ст. 8 признаются и защищаются гос., мун., частная и иные формы собственности; ст. 9 земля и др. природ. ресурсы могут находиться в гос., мун., частной и иных формах соб-ти; ст. 35 право частной собственности охраняется законом; ст. 36 гр-не и их объединения вправе иметь в частной соб-ти землю, владение, пользование, распоряжение землей и др. природ. ресурсами должно осущ-ся без ущерба окр. среде и прав и закон. интересов иных лиц.

ЗК: Статья 15. Собственность на землю граждан и юридических лиц 1. Собственностью граждан и юридических лиц (частной собственностью) являются земельные участки, приобретенные гражданами и юридическими лицами по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. 2. Граждане и юридические лица имеют право на равный доступ к приобретению земельных участков в собственность. Земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут быть предоставлены в собственность граждан и юридических лиц, за исключением земельных участков, которые в соответствии с настоящим Кодексом, федеральными законами не могут находиться в частной собственности. 3. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.

Содержание: право пользования, владения, распоряжения.

Мониторинг.

Статья 67. Государственный мониторинг земель 1. Государственный мониторинг земель представляет собой систему наблюдений за состоянием земель. Объектами государственного мониторинга земель являются все земли в Российской Федерации. 2. Задачами государственного мониторинга земель являются: 1) своевременное выявление изменений состояния земель, оценка этих изменений, прогноз и выработка рекомендаций о предупреждении и об устранении последствий негативных процессов; 2) информационное обеспечение ведения государственного земельного кадастра, государственного земельного контроля за использованием и охраной земель, иных функций государственного и муниципального управления земельными ресурсами, а также землеустройства; 3) обеспечение граждан информацией о состоянии окружающей среды в части состояния земель. 3. В зависимости от целей наблюдения и наблюдаемой территории государственный мониторинг земель может быть федеральным, региональным и локальным. Государственный мониторинг земель осуществляется в соответствии с федеральными, региональными и местными программами. 4. Порядок осуществления государственного мониторинга земель устанавливается Правительством Российской Федерации.

Мониторинг земель: Мониторинг земель представляет собой систему наблюдений за состоянием земельного фонда для своевременного выявления изменений в землях, их оценки, предупреждения и устранения последствий негативных процессов. Подразделяется в зависимости от территориального охвата на федеральный, региональный и локальный мониторинг.

Общая характеристика оснований возникновения прав на земельные участки. Ограничение оборотоспособности.

Статья 25. Основания возникновения прав на землю 1. Права на земельные участки, предусмотренные главами III и IV настоящего Кодекса, возникают по основаниям, установленным гражданским законодательством, федеральными законами, и подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". 2. Государственная регистрация сделок с земельными участками обязательна в случаях, указанных в федеральных законах. 3. Не подлежат возврату земельные участки, не подлежит возмещению или компенсации стоимость земельных участков, которые были национализированы до 1 января 1991 года в соответствии с законодательством, действовавшим на момент национализации земельных участков. Статья 27. Ограничения оборотоспособности земельных участков 1. Оборот земельных участков осуществляется в соответствии с гражданским законодательством и настоящим Кодексом. 2. Земельные участки, отнесенные к землям, изъятым из оборота, не могут предоставляться в частную собственность, а также быть объектами сделок, предусмотренных гражданским законодательством. Земельные участки, отнесенные к землям, ограниченным в обороте, не предоставляются в частную собственность, за исключением случаев, установленных федеральными законами. 3. Содержание ограничений оборота земельных участков устанавливается настоящим Кодексом, федеральными законами. 4. Из оборота изъяты земельные участки, занятые находящимися в федеральной собственности следующими объектами: 1) государственными природными заповедниками и национальными парками (за исключением случаев, предусмотренных статьей 95 настоящего Кодекса); 2) зданиями, строениями и сооружениями, в которых размещены для постоянной деятельности Вооруженные Силы Российской Федерации, пограничные войска, другие войска, воинские формирования и органы; 3) зданиями, строениями и сооружениями, в которых размещены военные суды; 4) объектами организаций федеральной службы безопасности; 5) объектами организаций федеральных органов государственной охраны; 6) объектами использования атомной энергии, пунктами хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ; 7) объектами, в соответствии с видами деятельности которых созданы закрытые административно-территориальные образования; 8) исправительно-трудовыми учреждениями и лечебно-трудовыми профилакториями соответственно Министерства юстиции Российской Федерации и Министерства внутренних дел Российской Федерации; 9) воинскими и гражданскими захоронениями; 10) инженерно-техническими сооружениями, линиями связи и коммуникациями, возведенными в интересах защиты и охраны Государственной границы Российской Федерации. 5. Ограничиваются в обороте находящиеся в государственной или муниципальной собственности следующие земельные участки: 1) в пределах особо охраняемых природных территорий, не указанные в пункте 4 настоящей статьи; 2) в пределах лесного фонда, за исключением случаев, установленных федеральными законами; 3) занятые находящимися в государственной или муниципальной собственности водными объектами в составе водного фонда; 4) занятые особо ценными объектами культурного наследия народов Российской Федерации, объектами, включенными в Список всемирного наследия, историко-культурными заповедниками, объектами археологического наследия; 5) предоставленные для обеспечения обороны и безопасности, оборонной промышленности, таможенных нужд и не указанные в пункте 4 настоящей статьи; 6) не указанные в пункте 4 настоящей статьи в границах закрытых административно-территориальных образований; 7) предоставленные для нужд организаций транспорта, в том числе морских, речных портов, вокзалов, аэродромов и аэропортов, сооружений навигационного обеспечения воздушного движения и судоходства, терминалов и терминальных комплексов в зонах формирования международных транспортных коридоров; 8) предоставленные для нужд связи; 9) занятые объектами космической инфраструктуры; 10) расположенные под объектами гидротехнических сооружений; 11) предоставленные для производства ядовитых веществ, наркотических средств; 12) загрязненные опасными отходами, радиоактивными веществами, подвергшиеся биогенному загрязнению, иные подвергшиеся деградации земли. 6. Оборот земель сельскохозяйственного назначения регулируется федеральным законом об обороте земель сельскохозяйственного назначения. 7. Пункт 6 настоящей статьи не распространяется на земельные участки, предоставленные из земель сельскохозяйственного назначения гражданам для индивидуального жилищного, гаражного строительства, ведения личного подсобного и дачного хозяйства, садоводства, животноводства и огородничества, а также на земельные участки, занятые зданиями, строениями, сооружениями.

Характеристика зем. ресурсов. Классификация земель по целевому назначению.

Статья 7. Состав земель в Российской Федерации 1. Земли в Российской Федерации по целевому назначению подразделяются на следующие категории: 1) земли сельскохозяйственного назначения; 2) земли поселений; 3) земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения; 4) земли особо охраняемых территорий и объектов; 5) земли лесного фонда; 6) земли водного фонда; 7) земли запаса. 2. Земли, указанные в пункте 1 настоящей статьи, используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов. Любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования. 3. В местах традиционного проживания и хозяйственной деятельности коренных малочисленных народов Российской Федерации и этнических общностей в случаях, предусмотренных федеральными законами, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, может быть установлен особый правовой режим использования земель указанных категорий. Статья 8. Отнесение земель к категориям, перевод их из одной категории в другую 1. Отнесение земель к категориям, перевод их из одной категории в другую осуществляются в отношении: 1) земель, находящихся в федеральной собственности, - Правительством Российской Федерации;

2) земель, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации, и земель сельскохозяйственного назначения, находящихся в муниципальной собственности, - органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации;

3) земель, находящихся в муниципальной собственности, за исключением земель сельскохозяйственного назначения, - органами местного самоуправления; 4) земель, находящихся в частной собственности: земель сельскохозяйственного назначения - органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации; земель иного целевого назначения - органами местного самоуправления. Порядок перевода земель из одной категории в другую устанавливается федеральными законами. 2. Категория земель указывается в: 1) актах федеральных органов исполнительной власти, актах органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и актах органов местного самоуправления о предоставлении земельных участков; 2) договорах, предметом которых являются земельные участки; 3) документах государственного земельного кадастра; 4) документах о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним; 5) иных документах в случаях, установленных федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации. 3. Нарушение установленного настоящим Кодексом, федеральными законами порядка перевода земель из одной категории в другую является основанием признания недействительными актов об отнесении земель к категориям, о переводе их из одной категории в другую.

Рынок земли.

Рынок земли является неотъемлемой частью экономики любого развитого государства. Земля - важнейший ресурс, занимающий исключительное место в жизни и деятельности любого общества.

Рынок земли обладает целым рядом специфических особенностей. Во-первых, земля является бесплатным даром природы, что позволяет говорить об иррациональном характере ее стоимости. Тем не менее земля является объектом купли-продажи; с ней связаны земельные арендные отношения.

Во-вторых, в зависимости от тех или иных природно-климатических условий, а также местонахождения участков земли, последние подразделяются на лучшие, средние и худшие. В основе такого деления лежит естественное плодородие почвы, от которого зависит продуктивность земли. Но она может быть улучшена в результате дополнительных вложений в нее труда и капитала. Это улучшенное плодородие почвы называется экономическим. Повышение экономического плодородия почвы практически возможно на любых участках. Однако оно имеет определенные границы, связанные с известным законом убывающего плодородия почвы, когда при сложившейся технологии обработки земли каждая последующая единица затрат обеспечивает все меньшую и меньшую отдачу.

В-третьих, в следствие фиксированности площади земельных угодий природой, предложение земли характеризуется в общественном масштабе совершенной неэластичностью, хотя для конкретного пользователя землей дело обстоит иначе: предложение земли обладает определенной эластичностью, поскольку пользователь имеет возможность увеличить имеющуюся у него земельную площадь за счет конкурентов. Ограниченность предложения земельных ресурсов усиливается закрепленностью земли в частную собственность. В условиях рынка земельные собственники весьма неохотно идут на продажу своих земельных участков, отдавая предпочтение сдаче земли в виде аренды они получают право получения стабильного дохода, именно поэтому каждый определенный момент продается лишь незначительная часть земельного фонда, в этом заключается принципиальная особенность рынка земли.

Конституция РФ в ст. 72 определяет, что в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов находится земельное законодательство (п. «к»), а также вопросы владения, пользования и распоряжения землей (п. «в»). Земельный кодекс в ст. 9 и 10 разграничивает полномочия Российской Федерации и полномочия ее субъектов в области земельных отношений. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению земельными участками, а также по совершению сделок с ними являются, по существу, гражданско-правовыми, и регулируются гражданским законодательством (ст. 3 ЗК РФ). А гражданское законодательство согласно ст. 71 Конституции РФ отнесено к исключительному ведению Российской Федерации. Поэтому субъекты Федерации не могут принимать акты, регулирующие перечисленные выше отношения. Таким образом, правовое регулирование рынка земли – прерогатива Российской Федерации.

Статья 3 ЗК РФ выстраивает четкую иерархию земельных нормативных правовых актов в зависимости от их юридической силы. Во главе ее, как и во многих других отраслях права, находится Кодекс. Так, и федеральными законами, и законами субъектов Федерации могут быть установлены случаи, когда требуется указание категории земель в иных документах, кроме названных в Земельном кодексе (подп. 5 п. 2 ст. 8), а охрана земель, занятых оленьими пастбищами в районах Крайнего Севера, отгонными и сезонными пастбищами, осуществляется в соответствии не только с законами, но и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Федерации (п. 7 ст. 13). Законодательно закреплено, что нормы земельного права, содержащиеся в законах субъектов Российской Федерации, должны соответствовать Земельному кодексу РФ. Но следует иметь в виду, что вообще законодательство субъектов Федерации не должно противоречить федеральным законам. На это указывает ст. 4 (ч. 2) Конституции РФ: «Конституция Российской Федерации и федеральные законы имеют верховенство на всей территории Российской Федерации» — и ст. 72 (п. «а» ч. 1), устанавливающая, что в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов находится обеспечение соответствия конституций и законов республик; уставов, законов и иных нормативных правовых актов краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов Конституции РФ и федеральным законам. Следовательно, законы субъектов Российской Федерации, регулирующие земельные отношения, должны соответствовать не только Земельному кодексу, но и другим федеральным законам.

До принятия нового Земельного кодекса, когда многие вопросы владения, пользования и распоряжения земельными участками оставались на федеральном уровне практически неурегулированными, часть субъектов Федерации решила их в своих законах о земле. Теперь те их положения, которые противоречат нормам Земельного кодекса, подлежат отмене. Однако в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 25 октября 2001 г. № 137-ФЗ «О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации» впредь до принятия федерального закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения субъекты Российской Федерации, оборот земель в которых до введения в действие Земельного кодекса регулировался соответствующими законами этих субъектов Федерации, продолжают осуществ-л ять оборот земель сельскохозяйственного назначения в соответствии с принятыми ими законами.

Указы Президента РФ по юридической силе следуют непосредственно за федеральными законами.

Земельный кодекс называет ряд земельно-правовых вопросов, которые регулируются непосредственно Президентом России, например установление видов зданий, строений, сооружений, на которые не распространяется преимущественное право покупки или аренды земельного участка иностранными гражданами, лицами без гражданства и иностранными юридическими лицами — собственниками таких строений (п. 5 ст. 35). В определенный период развития российского законодательства (90-е годы) земельные отношения регулировались в основном указами Президента РФ. Важнейшие из них: от 27 декабря 1991 г. № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР» [1], от 27 октября 1993 г. № 1767 «О регулировании земельных отношений и развитии аграрной реформы в России» (с последующими изменениями и дополнениями), от 24 декабря 1993 г. № 2287 «О приведении земельного законодательства Российской Федерации в соответствие с Конституцией Российской Федерации», от 14 февраля 1996 г. № 198 «О праве собственности граждан и юридических лиц на земельные участки под объектами недвижимости в сельской местности», от 7 марта 1996 г. № 337 «О реализации конституционных прав граждан на землю».

Согласно ст. 6 Федерального закона от 25 октября 2001 г. № 137-ФЗ изданные до введения в действие Земельного кодекса и регулирующие земельные отношения нормативные правовые акты Президента и Правительства Российской Федерации применяются 11 части, не противоречащей Кодексу.

Федеральное Правительство в соответствии со ст. 115 Конституции РФ на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ издает постановления и распоряжения, обязательные к исполнению в Российской Федерации. Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» (СЗ РФ. — 1997. —№ 51. —Ст. 5712) определяет, что акты Правительства РФ, имеющие нормативный характер, издаются в форме постановлений, а акты по оперативным и другим текущим вопросам, не имеющим нормативного характера, — в форме распоряжений. Согласно упомянутой статье Конституции постановления и распоряжения Правительства РФ в случае их противоречия Конституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ могут быть отменены Президентом РФ.

Сервитут

Статья 23. Право ограниченного пользования чужим земельным участком (сервитут) 1. Частный сервитут устанавливается в соответствии с гражданским законодательством. 2. Публичный сервитут устанавливается законом или иным нормативным правовым актом Российской Федерации, нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, нормативным правовым актом органа местного самоуправления в случаях, если это необходимо для обеспечения интересов государства, местного самоуправления или местного населения, без изъятия земельных участков. Установление публичного сервитута осуществляется с учетом результатов общественных слушаний. 3. Могут устанавливаться публичные сервитуты для: 1) прохода или проезда через земельный участок; 2) использования земельного участка в целях ремонта коммунальных, инженерных, электрических и других линий и сетей, а также объектов транспортной инфраструктуры; 3) размещения на земельном участке межевых и геодезических знаков и подъездов к ним; 4) проведения дренажных работ на земельном участке; 5) забора воды и водопоя; 6) прогона скота через земельный участок; 7) сенокоса или пастьбы скота на земельных участках в сроки, продолжительность которых соответствует местным условиям, обычаям, за исключением таких земельных участков в пределах земель лесного фонда; 8) использования земельного участка в целях охоты, ловли рыбы в расположенном на земельном участке замкнутом водоеме, сбора дикорастущих растений в установленные сроки и в установленном порядке; 9) временного пользования земельным участком в целях проведения изыскательских, исследовательских и других работ; 10) свободного доступа к прибрежной полосе. 4. Сервитут может быть срочным или постоянным. 5. Осуществление сервитута должно быть наименее обременительным для земельного участка, в отношении которого он установлен. 6. Собственник земельного участка, обремененного частным сервитутом, вправе требовать соразмерную плату от лиц, в интересах которых установлен сервитут, если иное не предусмотрено федеральными законами. 7. В случаях, если установление публичного сервитута приводит к невозможности использования земельного участка, собственник земельного участка, землепользователь, землевладелец вправе требовать изъятия, в том числе путем выкупа, у него данного земельного участка с возмещением органом государственной власти или органом местного самоуправления, установившими публичный сервитут, убытков или предоставления равноценного земельного участка с возмещением убытков. В случаях, если установление публичного сервитута приводит к существенным затруднениям в использовании земельного участка, его собственник вправе требовать от органа государственной власти или органа местного самоуправления, установивших публичный сервитут, соразмерную плату. 8. Лица, права и законные интересы которых затрагиваются установлением публичного сервитута, могут осуществлять защиту своих прав в судебном порядке. 9. Сервитуты подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Указы Президента как источники.

УП 07.03.96 №337 «О реализации конст. прав гр-н на землю»; 27.10.93 №1767 «О регулировании зем. отношений и развитии аграрной реформы в России».

20. Система гос. регистрации прав на земельные участки.

ФЗ О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Статья 2. Понятие государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним

1. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее также - государственная регистрация прав) юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. *2.1) Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.

2. Государственная регистрация прав проводится на всей территории Российской Федерации по установленной настоящим Федеральным законом системе записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее также - Единый государственный реестр прав).

Статья 9. Органы, осуществляющие государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним

1. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним проводится учреждением юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - учреждение юстиции по регистрации прав) на территории регистрационного округа по месту нахождения недвижимого имущества.

Статья 12. Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним

1. Права на недвижимое имущество и сделки с ним подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав. *12.1)

2. Единый государственный реестр прав содержит информацию о существующих и прекращенных правах на объекты недвижимого имущества, данные об указанных объектах и сведения о правообладателях. *12.2.1) Неотъемлемой частью Единого государственного реестра прав являются дела, включающие в себя правоустанавливающие документы на недвижимое имущество, и книги учета документов. Дело правоустанавливающих документов открывается на каждый объект недвижимого имущества. В дело помещаются все документы, поступающие для регистрации прав на указанный объект. Книги учета документов содержат данные о: *12.2.4) принятых на регистрацию документах об объекте недвижимого имущества, правообладателях, регистрируемом праве и заявителях; выданных свидетельствах о государственной регистрации прав; выписках и справках из Единого государственного реестра прав, об иных документах.

Статья 13. Порядок проведения государственной регистрации прав

1. Государственная регистрация прав проводится в следующем порядке: прием документов, необходимых для государственной регистрации прав и отвечающих требованиям настоящего Федерального закона, регистрация таких документов с обязательным приложением документа об оплате регистрации; правовая экспертиза документов и проверка законности сделки; установление отсутствия противоречий между заявляемыми правами и уже зарегистрированными правами на данный объект недвижимого имущества, а также других оснований для отказа или приостановления государственной регистрации прав; внесение записей в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество при отсутствии указанных противоречий и других оснований для отказа или приостановления государственной регистрации прав; совершение надписей на правоустанавливающих документах и выдача удостоверений о произведенной государственной регистрации прав.

Статья 14. Удостоверение государственной регистрации прав

1. Проведенная государственная регистрация возникновения и перехода прав на недвижимое имущество удостоверяется свидетельством о государственной регистрации прав. *14.1.1) Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.

21. НПА Правительства как источники.

Постановления: 26.06.99 О фед. целевой программе Развитие зем. реформы в РФ; 19.11.02 О гос. зем. контроле; 02.10.02 Об утвержд-я положения о порядке консервации земель и изъятием их из оборота.

Управление в области использования и охраны земель.

В дореформ. литературе гос. упр-е – деятельность гос-ва по орг-и использования и охраны земли как важн. природ. объекта, явл. объектом гос. соб-ти и права землепользования. В соврем. литературе – это орг. деят-ть гос. органов исп. власти, непр-я на создание условий для рацион. исп-я и охраны земель всеми субъектами, имеющими право на зем. участки. Гос. упр-е зем. фондом основано на праве террит. верховенства и распр-ся на все земли независимо от субъектом права соб-ти на них. Объектом гос. упр-я явл. все земли, наход. в соб-ти юр. и физ. лиц. В рамках упр-я гос-во с 1 стороны оказывает опред. содействие субъектм в реал-и свои прав на участки, с др. стороны выявляет нарушения уст-х гос-вом требований по рацион. исп-ю и охране земель и применяет к виновным соотв. меры. Этапы становления системы органов гос. упр-я: первые годы сов. власти – Наркомат земледелия; сер. 40-х гг. – министерство с/х; 1991 г. – гос. комитет РСФСР по зем. реформе, позже переименован в комитет по зем. ресурсам и землеустр-ву (Роскомзем). По отдельным вопросам – Мин. имущ. отношений.

Документы о правах на земельные участки.

Статья 26 ЗК. Права удостоверяются документами в соотв. с ФЗ «О гос. регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Договоры аренды земельного участка, субаренды, безвозмездного срочного пользования на срок менее года не подлежат гос. регистрации.

ФЗ «О гос. регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Статья 14. Удостоверение государственной регистрации прав

1. Проведенная государственная регистрация возникновения и перехода прав на недвижимое имущество удостоверяется свидетельством о государственной регистрации прав. *14.1.1)

Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.

2. Форма свидетельств и специальной надписи устанавливается Правилами ведения Единого государственного реестра прав. *14.2)

Формы свидетельства о государственной регистрации, введенные отдельными субъектами Российской Федерации и администрациями городов до установления единой формы свидетельства, признаются юридически действительными.

Землеустройство: понятие, задачи, виды.

Статья 68. Землеустройство 1. Землеустройство включает в себя мероприятия по изучению состояния земель, планированию и организации рационального использования земель и их охраны, образованию новых и упорядочению существующих объектов землеустройства и установлению их границ на местности (территориальное землеустройство), организации рационального использования гражданами и юридическими лицами земельных участков для осуществления сельскохозяйственного производства, а также по организации территорий, используемых общинами коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации. 2. Документы, подготовленные в результате проведения землеустройства, используются при ведении государственного земельного кадастра и мониторинга земель.

Статья 69. Организация и порядок проведения землеустройства 1. Землеустройство проводится по инициативе уполномоченных исполнительных органов государственной власти, органов местного самоуправления, собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев или по решению суда. 2. Землеустройство проводится в обязательном порядке в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, федеральными законами. 3. Сведения о землеустройстве носят открытый характер, за исключением сведений, составляющих государственную тайну, и сведений, относящихся к личности собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев или арендаторов земельных участков. 4. При проведении землеустройства обеспечивается учет законных интересов лиц, права которых могут быть затронуты при его проведении, путем извещения их в письменной форме землеустроителями не позднее чем за семь календарных дней до начала работ. Отсутствие при проведении землеустроительных работ надлежащим образом извещенных лиц не является препятствием для проведения землеустройства. Заинтересованные лица вправе обжаловать действия, ущемляющие их права и законные интересы, в установленном порядке. 5. В случае изъятия, в том числе путем выкупа, земельных участков для государственных или муниципальных нужд собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков обязаны обеспечить доступ к земельным участкам для проведения землеустройства. 6. Юридические лица или индивидуальные предприниматели могут проводить любые виды работ по землеустройству без специальных разрешений, если иное не предусмотрено федеральными законами. 7. Порядок проведения землеустройства устанавливается федеральными законами, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

ФЗ «О землеустройстве» 18.06.01:

Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законеВ целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:землеустройство - мероприятия по изучению состояния земель, планированию и организации рационального использования земель и их охраны, образованию новых и упорядочению существующих объектов землеустройства и установлению их границ на местности (территориальное землеустройство), организации рационального использования гражданами и юридическими лицами земельных участков для осуществления сельскохозяйственного производства, а также по организации территорий, используемых общинами коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации и лицами, относящимися к коренным малочисленным народам Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации, для обеспечения их традиционного образа жизни (внутрихозяйственное землеустройство);объекты землеустройства - территории субъектов Российской Федерации, территории муниципальных образований и других административно-территориальных образований, территориальные зоны, земельные участки, а также части указанных территорий, зон и участков; землеустроительная документация - документы, полученные в результате проведения землеустройства;карта (план) объекта землеустройства - документ, отображающий в графической форме местоположение, размер, границы объекта землеустройства, границы ограниченных в использовании частей объекта землеустройства, а также размещение объектов недвижимости, прочно связанных с землей.

Статья 3. Обязательность проведения землеустройства Землеустройство проводится в обязательном порядке в случаях:изменения границ объектов землеустройства; предоставления и изъятия земельных участков;определения границ ограниченных в использовании частей объектов землеустройства;перераспределения используемых гражданами и юридическими лицами земельных участков для осуществления сельскохозяйственного производства;выявления нарушенных земель, а также земель, подверженных водной и ветровой эрозии, селям, подтоплению, заболачиванию, вторичному засолению, иссушению, уплотнению, загрязнению отходами производства и потребления, радиоактивными и химическими веществами, заражению и другим негативным воздействиям;проведения мероприятий по восстановлению и консервации земель, рекультивации нарушенных земель, защите земель от эрозии, селей, подтопления, заболачивания, вторичного засоления, иссушения, уплотнения, загрязнения отходами производства и потребления, радиоактивными и химическими веществами, заражения и других негативных воздействий.

Статья 4. Основания проведения землеустройстваОснованиями проведения землеустройства являются:решения федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления о проведении землеустройства;договоры о проведении землеустройства;судебные решения

Статья 9. Изучение состояния земельИзучение состояния земель проводится в целях получения информации об их количественном и качественном состоянии и включает в себя следующие виды работ:геодезические и картографические работы;почвенные, геоботанические и другие обследования и изыскания;оценка качества земель;инвентаризация земель

Земельная реформа

Земельная реформа - комплекс экономических, организационных, социальных мер, направленных на преобразование земельных отношений на основе создания многообразных форм собственности и использования земли, включения ее в систему рыночных отношений. Начало земельной реформы – в 1990 г. с принятием "Закона о собственности в СССР" и "Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о земле".

Углубление земельной реформы и коренное изменение земельных отношений в России произошло с принятием Закона РСФСР "О земельной реформе" от 23 ноября 1990 г. и Земельного кодекса РСФСР 1991 г.», распространивших право собственности на землю на граждан и их коллективы. С принятием Указа Президента РФ "О регулировании земельных отношений и развитии аграрной реформы в России" от 27 октября 1993 г. открылся новый этап в земельном законодательстве.

Цели и задачи земельной реформы в России: Земельная реформа представляет собой комплекс экономических, организационных, социальных мер, направленных на преобразование земельных отношений на основе создания многообразных форм собственности и использования земли, включения ее в систему рыночных отношений. Цель: передача и закрепление земли в собственность, пользование, в том числе в аренду гражданам, предприятиям, организациям, учреждениям. Регул. Постановлением О федеральной целевой программе Развитие земельной реформы в РФ 26.06.99.

Земельная реформа важнейший элемент структурной перестройки экономики России, одно из основных направлений государственной политики, содержанием которой в части развития рынка недвижимости являются: упорядочение отношений государственной и муниципальной собственности на землю; укрепление законодательных гарантий частной собственности на землю; создание механизмов регистрации прав на землю в системе государственной регистрации прав на недвижимое имущество; совершенствование земельного кадастра; формирование системы ипотечного кредитования и государственного контроля над рынком земельных закладных; реформирование планирования использования земель поселений посредством развития практики градостроительного зонирования; поэтапное сокращение ограничений на оборот земель городов и других поселений; государственный контроль за оборотом земель сельскохозяйственного назначения.

Повышение эффективности использования земель городов и иных поселений, земель сельскохозяйственного назначения, земель промышленности, создание условий для увеличения инвестиционного и производительного потенциала земли, обеспечивается разработкой и реализацией ряда взаимосвязанных государственных мероприятий, направленных как на преодоление проблем в развитии рынка земли, так и в развитии рынка недвижимости в целом. Основные задачи государственной политики по развитию рынка земли и мероприятия по их реализации: упорядочение отношений государственной и муниципальной собственности на землю путем разграничения земель, находящихся в государственной собственности, на федеральную собственность, собственность субъектов Российской Федерации и муниципальную собственность; развитие правовых механизмов оборота прав аренды земельных участков, находящейся в государственной или муниципальной собственности ограниченной в обороте; обеспечение конкурсной продажи государственной недвижимости вместе с земельными участками, включая незастроенные участки; расширение видов земель, подлежащих приватизации, с одновременным определением федеральным законом видов земель, ограниченных в обороте и исключенных из оборота; осуществление приватизации земельных участков одновременно с находящимися ни них объектами недвижимости; введение режима рассрочки платежей при приватизации земельных участков; совершенствование земельного кадастра и создание государственного кадастра недвижимости; формирование и развитие системы ипотечного кредитования с государственным контролем за рынком земельных закладных; реформирование планирования использования земель поселений путем законодательного установления принципа разрешенного использования земли взамен целевого и процедур территориального зонирования поселений, определяющего права и ограничения по способам использования земельных участков и другой недвижимости; поэтапное сокращение ограничений на оборот земель городов и иных поселений путем перехода к рыночным принципам при предоставлении земельных участков под застройку передача гражданам обеспеченных инженерной инфраструктурой земельных участков под индивидуальное жилищное строительство на открытой конкурсной или аукционной основе с включением затрат на инфраструктуру в цену земельных участков; совершенствование процедуры предоставления земли под застройку, которая должна быть четкой и открытой с максимальным упрощением процесса получения согласований, ограничения числа ведомств, участвующих в выделении участка; совершенствование процедуры закрепления прав на занимаемый строением участок; включение земельных участков в уставный капитал приватизируемых предприятий; установление минимальных цен выкупа земельных участков под приватизированными предприятиями для реализации принципа «предприятие - имущественный комплекс»; переход, в основном, на аукционный и конкурсный принцип предоставления (продажи) свободных земельных участков; введение в экономический оборот земель сельскохозяйственного назначения путем создания мер государственного регулирования использования земель сельскохозяйственного назначения и ограничением их оборота.

Правовое обеспечение земельной реформы включает в себя: разработку и принятие комплекса федеральных законов, а также указов Президента России с целью регулирования отношений на рынке недвижимости на период до принятия соответствующих федеральных законов или в части, оставшейся за пределами регулирования федеральными законами; разработку и принятие комплекса правовых актов, включая постановления Правительства Российской Федерации и акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, во исполнение федеральных законов и указов Президента России. В части правового обеспечения земельной реформы ее законодательная база нуждается в существенном обновлении. Действующее законодательство не отражает социальную и экономическую направленность преобразования земельных отношений. Правовое обеспечение развития земельной реформы в России будет осуществляться по направлениям, обеспечивающим необходимость и достаточность их правового регулирования. В этих целях предусматривается: развитие законодательства, регулирующего отношения собственности на землю; принятие законодательных актов, предусматривающих правовой механизм эффективного управления недвижимостью (землей), создание рыночной инфраструктуры; развитие законодательства, регулирующего рынок земли и другой недвижимости; правовое обеспечение рационального использования и охраны земель как в сельскохозяйственной, так и несельскохозяйственной сфере. Вместе с тем, необходимо сохранить преемственность в правовом регулировании рынка недвижимости (и земли) в той части, которая не противоречит целям и задачам социально-экономических реформ. Земельное законодательство будет развиваться на базе конституционных положений, а в части правового регулирования рынка земли и другой недвижимости - на базе Гражданского кодекса РФ путем раскрытия его норм с учетом специфики земельных отношений. Правовое регулирование использования земли и иной недвижимости должно осуществляться на единых принципах: разграничение полномочий государственных органов исполнительной власти по осуществлению права собственности и осуществлению управления объектами недвижимости, в том числе землей, находящимися в государственной собственности; обеспечение взаимосвязи процессов формирования объектов недвижимости, их государственного учета и государственной регистрации; сочетание регулирования отношений по использованию и охране земли в качестве природного объекта и природного ресурса, недвижимого имущества, объекта права собственности и иных прав на землю, основного средства производства в сельском и лесном хозяйствах, операционного базиса для размещения зданий, строений, сооружений и других объектов; платность использования земли и другой недвижимости ; государственное регулирование приватизации; единство судьбы земельного участка и связанных с ним иных объектов недвижимости Посредством предоставления права выкупа земельного участка собственником строения, либо заключения договора долгосрочной аренды.; доступность информации о правах на объект недвижимости и кадастровой информации об этих объектах; участие граждан в принятии решений, затрагивающих их права на землю и другую недвижимость.

Плата за землю

Статья 65. Платность использования земли 1. Использование земли в Российской Федерации является платным. Формами платы за использование земли являются земельный налог (до введения в действие налога на недвижимость) и арендная плата. 2. Порядок исчисления и уплаты земельного налога устанавливается законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. 3. За земли, переданные в аренду, взимается арендная плата. Порядок определения размера арендной платы, порядок, условия и сроки внесения арендной платы за земли, находящиеся в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, устанавливаются соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления. Размер арендной платы является существенным условием договора аренды земельного участка. 4. Порядок, условия и сроки внесения арендной платы за земельные участки, находящиеся в частной собственности, устанавливаются договорами аренды земельных участков. 5. Для целей налогообложения и в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, федеральными законами, устанавливается кадастровая стоимость земельного участка.

Статья 25 ФЗ О плате за землю. Нормативная цена земли - показатель, характеризующий стоимость участка определенного качества и местоположения, исходя из потенциального дохода за расчетный срок окупаемости. Нормативная цена земли вводится для обеспечения экономического регулирования земельных отношений при передаче земли в собственность, установлении коллективно - долевой собственности на землю, передаче по наследству, дарении и получении банковского кредита под залог земельного участка. Порядок определения нормативной цены земли устанавливается Правительством Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от 09.08.94 № 22-ФЗ)

Принципом земельного права, обусловленным переходом к преимущественно экономическим методам управления земельными ресурсами, является принцип платности использования земли. Введение платы за землю в форме земельного налога и арендной платы призвано стимулировать собственников земельных участков, землепользователей и арендаторов экономно использовать земельные площади при одновременном повышении их эффективности благодаря различным почвозащитным мероприятиям, введению севооборотов и способов обработки земли, соответствующих структуре почв.

В настоящее время в России за использование земли приходится платить хоть и не много но надо . Поэтому действующее законодательство определяет несколько форм платы за землю. Это: земельный налог, арендная плата и нормативная цена земли (ст. 1 ФЗ «О плате за землю»).

Так как Россия перешла на качественно новые отношения, я бы их назвал даже капиталистическими, то изменились, и земельные отношения и появились различные нововведения в них. Одно из них - плата за землю. Цель введения платы за землю я считаю оправдана, это и стимулирование рационального использования земли, и некоторые развития населенных пунктов, и , наконец, создание специальных фондов для финансирования мероприятий по повышению плодородия земли и другие мероприятия.

Земельный налог это определенная сумма которую обязан ежегодно вносить ( уплачивать ) собственник земли, а также землепользователь и землевладелец. Арендная плата это тоже некая установленная сумма, но уже уплачиваемая за земли и земельные участки, которые находятся в аренде.

Я бы хотел отметить один факт, что предприятия, объединения , организации и учреждения, а также другие субъекты земельных правоотношений должны вносить земельный налог в виде стабильных платежей за единицу площади в расчёте за год, и этот размер земельного налога не зависит от результатов их хозяйственной деятельности. Я считаю, что это является большим упущением и здесь нужен другой подход. Пересмотр ставки земельного налога все таки осуществляется компетентными органами в независимости от условий хозяйствования, это и повышение инфляции и изменения среднего размера заработной платы, а также некоторые другие.

Земельным налогом и арендной платой облагаются практически все земельные участки, находящиеся как в аренде, так и собственности у граждан и юридических лиц. Это и сельскохозяйственные угодья, земельные участки, наделы и участки для жилищного и дачного строительства..

Как я уже говорил, земельный налог взимается с общей площади и не важно занята ли земля, какими либо постройками или нет. А вот такой вопрос, как взимание платы за землю с нескольких пользователей или собственников, на мой взгляд, урегулирован в достаточной степени. Так , например, за земли находящиеся в раздельном пользовании у нескольких граждан или юридических лиц земельный налог начисляется каждому в отдельности в пропорции той площади, которая находится в пользовании у каждого их них. Но если земля находится в общей собственности нескольких лиц , будь то граждане или юридические лица, то земельный налог начисляется каждому из собственников отдельно, но уже соразмерно их доли на эту площадь.

Арендная плата и земельный налог идут в бюджет страны отдельной строкой. Теперь я бы хотел коснуться такого вопроса как нормативная цена земля. Эта тема на мой взгляд самая продуманная и доработанная в институте «плата за землю». Если обратиться к действующему законодательству то там мы найдем определение нормативной цены земли , «это показатель, характеризующий стоимость участка определенного качества и местоположения исходя из потенциального дохода за расчетный срок окупаемости».

Можно сказать, что нормативная цена земли в современном законодательстве появилась благодаря тому, что разрешили продавать землю в собственность. Но ее нельзя рассматривать, как самостоятельный институт, так как она теснейшим образом связана с земельным налогом. Такой вывод можно сделать даже исходя из того, что нормативная цена земли определяется на основании ставки земельного налога умноженной в 200 раз и умноженную на единицу площади соответствующего земельного участка (???).Подводя черту по этим вопросом я бы хотел сказать, что плата за землю и ее компоненты: арендная плата, земельный налог и нормативная цена земли являются и экономическим стимулом и гарантом существования и развития землепользования и мероприятий с этим связанных.

ЗК как источник.

ЗК от 25.10.01. Ориентирован на рыночную экономику, становление и развитие рынка земли. Содержит исчерпываюищй перечень вопросов, подлежащих урегулированию в прав. акте такого уровня. На фед. уровне определил права иностранцев и юр. лиц на землю (ч. 3 ст. 15). Создал определенные юр. гарантии получения в собственность землю (для строительства) гр-н и юр. лиц путем установления исчерп. перечня оснований, по к-м зем. участки в частную собственнсоть не передаются. Вводный закон предусмотрел порядок определения стоимости зем. участков, находящихся в гос. или мун. собственности при переходе их в соб-ть гр-н и юр. лиц. Оборот земель регулируется на уровне ФЗ. Недостатки: ряд внутренних и внешних противоречий, очень большое количество отсылочных норм, по существу не решающих вопроса, пренебрежение правилами юр. техники. Ст. 1 – принципы, 5 – участники, 6 – объекты, 7 –состав земель, 15 – соб-ть на землю, 20-24 иные права на землю.

Иные законы:

О крест. и ферм хозяйсте от 11.06.03; О садоводч. огород. и дачных неком. объед-х гр-н 15.04.98; О гос. рег-и прав на недвиж .имущество и сделок с ним 21.07.97; гл. 11 Об ипотеке; О гос. зем. кадастре 02.01.00; О разгр-и гос. соб-ти на землю 17.07.01; О землеустр-ве 18.06.01; О приват-и гос. и мун. имущества 21.12.01; Об обороте земель сх назн-я 24.07.02.

Сделки по поводу земли как основание возникновения прав.

Анализ норм Гражданского и Земельного кодексов Российской Федерации позволяет выявить следующие виды сделок с землей:

а) купля-продажа земельных участков и земельных долей (паев);

б) передача органами местного самоуправления за плату земельных участков приватизированным государственным и муниципальным предприятиям, в том числе при расширении и дополнительном строительстве, гражданам и их объединениям для предпринимательской деятельности; иным собственникам недвижимости, иных объектов и прав производится в соответствии с порядком, установленным законодательством Российской Федерации и законодательством области.

в) продажа земельных участков, права аренды земельных участков, права застройки земельных участков с аукциона или конкурса;

г) продажа с аукциона земельных участков и прав на земельные доли (паи) органами местного самоуправления;

д) залог земельных участков и земельных долей;

е) наследование земельных участков и земельных долей;

ж) мена земельных участков и земельных долей;

з) дарение (безвозмездная передача) земельных участков, земельных долей;

и) передача земельных участков и земельных долей (паев) или прав на них в качестве вклада в уставный капитал коммерческих и некоммерческих организаций;

к) передача земельных участков, земельных долей (паев) по договору ренты или пожизненного содержания;

л) иные сделки, не противоречащие законодательству Российской Федерации и законодательству области.

Общие правила совершения сделок с землей. Земельному участку, выступающему в ка¬честве объекта права собственности, присущи признаки объекта, установленные гражданским правом:

1) оборотоспособностъ — т. е. земельный участок может сво¬бодно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в по¬рядке универсального правопреемства (наследование, реорганиза¬ция юридического лица) либо иным способом, если он не изъят из оборота или не ограничен в обороте;

2) земельный участок как объект гражданского права являет¬ся недвижимым имуществом. На основании этого положения пра¬во собственности на земельный участок, а также его ограничение, переход и' прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре учреждениями юстиции.

3) земельный участок в зависимости от того, возможен ли его раздел без ущерба для его хозяйственного назначения или нет, может быть признан либо делимой, либо неделимой вещью. Этот признак существен в том случае, когда земельный участок находится в об¬щей собственности и возникает вопрос о выделе части земельного участка одному из собственников. А также в случае необходимости отчуждения части земельного участка.

Земельный участок крестьянского хозяйства, является неделимым имуществом, по¬скольку Закон о крестьянском

хозяйстве установил, что земельный участок является "единым целым". Вышедший из хо¬зяйства имеет право на получение денежной компенсации;

4) следующим признаком земельного участка как объекта граж¬данского права (как, впрочем, и земельного, если участок использу¬ется гражданами или юридическими лицами) является то, что пло¬ды, продукция, доходы, полученные в результате использования земельного участка, принадлежат использующему этот участок на законном основании.

Еще одним признаком следует считать то, что объектом права собственности земля выступает в качестве ограниченного в про¬странстве земельного участка. Для него характерно то, что границы участка и его местоположение устанавливаются в порядке, за¬крепленном законодательством о землеустройстве

Купля-продажа

Общие положения о купле-продаже земельных участков регулируются частью второй ГК РФ. Однако не все статьи § 1 гл. 30 "Общие положения о купле-продаже" ГК РФ применимы к сделкам с землей из-за спе¬цифики этого объекта. Но часть статей распространяется и на зе¬мельные отношения.

По договору купли-продажи (в соответствии со ст. 454 ГК РФ) одна сторона (продавец) обязуется передать земельный участок в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязует¬ся принять земельный участок и уплатить -за него определенную денежную сумму (цену). Собственно, это и составляет основное со¬держание данного договора.

На земельные отношения распространяются и статьи § 7 "Про¬дажа недвижимости" гл. 30 ГК РФ. В соответствии со ст. 549 по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору про¬дажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя в том числе и земельный участок.

Часть 3 ст. 129 ГК РФ делает оговорку о том, что земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресур¬сах. Для собственников земельных участков или тех, кто собирает¬ся их приобрести, это означает, что при решении правовых вопро¬сов следует обращаться к земельному законодательству, чтобы уяс¬нить особенности сделки.

Договоры купли-продажи земельных участков заключаются, как правило (но не во всех случаях), по результатам аукционов и конкурсов, которые проводятся на основании гражданского (ст. 448 ГК РФ) и земельного законодательства. Проведением аукционов и конкурсов занимаются органы местной администрации.

Основные требования к заключению договора купли-продажи, закрепленные земельным и гражданским законодательством

Законодательством устанавливается, что продавец обязан передать поку¬пателю товар, предусмотренный до¬говором, а также, если иное не пред¬усмотрено договором купли-продажи, одновременно передать покупателю принадлежности товара и относящие¬ся к нему документы (ст. 456 ГК РФ).

Конституция как источник

Среди всех законов есть основной- КОНСТИТУЦИЯ России, предусматривающая основы конституцион. строя,права и свободы человека и гражданина, федеративное устройство, полномочия главы гос-ва, законодат-ых, исполнительных и судебных органов власти, являющихся самостоятельными, и органов местного самоуправления. Конституц-ые положения явл. отправными для других отраслей права, в том числе для земельного. При этом нормы Конституции можно условно разбить на 2 большие группы: 1- непосредственно посвященная земельным отношениям,2-непосредственно участвующая в регулировании земельных отношений

Понятие и виды источников земельного права

Призванное быть регулятором общественных отношений пра¬во должно получать внешнее выражение, приобретать различные, действующие с разной степенью эффективности юридические фор¬мы. Эти-то формы, с помощью которых воля становится обязатель¬ной, и обозначаются условным термином "источники" права.Виды источников В цивилизованном юридическом пространстве, права где функционируют различные, исторически обусловленные правовые системы, существу¬ют следующие виды источников права: правовой обычай, норма¬тивный акт, судебный прецедент, договор, общие принципы, идеи и доктрины, религиозные тексты. Не все эти источники права дей¬ствуют одновременно и с одной силой — на их действие влияют специфические черты правовых систем той или иной страны, осо¬бенности национального права в рамках единой правовой семьи, периоды развития, традиции. Для России характерно главенствование нормативных актов в большинстве отраслей права, но пос¬леднее время начинают приобретать значение общие принципы, договоры и обычаи, о чем подробнее будет рассказано далее.

Наиболее характерным для России спосо¬бом правового регулирования всегда являл¬ся нормативный акт, что обусловливалось масштабами, централизацией и многонациональностью государства, желанием обеспечить единообразие пра¬воприменения. Под нормой права понимается общее (не персони-фицированное) правило поведения, обязательное для исполнения гражданами и должностными лицами, установленное уполномочен¬ным на это органом. Норма права — не констатация факта, не ре¬комендация, не пожелание, не призыв, а повеление, имеющее кате¬горический характер, предписание, за которым стоит авторитет.

Статья 15 – высшая юр. сила. Ч. 2 ст. 8 – формы собственности. 9 – земля может находиться в различной собственности. 35 – защита частной собственности. 36 – гр-не вправе иметь в частной собственности землю.

Защита прав на земельные участки.

Статья 59. Признание права на земельный участок 1. Признание права на земельный участок осуществляется в судебном порядке. 2. Судебное решение, установившее право на землю, является юридическим основанием, при наличии которого органы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним обязаны осуществить государственную регистрацию права на землю или сделки с землей в порядке, установленном Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Система

Под системой зем. права как отрасли следует понимать научно обоснов. последоват. расположения институтов и образующих их норм в зависимости от их значимости, роли и содержания, обусловленного характером регулируемых общественных отношений. Система зем.права сост. из Общей части, содержащ. правовые нормы и положения, относящиеся ко всей отрасли в целом, Особенной части, охватывающей нормы, регулирующие отдельные виды зем.отношений.

Принципы земельного права

Принципы: приоритет сельско-хозяйственного использования земель перед другими возможными вариантами их использования. Этот приоритет вызван к жизни обшегосударственной задачей решения продовольственной проблемы; Экологическая безопасность как ведушее начало при выборе способов и методов использования земли; Забота об интересах будущих поколений при осушествлении контроля за деятельностью землепользователей - прежде всего тех, кто эксплуатирует почвенные и растительные ресурсы, дикую фауну. Методы: Императивный - выражается в установлении обязанностей субъектам правоотношений и запретов, подлежащих исполнению. Диспозитивный - при котором субъектам земельных правоотношений предоставляется свобода в реализации ими своих целей и задач. Также используются административно-правовой и смешанный методы.

Статья 1. Основные принципы земельного законодательства 1. Настоящий Кодекс и изданные в соответствии с ним иные акты земельного законодательства основываются на следующих принципах: 1) учет значения земли как основы жизни и деятельности человека, согласно которому регулирование отношений по использованию и охране земли осуществляется исходя из представлений о земле как о природном объекте, охраняемом в качестве важнейшей составной части природы, природном ресурсе, используемом в качестве средства производства в сельском хозяйстве и лесном хозяйстве и основы осуществления хозяйственной и иной деятельности на территории Российской Федерации, и одновременно как о недвижимом имуществе, об объекте права собственности и иных прав на землю; 2) приоритет охраны земли как важнейшего компонента окружающей среды и средства производства в сельском хозяйстве и лесном хозяйстве перед использованием земли в качестве недвижимого имущества, согласно которому владение, пользование и распоряжение землей осуществляются собственниками земельных участков свободно, если это не наносит ущерб окружающей среде; 3) приоритет охраны жизни и здоровья человека, согласно которому при осуществлении деятельности по использованию и охране земель должны быть приняты такие решения и осуществлены такие виды деятельности, которые позволили бы обеспечить сохранение жизни человека или предотвратить негативное (вредное) воздействие на здоровье человека, даже если это потребует больших затрат; 4) участие граждан и общественных организаций (объединений) в решении вопросов, касающихся их прав на землю, согласно которому граждане Российской Федерации, общественные организации (объединения) имеют право принимать участие в подготовке решений, реализация которых может оказать воздействие на состояние земель при их использовании и охране, а органы государственной власти, органы местного самоуправления, субъекты хозяйственной и иной деятельности обязаны обеспечить возможность такого участия в порядке и в формах, которые установлены законодательством; 5) единство судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов, согласно которому все прочно связанные с земельными участками объекты следуют судьбе земельных участков, за исключением случаев, установленных федеральными законами; 6) приоритет сохранения особо ценных земель и земель особо охраняемых территорий, согласно которому изъятие ценных земель сельскохозяйственного назначения, земель лесного фонда, занятых лесами первой группы, земель особо охраняемых природных территорий и объектов, земель, занятых объектами культурного наследия, других особо ценных земель и земель особо охраняемых территорий для иных целей ограничивается или запрещается в порядке, установленном федеральными законами. Установление данного принципа не должно толковаться как отрицание или умаление значения земель других категорий; 7) платность использования земли, согласно которому любое использование земли осуществляется за плату, за исключением случаев, установленных федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации; 8) деление земель по целевому назначению на категории, согласно которому правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий и требованиями законодательства; 9) разграничение государственной собственности на землю на собственность Российской Федерации, собственность субъектов Российской Федерации и собственность муниципальных образований, согласно которому правовые основы и порядок такого разграничения устанавливаются федеральными законами; 10) дифференцированный подход к установлению правового режима земель, в соответствии с которым при определении их правового режима должны учитываться природные, социальные, экономические и иные факторы; 11) сочетание интересов общества и законных интересов граждан, согласно которому регулирование использования и охраны земель осуществляется в интересах всего общества при обеспечении гарантий каждого гражданина на свободное владение, пользование и распоряжение принадлежащим ему земельным участком. При регулировании земельных отношений применяется принцип разграничения действия норм гражданского законодательства и норм земельного законодательства в части регулирования отношений по использованию земель, а также принцип государственного регулирования приватизации земли.

2. Федеральными законами могут быть установлены и другие принципы земельного законодательства, не противоречащие установленным пунктом 1 настоящей статьи принципам.

#8. Приобретение прав на земельные участки, которые находятся в государственной или муниципальной собственности и на которых расположены здания, строения, сооружения

Статья 36. Приобретение прав на земельные участки, которые находятся в государственной или муниципальной собственности и на которых расположены здания, строения, сооружения 1. Граждане и юридические лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении здания, строения, сооружения, расположенные на земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, приобретают права на эти земельные участки в соответствии с настоящим Кодексом. Исключительное право на приватизацию земельных участков или приобретение права аренды земельных участков имеют граждане и юридические лица - собственники зданий, строений, сооружений в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, федеральными законами.

2. В существующей застройке земельные участки, на которых находятся сооружения, входящие в состав кондоминиума, жилые здания и иные строения, предоставляются в качестве общего имущества в общую долевую собственность домовладельцев в порядке и на условиях, которые установлены Федеральным законом "О товариществах собственников жилья". 3. В случае, если здание (помещения в нем), находящееся на неделимом земельном участке, принадлежит нескольким лицам на праве собственности, эти лица имеют право на приобретение данного земельного участка в общую долевую собственность или в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, федеральными законами. В случае, если в здании, находящемся на неделимом земельном участке, помещения принадлежат одним лицам на праве собственности, другим лицам на праве хозяйственного ведения или всем лицам на праве хозяйственного ведения, эти лица имеют право на приобретение данного земельного участка в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, федеральными законами. При этом договор аренды земельного участка заключается с условием согласия сторон на вступление в этот договор иных правообладателей помещений в этом здании. Федеральные казенные предприятия и государственные или муниципальные учреждения - правообладатели помещений в этом здании обладают правом ограниченного пользования земельным участком для осуществления своих прав на принадлежащие им помещения.

4. В случае, если помещения в здании, расположенном на неделимом земельном участке, закреплены за несколькими федеральными казенными предприятиями и государственными или муниципальными учреждениями, данный земельный участок предоставляется одному из этих лиц на основании решения собственника земельного участка в постоянное (бессрочное) пользование, а другие из этих лиц обладают правом ограниченного пользования земельным участком для осуществления своих прав на закрепленные за ними помещения. 5. Для приобретения прав на земельный участок граждане или юридические лица, указанные в настоящей статье, совместно обращаются в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, с заявлением о приобретении прав на земельный участок с приложением его кадастровой карты (плана). 6. Исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, в двухнедельный срок со дня поступления указанного в пункте 5 настоящей статьи заявления принимает решение о предоставлении земельного участка в собственность бесплатно в соответствии с пунктом 2 статьи 28 настоящего Кодекса, а в случаях, указанных в пункте 1 статьи 20 настоящего Кодекса, на праве постоянного (бессрочного) пользования либо готовит проект договора купли-продажи или аренды земельного участка и направляет его заявителю с предложением о заключении соответствующего договора. 7. В случае отсутствия кадастровой карты (плана) земельного участка орган местного самоуправления на основании заявления гражданина или юридического лица либо по обращению предусмотренного статьей 29 настоящего Кодекса исполнительного органа государственной власти на основании дежурной кадастровой карты (плана), содержащей сведения о местоположении земельного участка, и градостроительной документации в месячный срок со дня поступления указанных заявления либо обращения обеспечивает изготовление кадастровой карты (плана) земельного участка и утверждает проект его границ. Границы и размеры земельного участка определяются с учетом фактически используемой площади земельного участка в соответствии с требованиями земельного и градостроительного законодательства. Границы земельного участка устанавливаются с учетом красных линий, границ смежных земельных участков (при их наличии), естественных границ земельного участка. 8. Исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, в двухнедельный срок со дня представления проекта границ земельного участка принимает решение о предоставлении этого земельного участка лицам, указанным в пункте 5 настоящей статьи, и направляет им копию решения с приложением проекта границ земельного участка. На основании проекта границ земельного участка за счет указанных лиц устанавливаются границы земельного участка на местности и обеспечивается изготовление кадастровой карты (плана) земельного участка. 9. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица - собственники зданий, строений, сооружений имеют право на приобретение земельных участков в собственность в порядке, установленном настоящей статьей, и в соответствии с пунктом 2 статьи 5, пунктом 3 статьи 15 и пунктами 4 и 5 статьи 28 настоящего Кодекса.

Функции управления землями.

В дореформенной литературе: ведение государственного земельного кадастра; планирование использования земли; предоставление и изъятие земельных участков; землеустройство; контроль за использованием земли; организация мелиорации земель; рекультивация земель; разрешение земельных споров. В современной литературе есть еще: обеспечение надлежащего использования земли, т.е. применение налоговых мер, мер экономического стимулирования, мер ответственности, установление нормативов деятельности на земельных участках, осуществление всеми пользователями землеустройства, охранительная функция. В действующем законодательстве можно выделить следующие функции государственного управления: планирование использования земельных ресурсов; землеустройство; государственный земельный кадастр; контроль за соблюдением законодательства.

Земельные правоотношения.

Понятие и содержание земельных правоотношений

По поводу распределения, использования и охраны земель меж¬ду органами власти, организациями и частными лицами складывают¬ся определенные отношения, которые регулируются нормами земель¬ного права. Тем самым возникают земельные правоотношения.

Структуре земельных правоотношений как и иным правоотношениям, присуще наличие нескольких элементов:

1) норма права, которой необходимо руководствоваться при решении тех или иных земельно-правовых вопросов;

2) субъекты права, т. е. участники земельных отношений;

3) объект права— индивидуально-определенный земельный участок, по поводу которого возникают земельные отношения. В сфере государственного управления объектом земельных отноше¬ний может быть весь земельный фонд в целом, его составные части в пределах границ субъектов Российской Федерации, администра¬тивно-территориальных образований, отдельные участки;

4) содержание земельных правоотношений, т. е. права и обя¬занности их участников, совершающих свои действия в точном со¬ответствии с нормами права, преследуя цель, ради которой скла¬дываются данные земельные отношения. При этом учитываются особенности и субъекта, и объекта данных отношений.

Переход права на земельный участок как основание возникновения права собственности.

Статья 35. Переход права на земельный участок при переходе права собственности на здание, строение, сооружение

1. При переходе права собственности на здание, строение, сооружение, находящиеся на чужом земельном участке, к другому лицу оно приобретает право на использование соответствующей части земельного участка, занятой зданием, строением, сооружением и необходимой для их использования, на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний их собственник.

В случае перехода права собственности на здание, строение, сооружение к нескольким собственникам порядок пользования земельным участком определяется с учетом долей в праве собственности на здание, строение, сооружение или сложившегося порядка пользования земельным участком.

2. Площадь части земельного участка, занятой зданием, строением, сооружением и необходимой для их использования, определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 33 настоящего Кодекса.

3. Собственник здания, строения, сооружения, находящихся на чужом земельном участке, имеет преимущественное право покупки или аренды земельного участка, которое осуществляется в порядке, установленном гражданским законодательством для случаев продажи доли в праве общей собственности постороннему лицу. В случае, если земельный участок находится в государственной или муниципальной собственности, применяются правила, установленные пунктом 1 статьи 36 настоящего Кодекса.

4. Отчуждение здания, строения, сооружения, находящихся на земельном участке и принадлежащих одному лицу, проводится вместе с земельным участком, за исключением следующих случаев:

1) отчуждение части здания, строения, сооружения, которая не может быть выделена в натуре вместе с частью земельного участка;

2) отчуждение здания, строения, сооружения, находящихся на земельном участке, изъятом из оборота в соответствии со статьей 27 настоящего Кодекса.

Отчуждение здания, строения, сооружения, находящихся на ограниченном в обороте земельном участке и принадлежащих одному лицу, проводится вместе с земельным участком, если федеральным законом разрешено предоставлять такой земельный участок в собственность граждан и юридических лиц.

Не допускается отчуждение земельного участка без находящихся на нем здания, строения, сооружения в случае, если они принадлежат одному лицу.

Отчуждение доли в праве собственности на здание, строение, сооружение, находящиеся на земельном участке, принадлежащем на праве собственности нескольким лицам, влечет за собой отчуждение доли в праве собственности на земельный участок, размер которой пропорционален доле в праве собственности на здание, строение, сооружение.

5. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица - собственники зданий, строений, сооружений, находящихся на чужом земельном участке, имеют преимущественное право покупки или аренды земельного участка в порядке, установленном настоящей статьей, и в соответствии с пунктом 2 статьи 5, пунктом 3 статьи 15, пунктом 1 статьи 22 и пунктами 4 и 5 статьи 28 настоящего Кодекса. Президент Российской Федерации может установить перечень видов зданий, строений, сооружений, на которые это правило не распространяется.

Понятие и основные признаки земельного права как отрасли права.

Предметом отрасли права, в том числе и земельного, явля¬ется определенная группа общественных отношений, регулируе¬мая соответствующими нормами права. Таким образом, отноше¬ния, возникающие в связи с распределением, использованием и охраной земель и регулируемые нормами земельного права, со¬ставляют предмет этой отрасли права.

Метод земельного права.

Для характеристики отрасли земельного права важно выявление особенностей мето¬да регулирования земельных отношений. Под методом отрасли права понимается способ воздействия норм данной отрасли права на поведение участников общественных отношений, т. е. земельных отношений.

Предоставление земли для хозяйственных нужд производится на основании решения (постановления) компетентного государст¬венного органа. Те же органы выносят решение об изъятии (выку¬пе) земли или каких-либо изменениях в праве землепользования. Возникновение, изменение или прекращение земельных правоот¬ношений происходит на основании административно-правового акта — решения (постановления) государственного органа. Однако в этом случае данный государственный орган выступает в роли хозяйствующего субъекта, иными словами "управляющего госу¬дарственным земельным имуществом", а не как "власть".

Участники таких отношений не равноправны, ибо один дает обязательные для исполнения предписания, а другой обязан их точно и вовремя исполнять. Так, административно-правовым методом регулируется предоставление и изъятие (выкуп) земли для целей обороны, охраны природы, прокладки коммуникаций, а также не¬которые другие отношения, например в области государственного контроля за правильным использованием земель; при регулирова¬нии отношений первичного и вторичного землепользования — в той части этих отношений, в которых присутствует общегосударст¬венный интерес; при межхозяйственном и внутрихозяйственном землеустройстве — опять-таки в той части, в какой органы земле¬устройства правомочны давать обязательные предписания земле¬пользователям; при разрешении земельных споров и т. п

Самая тесная и ограниченная связь у зем.права - с конституционным правом ,нормы которого определяют основополагающие конституц-ые принципы всех отраслей правовой системы. Связь зем. права с административным правом имеет место в сфере госуд-ного управления земельным фондом, привлечения к админ-ной ответств-сти лиц, виновных в совершении адм -но-правовых нарушений зем-ного зак-ва. Большое значение для зем.права имеет его связь с гражданским правом.Будучи основанным на праве собственности на землю и являющиеся по своему характеру имущественными земельные отношения родственны гражданским отношениям. Тесная связь существует между зем.правом с водным, лесным, горным правом и правовой охраной природы . Разграничение норм земельного и гражданского права

Как известно, предметом гражданского права являются иму¬щественные и личные неимущественные отношения, а предме¬том административного права — управленческие отношения (ст. 2 ГК РФ). Предметом же земельного права являются земельные от¬ношения, которые представляют собой комплекс имущественных и управленческих отношений. Названные три вида общественных отношений нельзя отождествлять, хотя не следует не замечать их известной близости. Особенность предмета земельного права состо¬ит в том, что, с одной стороны, земля — имущество, отношения по использованию которого в определенной части могут регулироваться нормами гражданского и земельного законодательства; с другой стороны, когда земля выступает как объект властных полномочий, к регулированию земельных отношений привлекается метод ад¬министративного права с его властными предписаниями о поряд¬ке проведения государственного земельного кадастра, землеустрой¬ства, государственной регистрации прав на землю, зонирования зе¬мель, ведения государственного земельного контроля.

Три вида норм, регулирующих земельные отношения

Вопрос о разграничении сферы действия норм гражданского, зе¬мельного и административного законодательства при регулировании земельных отношений возни¬кает потому, что не ко всем земельным отношениям допустимо при¬менение норм гражданского или административного права.

Поскольку закон допускает сделки с землей и она становится объектом товарного оборота, постольку возможность применения к земельным отношениям норм гражданского права значительно рас¬ширяется.

Далее, правила о купле-продаже земли допускают примене¬ние норм гражданского законодательства при совершении этих сде¬лок между собственником земельного участка и его новым приоб¬ретателем, при проведении конкурсов и аукционов по продаже земли. Но существуют и запреты, установленные земельным законода¬тельством. Не подлежат продаже в частную собственность земель¬ные участки, имеющие важное природоохранное назначение. При продаже

земельного участка нельзя без разрешения государствен¬ных органов, указанных в земельном законе, изменять целевое на¬значение земли, определенное до ее продажи.

Земельные отношения отрасли земельного права являются сложными отношениями, поскольку они могут регулироваться нормами как земельного, так и гражданского законодательства. И это вполне оправданно, так как земельное право — это комплексная норма права

Понятие отрасли земельного права. Если земельное право в качестве законодательства и науки отрасли регулирует однородный вид общест¬венных отношений, т. е. земельных отношений, то земельное законодательство может выходить за стро¬гие рамки этих отношений и регулировать также смежные области отношений. Аналогично обстоит дело с законодательством о землеустройст¬ве, а также о юридической ответственности, нормы которой при¬надлежат к уголовному, административному, трудовому, граждан¬скому праву

Земельный кадастр.

Земельные отношения.

Статья 6. Объекты земельных отношений 1. Объектами земельных отношений являются: 1) земля как природный объект и природный ресурс; 2) земельные участки; 3) части земельных участков. 2. Земельный участок как объект земельных отношений - часть поверхности земли (в том числе почвенный слой), границы которой описаны и удостоверены в установленном порядке. Земельный участок может быть делимым и неделимым. Делимым является земельный участок, который может быть разделен на части, каждая из которых после раздела образует самостоятельный земельный участок, разрешенное использование которого может осуществляться без перевода его в состав земель иной категории, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

В зависимости от содержания правоотношений, прав и обязанностей их участников земельные правоотношения классифицируются по основным институтам земельного права. По этой классификации все земельные правоотношения подразделяются на 4 вида: право-отнош. собственности на землю ,в сфере гос-ного управления землями, в области использования земель и охраны земельных прав. Каждый из этих 4 видов по принятым в науке зем.права классификационным критериям подразделяется в свою очередь на разновидности

Полная материальная ответственность работника перед работодателем. Увольнение работника за появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Перевод на другую работу: понятие, виды.

Полная материальная ответственность
Состоит в обязанности работника возмещать работодателю прямой действительный ущерб в полном объеме. Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам.
Работники до 18 лет несут полную материальную ответственность лишь за умышленное причинение ущерба, за ущерб, причиненный в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, а также за ущерб, причиненный в результате совершения преступления или административного проступка.
Случаи полной материальной ответственности:
1) Недостача ценностей, вверенных работнику на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу.
2) Умышленное причинение ущерба
3) Причинение ущерба в состоянии алкогольного, наркотического иного токсического опьянения.
4) Причинение ущерба в результате административного проступка, установленного соответствующим органом.
5) Разглашение охраняемой законом тайны, в сл, предусмотренных ФЗ.
6) Причинение ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.
Письменные договоры о полной материальной ответственности могут заключаться лишь с работниками, достигшими 18 лет и непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности или иное имущество. Размер ущерба – фактические потери исходя из рыночных цен на день ущерба, но не ниже стоимости по данным бух учета с учетом степени износа. Взыскание с виновного суммы ущерба, не превышающей среднего месячного заработка, производится по решению работодателя. Распоряжение м.б. сделано не позднее месяца со дня установления размера ущерба.
Увольнение за появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения
- Расторжение трудового договора по инициативе работодателя в случае однократного грубого нарушения обязанностей. Так как применение данного вида увольнения является дисциплинарным взысканием, работодателю необходимо:
1) Зафиксировать факт нахождения работника в состоянии алкогольного, токсического или наркотического опьянения.
2) Затребовать объяснения
3) Применить взыскание в месячный срок
Перевод на другую работу
- постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник, при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод в другую местность вместе с работодателем.
Виды:
1) Перевод работника на другую работу у того еже работодателя (внутренний перевод)
2) Перевод на постоянную работу к другому работодателю (внешний перевод) – м.б. осуществлен по письменной просьбе работника.
Внутренний перевод на другую работу:
1) Временный
2) Постоянный
Не требует согласия работника временный перевод (<1 мес) по причине:
1) катастрофа природного или техногенного характера
2) Производственная авария
3) Несчастный случай на производстве
4) Пожар, наводнение, голод, землетрясение, эпидемия
5) Простой
6) Необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества
7) Замещение временно отсутствующего работника (при условии, что пункты 5-7 связаны с 1-4)
Перевод на другую работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника. Работник не может быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с мед заключением, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую работу, не противопоказанную ему. Если нуждающийся в связи с мед заключением работник отказывается от перевода или у работодателя отсутствует такая работа, то
1) <4 мес. Работник отстраняется от работы, место за ним сохраняется, з.п. не начисляется.
2) >4 мес. Трудовой договор прекращается.

Понятие, виды и общие правила определения подсудности дел арбитражным судам. Передача дел из одного арбитражного суда в другой. Состав арбитражного суда. Основания и порядок отвода судей.

Подсудность - разграничение подведомственных АС дел м-у разл звеньями судебной арб системы
Виды:
1) Родовая - между АС различного уровня. Все споры , подведомсвенные Ас, разрешаются в Ас субъекта РФ. Исключение - подсудность ВАС:
-дела об оспаривани н-п актов, затрагивающих инетересы заявителя в сфере прдприним и иной эк деят
-дела об оспаривании не н-п актов, не соответствующих закону и затрагиваюищх интересы...
-экономические споры между РФ и субъектами Рф, между субъектами рф.
2) Территориальная
-общая - по месту нах или жительства ответчика
-альтернативаня - по месту нахождения его имущества, по месту исполнения договора
-исключительная. Н: иск о правах на недвиж имущество только по месту нахождения этого имущества
-по связи дел
-договрная - по соглашению сторон
>>ПЕРЕДАЧА ДЕЛ
ДЕло, принятое АС к своему производству с соблюдением правил подсудности дб рассмотрено им по существу, хотя бы в дальнешйем оно стало подсудным другому АС. АС передает дело на рассм др АС того же уровня если
1) ответчик, место нах которого было неизвестно ранее заявит ходатайство о передаче дела в АС по мпсту его нах или жит-ва
2) Обе стороны заявили ходатайство о рассмотрении дела по месту нахождения большинства доказательств.
3) дело принято к производству с нарушением правил подсудности
4) Одной из сторон в споре является тот же АС
О передаче дела выносится определние. Споры о подсудности между АС не допускаются.
>>СОСТАВ
1. 1 инст АС единолично, кроме дел из 2.
2. Коллегиально (3 судьи или судья + 2 арбитр заседателя): дела, относящиеся к подсудности ВАС, дела об оспаривании н-п актов, дела о несостоятельности (банкротстве), дела направленные в АС 1 инст на повторное рассм с указанием на коллегиальное рассм.
3. Судья + 2 арб заседателя: экономические споры и иные дела, возникающие из граждансикх правоотнош, если заявлено ходотайство об участии арб заседателей.
4. Дела в АС апелляц, кассац и надзорной инстанций рассматриваются коллегиальным составом.
Дело, рассмотрение которого начато одним судьей или составом судей должно быть рассмотрено этими же судьями. Замена возможна в сл отвода или самоотвода судьи, или длит отсутствия судьи. После замены рассмотрение дела начинается с начала.
5. ВАС: пленум, президиум, судебная коллегия по рассм споров, возник из гражданских правоотнош, суд коллегие по рассм споров, возникших из административных правоотнош.
>>ОТВОД
1. при предыщущем рассм дела участвовал в нем в качестве судьи и повторное егоу частие недопустимо в соотв с АПК
2. При предыдущем рассм дела участвовал в нем в качестве прокурора, помощника судьи, серетаря, эксперта или свидетеля.
3. При пред рассм дела участвовал в нем в качестве судьи иностранного суда, третейского суда или арбитража
4. ялвяется родственником лица участвующего в деле или ео представителя
5. ПРямо или косвенно заинтересован в исходе дела
6. Нах-ся или находлися в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле или его представителя.
Если судья участвовал в рассм дела в к-л из инстанций, то в другой он уже участвовать не может.
в случае заявления овода АС заслушивает мнения лиц, уч в деле, а также лица, которому заявлен отвод. Если дело рассматривалось единолично, то отвод решается председателем АС, его заместителем. Если коллегиально, то этим же составом суда большинством голосов.
ПОсле отвода судья заменяется, дело продолжает рассматриваться в том же суде. Если невозможно сформировать состав суда, передается в другой АС того же уровня.

Сущность, содержание и виды решения арбитражного суда. Определения и постановления арбитражного суда и их виды. Порядок рассмотрения дел, возникающих из административных и иных публичных правоотношений. Рассмотрение дел об оспаривании нормативных правовых актов.

Решение.
Это акт АС 1 инст, которым суд на основании достоверно установленных при судебном разбирательстве фактов в строгом соответствии с нормами процессуального и материального права разрешает дело по существу, т.е. удовлетворяет иск или отказывает в удовлетворении иска полностью или в определенной части.
Содержание:
1) вводная часть: наименование АС, состав суда, номер дела, дата и место принятия реш, наименование лиц, цчаствующих в деле и пр
2) Описательная часть: краткое изложение заявленных требований и возражений, объяснений, заявлений и ходатайств.
3) мотивировачная часть: обстоятелтсва, установленные судом, док-ва, на которых основаны обстоятельства, Мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательтсва, законы, которыми руководствовался суд, и мотивы, по которым суд не применил законы, на которые ссылались лица, участвующие в деле. Обоснование принятых судом решений.
4) резолютивная часть. выводы об удовлетворении или отказе в удовлетворенииполностью или частичнокаждого из требований., указание на распределение м-у сторонами судебных расходов, срок и порядок обжалования реш.
Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока.

Определение - судебный акт, целью которого является решение вопросов, возникших в ходе судебного разбирательства, либо которым оканчивается дело без разрешения спора по существу.
1) - в виде отдельного акта (если можно обжаловать)
- протокольное определение
2) по целям
- в стадии возбуждения дела и его подготовки
- в стадии судебного разбирательства
- определения об оставлении иска без рассмотрения, либо прекращении производства по делу оканчивают производство по делу без вынесения решения
- опр о вынесениее доп решения, разъясненияя реш, исправлении описок исправляют недостатку уже вынесенного реш

Постановление. Принимаются в апелляционной, кас, надзорной инстанциях. В постановлении указываются мотивы, по которым суд не согласился с выводами суда первой (апел) инст, если их реш (постановл) были отменены полностью или в части. вступает в силу со дня его принятия.

Дела, возникающие из админ и иных публ правоотнош: 1) оспаривание н-п актов, затргивающих интересы заявителя в сфере предприним деят.
2) оспаривание не н-п актов органов власти рф, местного самоупр, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предприним деят
3) административные правонарушения
4) взыскание с организаций обязхатальных платежей.
Обяханность доказывания в таких делах возлагается на лица, которые приняли оспариваемый акт, решение, совершили оспариваемые действия.

Оспаривание н-п актов
Граждане вправе обратиться в АС, если полагают, что данный акт или отдельные его положения не соответствуют закону или иному н-п акту, имеющему большую силу, и наруш их права и интересы в сфере предприним и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них обязанности
Дела рассм в АС, если их рассмотрение в соотв с ФЗ отнесено к компетенции АС.
В заявлении указывается наименование органа, принявшего акт, название, номер, дата принятия, источник опубликования. Права и законные интересы, которые по мнению заявителя нарушает этот акт, Название акта, имеющего большую юр силу, на соответствие которому надо проверить оспариваемый акт.
Коллегиальный соства. 2 месяца. Осуществляется проверка на соответствие ФКЗ, ФЗ, или пр актам, имеющим большую юр силу, а так же полномочия органа или лица, принявшего этот акт
реш АС вступает в силу немедленно.

Защита персональных данных работника. Ответственность за нарушение норм, регулирующих эту защиту.

Персональные данные работника – информация, необходимая работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающаяся конкретного работника.
Обработка персональных данных - получение, хранение, комбинирование, передача или любое другое использование персональных данных.
При обработке персональных данных должны соблюдаться следующие требования:
1) Обработка может осуществляться исключительно в целях обеспечения соблюдения законов и иных нормативных правовых актов, содействия в трудоустройстве, обучении и продвижении по службе,
2) При определении объема и содержания персональных данных работодатель должен руководствоваться конституцией РФ, ТК, иными ФЗ
3) Все персональные данные работника следует получать у него самого.
4) Работодатель не имеет права получать и обрабатывать персональные данные работника и его политических, религиозных и иных убеждениях и частной жизничленстве в общественных объединениях или его профсоюзной деятельности.
5) Защита от неправомерного использования или утраты обеспечивается за счет средств работодателя.
6) Работники д.б. ознакомлены под роспись с документами работодателя, устанавливающими порядок обработки персональных данных, а также об их правах и обязанностях в этой области.
7) Работники не должны отказываться от своих прав на сохранение и защиту тайны
8) Работодатели, работники и их представители должны совместно вырабатывать меры защиты персональных данных.
Передача персональных данных
1) За исключение случаев, когда это необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровья работника, работодатель не должен сообщать к-л персональные данные работника без его письменного согласия
2) Не может сообщать без письменного согласия в коммерческих целях.
3) Работодатель должен предупредить лиц, получающих персональные данные, о том, что эти данные м.б. использованы лишь в тех целях, для которых они были сообщены, и требовать от этих лиц подтверждения того, что это правило соблюдено.
4) Передача персональных данных в пределах одной организации должна осуществляться в соответствии с лок. Нормативным правовым актом, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись.
5) Доступ к персональным данным разрешен только специальным уполномоченным лицам. При этом они получают только те данные, которые необходимы для выполнения конкретной функции.
6) Не запрашивается информация о состоянии здоровья, за исключением тех сведений, которые относятся к вопросу о возможности выполнения работником трудовой функции.
Права работников в целях обеспечения защиты персональных данных
1) Полная информация об этих персональных данных и обработки этих персональных данных
2) Свободный бесплатный доступ к своим персональным данным, включая право на получение любых записей, содержащих персональные данные.
3) Определение своих представителей для защиты персональных данных
4) Доступ к медицинским персональным данным с помощью медицинского специалиста по их выбору.
5) Требование об исключении или исправлении неверных или неполных персональных данных, а также данных, обработанных с нарушением ТК. При отказе – заявление в письменной форме о несогласии обоснованием несогласия.
6) Требование об извещении работодателем всех лиц, которым были ранее сообщены неверные или неполные сведения, обо всех исключениях, исправлениях, дополнениях.
7) Обжалования в суде любых неправомерных действий или бездействия работодателя при обработке и защите его персональных данных
Ответственность
Лица, виновные в нарушении норм, регулирующих получение, обработку и защиту персональных данных привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК, ФЗ; а также к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке,, установленном ФЗ.

Порядок в заседании арбитражного суда. Протоколирование судебно¬го заседания. Отложение рассмотрения дела. Приостановление производства по делу и его возобновление. Формы окончания производства по делу без вынесения решения. Прекращение производства по делу, оставление искового заявления без рассмотрения.

Порядок в заседании.
При входе в зал судьи все встают. Судья октрывает заседание,объявлет какое дело подлежит рассм, проверяет явку участников ап, устанавливает их личность, проверяет полномочия. Устанавливает, извещены ли те, кто не явились, и почему они не явились. Объявлет состав суда, кто ведет протокол, кто эксперт, переводчик. Разъсняет лицам, учавствуюим в деле их права и обяанности. Предупреждает переводчика, эксперта, свидетелей об уголовной ответственности за дачу ложных показаний. Удаляет из зала свидетелей. Выяснет поддерживает ли иск истец, признает ли иск ответчик, не хотят ли стороны мирового соглашения. Руководит судебным заседанием, обеспечивает рассмотрение заявлений и ходатайств. Принимает меры по обеспечению порядка. Обращение к суду - "Уважаемы суд!". Объяснения, показания, вопросы другим лицам задаются стоя. Стоя выслушивается и решение АС.

Протоколирование.
Ведется в ходе суд заседания и при совершении отдельных процессуальных действий. Дата и место заседания, время начала и окончания, наименование суда, состав, наименование и номер дела. Явка лиц, сведения о рахъяснении лицам их прав и обязанностей, предупреждении о даче ложных показаний, устные заявления и ходатайства. Соглашения сторон по фактическим обст-вам дела и заявленным требованиям и возражениям. Показания свдителей, пояснения экспертов. Определения, вынесенные судом.
Протокол вдеет судья, либо секретарь. Составляется в письменной форме. Аудио и видео записи приобщаются к протоколу.

Отложение рассмотрения дела.
Если: если лицо, учавствующее в деле не явилось и нет сведений об извещении его о времени, дате заседания.По ходатайству сторон в случаях их обращения к суду, посреднику для урегулирования спора. Если надлежащим образом уведомленное лицо ходатайствует от отложении в связи с неявкой и причины неявки уважительные. В связи с ходатайством в случае необходимости предоставления доп доказательств.
При отложении суд вправе допросить явившихся свидетелей, если в заседании присутствуют стороны. Об отложении разбирательства выносится определение. В новом судебном заседании повторное исследование доказательств не производится.

Приостановление производства и его возобновление.
прекращение разбирательства на неопределенный срок в случаях:
(обязательно:)невозможностью рассмотрения этого дела до разрешения другого дела, пребывание ответчика или истца в армии, смерть гражданина, являющегося стороной в деле, если спорное правоотношение допускает правоприемство. Утрата дееспособности (до назначения представителя)
(вправе:) назначение экспертизы, реорганизация организации, если гражданин находится в длит коммандировке или в леч учреждении.
Дело возобновляется по заявлению лиц, или по инициативе суда после устраннеия обстоятельств. Выносится определение.

Прекращение производства:
дело не поодлежит рассм в АС, истец отказался от иска и отказ принят АС, утверждено мировое соглашение, организация, являющаяся сторонйо в деле ликвидирована, после смерти гражданина правоотношение не допускает правопреемства, имеются вступившие в законную силу принятые по спору между теми же лицамии, о том же предмете по тем же основаниям судебный акт Ас, суда общей юрисдикции, третейского суда.
Выносится определение.

Оставление заявления без рассмотрения
Если в производстве Ас, суда общей юрисдикции, третейского суда имеется дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям. Истцом не соблюден претензионный или досудебный порядок урегулирования спора. При установлении фактов, имеющих юридическое значение выяснется, что возник спор о праве. Заявлено требование, которое в соотв с ФЗ дб рассмотрено в деле о банкротсве. Имеется соглаш о рассм данного спора в третейском суде, если любая из сторон не позднее представления своего первого заявления в существу спора в АС заявит по этому основанию возражения в отношении рассм дела в АС. Стороны заключили соглашение и передаче спора в третейский суд во время разбирательства в АС до принятия решение АС. Исковое заявление не подписано или подписано истцом, не имеющим право на подпись.
Выносится определение

Трудовой договор ,виды, порядок оформления. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. Порядок .оформления увольнения и производство расчета. Выходные пособия.

Трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, кол договором и пр., своевременно и в полном размере выплачивать работнику зп, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка
Содержание:
1) ФИО работника, наименование работодателя
2) Сведения о документах, удостоверяющих личность работника, работодателя – ф.л.
3) ИНН (для работодателей, за исключением работодателей – ф.л.)
4) Сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями.
5) Место и дата заключения
6) Место работы (с указанием обособленного структурного подразделения)
7) Трудовая функция (должность)
8) Дата начала работы (если срочный – то срок действия)
9) Условия оплаты (тарифная ставка, оклад, доплаты, надбавки)
10) Режим рабочего времени и времени отдыха (если отличается от общих правил)
11) Компенсации за тяжелую работу и работу с вредными или опасными условиями труда
12) Условия, определяющие характер работы (подвижной, разъездной…)
13) Условия об обязательном страховании
14) М.б. условия об испытании, неразглашении тайны, об обязанностях работника отработать не менее указанного срока после обучения, если обучение за счет работодателя, об улучшении социально-бытовых условий
Виды:
1) На неопределенный срок
2) Срочный – на определенный срок не более 5 лет, если иной срок не предусмотрен ТК или иными ФЗ. Заключается, когда трудовые отношения не м.б. заключены на неопределенный срок с учетом характера работы или условий выполнения:
А) исполнение обязанностей отсутствующего работника
Б) Временные (до 2 мес) работы
В) сезонные работы
Г) С лицами, направляемыми на работу за границу
Ж) С лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение на м.б. определено конкретной датой.
Л) С гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы.
и пр
Порядок оформления:
Заключение договора допускается с лицами, достигшими 16 лет. С 15 лет – в случае получения общего образования (легкий труд), с 14 лет – с согласия родителей и органа опки и попечительства, в свободное от учебы время(легкий труд), <14 лет – кино, театр, цирк с согласия одного из родителей и органа опеки и попечительства, подписывается родителями.
Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора.
Документы :
1) Паспорт
2) Трудовая книжка (если не совместительство)
3) Страховое свидетельство
4) Документы воинского учета
5) Документ об образовании
При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство гос. Пенс. Страхования оформляется работодателем. Работодатель ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше 5 дней, в случае, когда работа у данного работодателя является у работника основной. Сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы.
Форма:
Письменная форма, в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один хранится у работника, другой – у работодателя. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручения работодателя или его представителя. При фактическом допущении к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее 3 рабочих дней со дня фактического допущения.
Прием на работу оформляется приказом. Приказ объявляется работнику под роспись в 3 дневный срок со дня фактического начала работы. При приеме на работу работник под роспись знакомится с правилами внутреннего распорядка.
В трудовом договоре м.б. по соглашению сторон предусмотрен испытательный срок. Испытательный срок не может превышать 3 месяцев, для руководителей – 6 месяцев.
Основания прекращения:
1) Соглашение сторон
2) Истечение срока трудового договора ( за искл случаев, когда ни одна из сторон не потребовала прекращения)
3) По инициативе работника
4) По инициативе работодателя
5) Перевод работник по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную должность
6) Отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника, с изменением подведомственности, реорганизации.
7) Отказ работника от продолжения работы в связи с изменением условий трудового договора
8) Отказ работника от перевода на другую работу, необходимую ему в соответствии с мед заключением
9) Отказ работника от перевода на другую работу в другое место вместе с работодателем
10) Обстоятельства, не зависящие от воли сторон
11) Нарушение правил заключений трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы
Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон
1) Призыв на военную службу/альтернативную гражданскую службу
2) Восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению гос. Инспекции или суда
3) Неизбрание на должность
4) Осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы.
5) Признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с мед заключением
6) Смерть работника или работодателя – ф.л.
7) Наступление чрезвычайных обстоятельств (военные действия, катастрофы..)
8) Дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору
9) Истечение срока действия, приостановление действия на срок > 2 месяцев или лишение работника спец права (лицензии, права на управление транспортным средством, на ношение оружия), если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору
10) Прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска.
11) Отмена решения суда или гос инспекции труда о восстановлении работника на работе.
12) Приведение общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствии с допустимой долей таких работников, установленной правительством РФ.
Порядок оформления увольнения и производство расчета
Оформляется приказом (распоряжением). Работник знакомится с ним под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию приказа. Если приказ невозможно донести до сведения работника или работник отказывается знакомиться с ним под роспись, то на приказе производится соответствующая запись.
Днем прекращения трудового договора является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически на работал, но за ним сохранялась место. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и провести с ним расчет. Если работник в день увольнения не работал, то причитающиеся ему от работодателя суммы д.б. выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм работодатель обязан в указанный срок выплатить не оспариваемую сумму. В случае, кода в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно. В связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте.
Выходные пособия
1) При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации, либо с сокращением численности штата работнику выплачивается трудовое пособие в размере среднего месячного заработка, также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства (не более 2 месяцев). Можно в течении 3 месяцев, если в 2 недельный срок после увольнения работник обратился в орган службы занятости и не был им трудоустроен.
2) Выходные пособия в размере 2 недельного среднего заработка выплачиваются в связи с:
- отказом работника от перевода на другую работку, необходимую ему в соответствии с мед заключением, либо отсутствием у работодателя соответствующей работы
- призывом работника на военную службу/направлением на альтернативную гражданскую службу
- восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу
- отказом работника от перевода на другую работу в другую местность вместе с работодателем
- признанием работника полностью недееспособным в соответствии с мед. Заключением
- отказом работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора

Социальное партнерство : понятие , основные принципы и формы.

Социальное партнерство - система взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), органами государственной власти, органами местного самоуправления, направленная на обеспечение согласования интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений. Основными принципами социального партнерства являются:
1. равноправие сторон;
2. уважение и учет интересов сторон;
3. заинтересованность сторон в участии в договорных отношениях;
4. содействие государства в укреплении и развитии социального партнерства на демократической основе;
5. соблюдение сторонами и их представителями трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;
6. полномочность представителей сторон;
7. свобода выбора при обсуждении вопросов, входящих в сферу труда;
8. добровольность принятия сторонами на себя обязательств;
9. реальность обязательств, принимаемых на себя сторонами;
10. обязательность выполнения коллективных договоров, соглашений;
11. контроль за выполнением принятых коллективных договоров, соглашений;
12. ответственность сторон, их представителей за невыполнение по их вине коллективных договоров, соглашений.
Уровни социального партнерства
1. Федеральный - устанавливаются основы регулирования отношений в сфере труда в Российской Федерации;
2. Межрегиональный - устанавливаются основы регулирования отношений в сфере труда в двух и более субъектах Российской Федерации;
3. Региональный - устанавливаются основы регулирования отношений в сфере труда в субъекте Российской Федерации;
4. Отраслевой - устанавливаются основы регулирования отношений в сфере труда в отрасли (отраслях);
5. Территориальный - устанавливаются основы регулирования отношений в сфере труда в муниципальном образовании;
6. Локальный - устанавливаются обязательства работников и работодателя в сфере труда.
Формы социального партнерства
1. Коллективные переговоры по подготовке проектов коллективных договоров, соглашений и заключению коллективных договоров, соглашений;
2. Взаимные консультации (переговоры) по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, обеспечения гарантий трудовых прав работников и совершенствования трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;
3. Участие работников, их представителей в управлении организацией;
4. Участие представителей работников и работодателей в разрешении трудовых споров.

Коллективный договор ,виды соглашений, действие соглашений.

Коллективный договор - правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации или у ИП и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей.Кол. договор может заключаться в организации в целом, в ее филиалах, представительствах.
Содержание и структура – определяется сторонами. Например, могут включаться обязательства последующим вопросам:
1. формы, системы и размеры оплаты труда;
2. выплата пособий, компенсаций;
3. механизм регулирования оплаты труда с учетом роста цен, уровня инфляции, выполнения показателей, определенных коллективным договором;
4. занятость, переобучение, условия высвобождения работников;
5. рабочее время и время отдыха, включая вопросы предоставления и продолжительности отпусков;
6. улучшение условий и охраны труда работников, в том числе женщин и молодежи;
7. соблюдение интересов работников при приватизации государственного и муниципального имущества;
8. экологическая безопасность и охрана здоровья работников на производстве;
9. гарантии и льготы работникам, совмещающим работу с обучением;
10. оздоровление и отдых работников и членов их семей;
11. частичная или полная оплата питания работников;
12. контроль за выполнением коллективного договора, порядок внесения в него изменений и дополнений, ответственность сторон, обеспечение нормальных условий деятельности представителей работников, порядок информирования работников о выполнении коллективного договора;
13. отказ от забастовок при выполнении соответствующих условий коллективного договора;
Действие: Заключается на срок не более трех лет и вступает в силу со дня подписания или со дня, установленного кол. Договором. Можно продлевать на срок не более трех лет. Распространяется на всех работников организации (ее подразделения).
- Сохраняет действие в случае изменения наименования организации, расторжения трудового договора с руководителем, реорганизации в форме преобразования.
- При смене формы собственности сохраняет действие в течении 3 месяцев со дня перехода прав собственности.
- При реорганизации в форме слияния, присоединения, разделения, выделения сохраняет действие на период реорганизации. При этом любая из сторон имеет право направить другой стороне предложение о заключении нового кол договора или продлении прежнего на срок до 3 лет.
- При ликвидации сохраняет действие в течении всего срока ликвидации.

Соглашение - правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения и устанавливающий общие принципы регулирования связанных с ними экономических отношений, заключаемый между полномочными представителями работников и работодателей на федеральном, межрегиональном, региональном, отраслевом (межотраслевом) и территориальном уровнях социального партнерства в пределах их компетенции. Соглашения, предусматривающие полное или частичное финансирование из соответствующих бюджетов, заключаются при обязательном участии соответствующих органов исполнительной власти или органов местного самоуправления, являющихся стороной соглашения.
Виды
1. Генеральное – принципы регулирования соц-труд отношений на федеральном уровне
2. Межрегиональное – на уровне 2 и более субъектов
3. Региональное – на уровне одного субъекта
4. Отраслевое(межотраслевое) – общие условия оплаты труда, гарантии, компенсации и льготы работникам отрасли (отраслей). Может заключаться на федеральном, межрегиональном, региональном, территориальном уровнях соц. партнерства
5. Территориальные – общие условия труда, гарантии, компенсации, льготы работникам на территории соответствующего муниципального образования.
6. Иные – на любом уровне социального партнерства по отдельным направлениям.
Содержание – стороны свободны в выборе круга вопросов для обсуждения и включения в соглашение. В соглашении могут включаться обязательства по следующим вопросам:
- оплата труда
- условия и охрана труда
- режимы труда и отдыха
- развитие соц партнерства
Проект соглашения разрабатывается в ходе коллективных переговоров. Заключение и изменение соглашений осуществляется до подготовки проекта бюджета на финансовый год, относящийся к сроку действия соглашения.
Действие: со дня подписания, либо со дня, установленного соглашением. Действует в теч трех лет, можно продлить на срок не более 3 лет. Действует в отношении:
1. всех работодателей, являющихся членами объединения работодателей, заключившего соглашение. Прекращение членства в объединении работодателей не освобождает работодателя от выполнения соглашения, заключенного в период его членства.
2. работодателей, не являющихся членами объединения работодателей, заключившего соглашение, которые уполномочили указанное объединение от их имени участвовать в коллективных переговорах и заключить соглашение либо присоединились к соглашению после его заключения;
3. органов государственной власти и органов местного самоуправления в пределах взятых ими на себя обязательств.
4. В отношении работодателей - федеральных государственных учреждений, государственных учреждений субъектов Российской Федерации, муниципальных учреждений и других организаций, финансируемых из соответствующих бюджетов, соглашение действует также в случае, когда оно заключено от их имени соответствующим органом государственной власти или органом местного самоуправления.
Если в отношении работников действует несколько соглашений, применяются условия соглашения, наиболее благоприятные для работников.
Для федерального отраслевого: руководитель федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке гос политики и нормативно-правовых актов в сфере труда, имеет право после публикации соглашения предложить не участвующим работодателям присоединиться к соглашению. Если в течении 30 дней работодатель не представил мотивированный отказ, то соглашение считается распространенным на этих работодателей со дня опубликования предложения. В случае отказа руководитель имеет право пригласить этого работодателя и представителя профсоюза для проведения консультаций.

4 Поняття та особливості фінансової діяльності держави.

Фінансовою діяльністю називають процес збирання, розподілу (перерозподілу) та використання коштів, що забезпечують виконання державою її функцій. Фінансовою діяльністю займаються уповноваженгі державні органи, здійснюючи пряме планове збирання і розподіл грошових коштів.

У своїй фінансовій діяльності Українська держава дотримується наступних принципів :

публічний характер;

розподіл функцій між представницькими та виконавчими органами влади;

пріоритет представницьких органів влади перед виконавчими;

пріоритетність публічних видатків щодо прибутків казни;

фінансування безпеки держави;

єдність фінансової діяльності та грошової системи держави;

міжгалузевий характер;

самостійність;

соціальна спрямованість;

плановість;

гласність.

Держава здійснює свою фінансову діяльність за допомогою обов'язкових (податки, збори, штрафи, плата за використання природних ресурсів, страхування, платежі в централізовані спеціальні фонди та ін.) та добровільних (лотереї, позики, добровільні внески, акції та ін.) методів формування фондів грошових ресурсів, а також за допомогою методів розподілу цих фондів, до яких належать фінансування, кредитування, випати пенсій, страхових відшкодувань і різних допомог.

Правові аспекти фінансової діяльності держави знайшли відбиток у деяких статтях Конституції України, у законах Украіни “Про банки та банківську діяльність”, “Про цінні папери та фондову біржу”, “Про систему оподаткування”, “Про державну податкову службу в Україні”, “Про оподаткування прибутку підприємств” та деяких інших.

3 Фінансова система держави.

Фінанси являють собою досить складне суспільне явище. Вони охоплюють широку гаму різносторонніх обмінно-розподіль¬них відносин, які відображаються в різноманітних грошових пото¬ках. При єдиній суті цих відносин у них виділяються окремі елемен¬ти, які мають свої характерні ознаки й особливості. Вивчення фінан¬сів засновується як на розумінні їх необхідності, сутності й ролі у суспільстві, так і на детальному засвоєнні конкретних форм фінансо¬вих відносин.

Виділення форм фінансових відносин характеризує відносне ві¬докремлення певних складових фінансів. Сукупність цих складових визначається терміном «фінансова система». Як і будь-яка інша сис¬тема, вона є не простим набором окремих елементів, а сукупністю взаємозв'язаних елементів, що мають однорідні ознаки.

Фінансова система розглядається з двох сторін: за внутрішньою будовою і організаційною структурою.

За внутрішньою будовою ФІНАНСОВА СИСТЕМА - сукупність відносно обособлених взаємозв'язаних сфер і ланок фінансових відносин, які відображають специфічні форми та методи розподілу й перерозподілу ВВП.

Виділення складових елементів внутрішньої будови фінансової системи проводиться за ознакою каналів руху грошових потоків і міс-ця концентрації фінансових ресурсів. Концентрація фінансових ре¬сурсів проводиться у відповідних грошових фондах, які можуть ви¬ступати ознакою виділення окремих ланок фінансової системи.

Внутрішня структура фінансової системи відображає об'єктивну сукупність фінансових відносин і є загальною для всіх країн. Вона складається зі сфер і ланок.

Сфера характеризує узагальнену за певною ознакою сукупність фінансових відносин. В основу виділення сфер покладено рівень еко¬номічної системи (схема 8). Виділяють чотири сфери:

рівень мікроекономіки — фінанси суб'єктів господарювання;

рівень макроекономіки—державні фінанси;

рівень світового господарства— міжнародні фінанси;

забезпечуюча сфера — фінансовий ринок. Ланка показує обособлену частину фінансових відносин. Виді¬лення ланок проводиться за ознакою наявності або обособленого фонду фінансових ресурсів, або специфічних форм і методів фінан¬сових відносин.

Сфера фінансів суб'єктів господарювання відображає рух грошо¬вих потоків підприємств. Оскільки вони мають загальні принципи ор¬ганізації і методи ведення фінансової діяльності, то ця сфера не поді¬ляється на окремі ланки. Існують певні особливості, пов'язані з фор¬мою власності та галузевою специфікою. Однак вони не настільки сут¬тєві, щоб на їх підставі виділяти окремі ланки. Ці особливості вплива¬ють на організацію фінансових відносин, але не змінюють їх суті.

Сфера державних фінансів, що характеризує фінансову діяльність держави, поділяється на такі ланки: бюджет держави, державний кре¬дит, фонди цільового призначення, фінанси державного сектора.

Сфера міжнародних фінансів відображає перерозподільно-обмін-ні відносини та централізацію ресурсів на світовому рівні. Вона скла¬дається з двох частин — міжнародних фінансових відносин та без¬посередньо міжнародних фінансів.

Сфера фінансового ринку охоплює кругообіг фінансових ресурсів як специфічного товару. Фінансовий ринок поділяється на ринок гро¬шей і капіталів.

Обособленою ланкою фінансової системи виступає страхування., яке не належить до конкретної сфери.

Внутрішню структуру фінансової системи відображено у схемі.9.

Розглядаючи внутрішню структуру фінансової системи, необхід¬но враховувати регіональний аспект її побудови. З цих позицій слід виділити національні, регіональні та світову фінансові системи.

Національні фінансові системи відображають структуру фінансів окремих країн. До їх складу входять:

— фінанси суб'єктів господарювання;

— страхування;

—державні фінанси;

— міжнародні фінансові відносини;

— внутрішній фінансовий ринок.

Світова та регіональні фінансові системи складаються з двох рівнів:

— національні фінансові системи країн світу чи окремого регіону;

— міжнародні фінанси, які відображаються у централізованих на світовому чи регіональному рівнях фінансових ресурсах. До складу міжнародних фінансів належать:

— фінанси міжнародних організацій;

— міжнародні фінансові інститути;

— міжнародний фінансовий ринок (провідні банки та фондові бір¬жі, що здійснюють операції в усьому світі чи певному регіоні).

2 Функції фінансів.

Сутність кожної економічної категорії детально розкриває¬ться в її функціях, які характеризують суспільне призначення даної категорії.

Фінанси виконують дві функції: — розподільну;— контрольну.

Суть розподільної функції полягає в тому, що фінанси виступа¬ють інструментом розподілу і перерозподілу ВВП. Причому вони є основним розподільним інструментом. Крім них, хоч і в значно об¬межених рамках, насамперед у сфері перерозподілу, цю функцію можуть виконувати ціни. Причому перерозподіл відбувається внас¬лідок так званого перекосу цін, коли на товари і послуги одних га¬лузей вони вищі від вартості, а на інші товари і послуги — нижчі. Тобто перерозподіл за допомогою цін відбувається не тому, що ці¬нам цілеспрямовано властива така функція, а навпаки, тому, що в певних випадках вони неточно і неповно виконують функцію вимі¬ру вартості. На відміну від цін фінанси насамперед призначені для здійснення розподілу вартості ВВП.

Крім того, розподіл і перерозподіл вартості ВВП може відбува¬тися в результаті кримінальних порушень — крадіжок, зловжи¬вань службовим становищем, розкрадання майна підприємств дер¬жавного сектора, уникнення від сплати податків та ін. Однак, це не економічні методи, і вони є предметом іншої науки — право¬знавства.

Механізм дії розподільної функції фінансів пов'язаний зі схемою розподілу ВВП. Він включає в себе кілька стадій:

І) первинний розподіл;2) перерозподіл;3) вторинний розподіл.

Первинний розподіл — це розподіл заново створеної вартості й формування первинних доходів суб'єктів, зайнятих у створенні ВНП. Первинними доходами на цій стадії виступають: у фізичних осіб — заробітна плата^ у юридичних осіб — прибуток^ у держави — при¬буток державного сектора, що централізується в бюджеті й надход¬ження від державних послуг, ресурсів, угідь і т, ін.

Перерозподіл полягає у створенні й використанні централізо¬ваних фондів. За рівнем централізації вони поділяються на за¬гальнодержавні, відомчі й корпоративні. Загальнодержавні вклю¬чають бюджет і фонди цільового призначення. Відомчі — це фонди, що створюють міністерства І відомства (наприклад, фонд охорони праці). Корпоративні фонди передбачають централіза¬цію частини доходів структурних підрозділів у корпоративних об'єднаннях.

Перерозподіл включає два етапи:

— вилучення частини доходів у одних суб'єктів і формування централізованих фондів. На даному етапі формуються вторинні до¬ходи суб'єктів, що створюють ці фонди;

— використання централізованих фондів І формування дохо¬дів окремих суб'єктів. На цьому етапі можуть формуватись як первинні доходи — заробітна плата фізичних осіб, які працюють у бюджетній сфері, так і вторинні доходи у вигляді різних виплат і надання безплатних послуг із централізованих фондів. Первин¬ні доходи знову ж таки підлягають перерозподілу, якщо це перед¬бачено.

Вторинний розподіл — це другий етап перерозподілу в частині формування первинних доходів фізичних осіб, які зайняті в бюд¬жетній сфері. Тобто він властивий саме тим, хто не бере участі у первинному розподілі.

Механізм дії розподільної функції фінансів може бути представ¬лений на схемі б.

Суть контрольної функції полягає в тому, що фінанси виступа¬ють інструментом контролю за формуванням і використанням дохо¬дів суб'єктів обмінно-розподільних відносин. У процесі цього конт¬ролю охоплюється вся діяльність юридичних і фізичних осіб та держави.

У практичній діяльності контрольна функція знаходить свій про¬яв у фінансовому контролі. Необхідність контролю випливає з то¬го, що фінансові відносини мають яскраво виражений протиречивий характер, оскільки кожний суб'єкт прагне отримати якомога більше. Саме для того, щоб в процесі розподілу ВВП окремі суб'єкти не привласнювали неналежну їм частку, необхідний постійний всеохоп-люючий фінансовий контроль.

Фінансовий контроль виступає у таких формах:— державний;— відомчий;— внутрішній;— незалежний;— суспільний.

Державний — це контроль з боку держави за фінансовою діяль¬ністю юридичних і фізичних осіб. Це найбільш організована та дій¬ова форма. Він охоплює загальнодержавний рівень розподілу ВВП.

Відомчий контроль здійснюється галузевими міністерствами і ві¬домствами відносно до підпорядкованих їм підприємств, організа¬цій, установ. Його об'єктом виступає фінансова діяльність підпри¬ємств та внутрішньовідомчі розподільні відносини.

Внутрішній контроль полягає у самоперевірці фінансової діяль¬ності кожним суб'єктом розподільних відносин.

Незалежний фінансовий контроль проводиться спеціальними ор¬ганами — аудиторськими фірмами з метою встановлення правиль¬ності й законності у фінансовій діяльності окремих суб'єктів.

Суспільний — це контроль з боку суспільства за фінансовою ді¬яльністю держави. Він здійснюється як за рахунок відкритості й гласності фінансової діяльності держави і надання права кожному громадянину вільного ознайомлення, наприклад з бюджетом, так і через виборчу систему (обираючи певні партії і певних кандидатів, виборці обирають чи відкидають певну фінансову політику).

Фінансовий контроль виступає одним з найбільш дійових видів контролю у суспільстві. На відміну від інших він охоплює все сус¬пільство: кожний суб'єкт перевіряє кожного. Оскільки фінансові показники діяльності виступають результативними, то фінансовий контроль є наскрізним — він фактично охоплює всі аспекти діяль¬ності держави, юридичних і фізичних осіб. Звідси випливають ши¬рокі повноваження органів фінансового контролю, їх доступність до будь-яких документів і сфер діяльності. Відповідно і результати контролю підлягають повному оприлюдненню. Фінансова діяль¬ність кожного суб'єкта має бути прозорою, що створює передумови для її законності.

1 Поняття фінансів як правової категорії.

Фінанси є історичною категорією. Вони виникли ще за часів рабовласницького суспільства в умовах товарно-грошових відносин під впливом розвитку функцій та потреб держави. Термін "фінанси" походить від латинського, що означає грошовий платіж. Він почав активно використовуватися у XIII - XV ст. в Італії, де такі міста, як Флоренція, Венеція, Генуя виконували функції провідних європейських центрів торгівлі та банківської справи. У подальшому термін поширився в усьому світі і почав застосовуватися як поняття, пов'язане з системою грошових відносин, утворенням грошових ресурсів, що мобілізуються державою для виконання своїх політичних та економічних функцій.

Фінанси - це особлива сфера економічних відносин. Їх зміст, характер використання, закономірності розвитку визначаються соціально-економічними відносинами, що привалюють у державі, природою та функціями держави.

Сучасна фінансова наука також не дає однозначної відповіді щодо суті фінансів. Тим більше, що багатогранність фінансів дає можливість вивчати їх з позицій різних рівнів, у тому числі загальної теорії фінансів, економіки, менеджменту, права тощо.

Фінанси - це не просто гроші, доходи або видатки. Фінанси - це сукупність відносин, що мають розподільчий характер і опосередковуються через доходи й видатки громадян і юридичних осіб - суб'єктів господарської діяльності, фінансово-кредитних установ, держави, міжнародних фінансових організацій тощо.

Характеризуючи фінанси, слід виходити з таких ключових елементів, як фінансові відносини та фінансова діяльність. Фінансові відносини відображають рух вартості від одного суб'єкта до іншого. Вони характеризують розподільні, перерозподільні та обмінні процеси і матеріально проявляються у грошових потоках. У свою чергу фінансова діяльність проявляється у формуванні доходів та здійсненні витрат певним суб'єктом.

Об'єктом фінансової діяльності є фінанси, які не слід ототожнювати з грошима, що є значно вужчим поняттям. Сфери функціонування грошей і фінансів перетинаються в певному сегменті; вони взаємопов'язані і взаємозалежні, але не тотожні. Фактично гроші виступають інструментом фінансових відносин.

Фінанси - це грошові відносини, що виникають у процесі розподілу і перерозподілу вартості валового суспільного продукту і частини національного багатства у зв'язку з формуванням грошових доходів і нагромаджень у суб'єктів господарювання та держави і використанням їх на розширене відтворення, матеріальне стимулювання працюючих, задоволення соціальних та інших потреб суспільства.

Дістаючи нормативно-правове закріплення, відносини у сфері фінансової діяльності стають уже об'єктом дослідження юриспруденції. Однак предметом дослідження фінансового права як галузі права, науки, навчальної дисципліни є не всі фінанси, що обертаються у суспільстві й національній економіці і надалі набувають міжнародного значення.

Ліцензування валютних операцій. Силенко

Декрет Кабміну “Про систему валютного регулювання і валютного контролю”:

Стаття 5. Ліцензії Національного банку України

1. Національний банк України видає індивідуальні та генеральні ліцензії на здійснення валютних операцій, які підпадають під режим ліцензування згідно з цим Декретом.

2. Генеральні ліцензії видаються комерційним банкам та іншим фінансовим установам України, національному оператору поштового зв'язку на здійснення валютних операцій, що не потребують індивідуальної ліцензії, на весь період дії режиму валютного регулювання.

4. Індивідуальні ліцензії видаються резидентам і нерезидентам на здійснення разової валютної операції на період, необхідний для здійснення такої операції. Індивідуальної ліцензії потребують такі операції:

а) вивезення, переказування і пересилання за межі України валютних цінностей, за винятком:

вивезення, переказування і пересилання за межі України фізичними особами - резидентами іноземної валюти на суму, що визначається Національним банком України;

вивезення, переказування і пересилання за межі України фізичними особами - резидентами і нерезидентами іноземної валюти, яка була раніше ввезена ними в Україну на законних підставах;

платежів у іноземній валюті, що здійснюються резидентами за межі України на виконання зобов'язань у цій валюті перед нерезидентами щодо оплати продукції, послуг, робіт, прав інтелектуальної власності та інших майнових прав, за винятком оплати валютних цінностей та за договорами (страховими полісами, свідоцтвами, сертифікатами) страхування життя;

платежів у іноземній валюті за межі України у вигляді процентів за кредити, доходу (прибутку) від іноземних інвестицій;

вивезення за межі України іноземної інвестиції в іноземній валюті, раніше здійсненої на території України, в разі припинення інвестиційної діяльності;

платежів у іноземній валюті за межі України у вигляді плати за послуги з аеронавігаційного обслуговування повітряних суден, що справляється Європейською організацією з безпеки аеронавігації (Євроконтроль) відповідно до Багатосторонньої угоди про сплату маршрутних зборів, вчиненої в м. Брюсселі 12 лютого 1981 року, та інших міжнародних договорів;

б) ввезення, переказування, пересилання в Україну валюти України, за винятком випадків, передбачених пунктом 2 статті 3 цього Декрету (суми у валюті України, що були вивезені, переказані, переслані на законних підставах за кордон, можуть бути вільно ввезені, переслані, переказані назад в Україну);

в) надання і одержання резидентами кредитів в іноземній валюті, якщо терміни і суми таких кредитів перевищують встановлені законодавством межі;

г) використання іноземної валюти на території України як засобу платежу або як застави;

д) розміщення валютних цінностей на рахунках і у вкладах за межами України, за винятком:

відкриття фізичними особами - резидентами рахунків у іноземній валюті на час їх перебування за кордоном;

відкриття кореспондентських рахунків уповноваженими банками;

відкриття рахунків у іноземній валюті резидентами, зазначеними в абзаці четвертому пункту 5 статті 1 цього Декрету;

е) здійснення інвестицій за кордон, у тому числі шляхом придбання цінних паперів, за винятком цінних паперів або інших корпоративних прав, отриманих фізичними особами - резидентами як дарунок або у спадщину.

5. Одержання індивідуальної ліцензії однією із сторін валютної операції означає також дозвіл на її здійснення іншою стороною або третьою особою,яка має відношення до цієї операції, якщо інше не передбачено умовами індивідуальної ліцензії.

6. Порядок і терміни видачі ліцензій, перелік документів, необхідних для одержання ліцензій, а також підстави для відмови у видачі ліцензій визначаються Національним банком України.

Відмова у видачі Національним банком України ліцензії може бути оскаржена в суді або арбітражному суді.

Правовий режим розрахунків в валюті. Силенко

Декрет Кабміну “Про систему валютного регулювання і валютного контролю”:

Ч.1 ст. 3 → Валюта України є єдиним законним засобом платежу на території України, який приймається без обмежень для оплати будь-яких вимог та зобов'язань, якщо інше не передбачено цим Декретом, іншими актами валютного законодавства України.

Абз.1 ст. 7 → У розрахунках між резидентами і нерезидентами в межах торговельного обороту використовується як засіб платежу іноземна валюта. Такі розрахунки здійснюються лише через уповноважені банки.

Абз.2 ст.7 → Наймодавці-нерезиденти здійснюють оплату праці резидентів виключно у валюті України у готівковій або безготівковій формі.

Абз.3 ст. 7 → Здійснення розрахунків між резидентами і нерезидентами в межах торговельного обороту у валюті України допускається за умови одержання індивідуальної ліцензії Національного банку України.

Не знаю чи треба, але все ж таки нехай буде:

ЗУ Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті:

Стаття 1. Виручка резидентів у іноземній валюті підлягає зарахуванню на їх валютні рахунки в уповноважених банках у строки виплати заборгованостей, зазначені в контрактах, але не пізніше 180 календарних днів з дати митного оформлення (виписки вивізної вантажної митної декларації) продукції, що експортується, а в разі експорту робіт (послуг), прав інтелектуальної власності - з моменту підписання акта або іншого документа, що засвідчує виконання робіт, надання послуг, експорт прав інтелектуальної власності. Перевищення зазначеного строку потребує висновку центрального органу виконавчої влади з питань економічної політики.

Стаття 2. Імпортні операції резидентів, які здійснюються на умовах відстрочення поставки, в разі, коли таке відстрочення перевищує 180 календарних днів з моменту здійснення авансового платежу або виставлення векселя на користь постачальника продукції (робіт, послуг), що імпортується, потребують висновку центрального органу виконавчої влади з питань економічної політики.

При застосуванні розрахунків щодо імпортних операцій резидентів у формі документарного акредитиву строк, передбачений частиною першою цієї статті, діє з моменту здійснення уповноваженим банком платежу на користь нерезидента.

Строк та умови завершення імпортної операції без увезення товару на територію України визначаються у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням з Національним банком України.

Стаття 3. Національний банк України має право встановлювати строк, протягом якого куплена резидентом на міжбанківському валютному ринку України іноземна валюта для забезпечення виконання зобов'язань перед нерезидентом має бути використана за призначенням, і порядок її продажу в разі недотримання резидентом цього строку.

Стаття 4. Порушення резидентами строків, передбачених статтями 1 і 2 цього Закону, тягне за собою стягнення пені за кожний день прострочення у розмірі 0,3 відсотка суми неодержаної виручки (вартості недопоставленого товару) в іноземній валюті, перерахованої у грошову одиницю України за валютним курсом Національного банку України на день виникнення заборгованості. Загальний розмір нарахованої пені не може перевищувати суми неодержаної виручки (вартості недопоставленого товару).

Поняття об’єктів та суб'єктів валютних правовідносин. Бабич, Берка

Об’єкт (Гетьманцев називає його предметом) валютних відносин.

Термін валюта визначається декретом Кабінету Міністрів України «Про систему валютного регулювання та контролю».

Згідно з Декретом валютні цінності це:

валюта України — грошові знаки у вигляді банкнотів, казначейських білетів, монет і в інших формах, що перебувають в обігу та є законним платіжним засобом на території України, а також вилучені з обігу або такі, що вилучаються з нього, але підлягають обмінові на грошові знаки, які перебувають в обігу, кошти

на рахунках, у внесках в банківських та інших кредитно-фінансових установах на території України;

платіжні документи та інші цінні папери (акції, облігації, купони до них, бони, векселі (тратти), боргові розписки393, акредитиви, чеки, банківські накази, депозитні сертифікати, ощадні книжки, інші фінансові та банківські документи), виражені у валюті України;

іноземна валюта — іноземні грошові знаки у вигляді банкнотів, казначейських білетів, монет, що перебувають в обігу та є законним платіжним засобом на території відповідної іноземної держави, а також вилучені з обігу або такі, що вилучаються з нього, але підлягають обмінові на грошові знаки, які перебува-

ють в обігу, кошти у грошових одиницях іноземних держав і міжнародних розрахункових (клірингових) одиницях, що перебувають на рахунках або вносяться до банківських та інших кредитно-фінансових установ за межами України;

платіжні документи та інші цінні папери (акції, облігації, купони до них, векселі (тратти), боргові розписки, акредитиви, чеки, банківські накази, депозитні сертифікати, інші фінансові та банківські документи), виражені в іноземній валюті або банківських металах.

Валюта України є єдиним законним засобом платежу на території України, який приймається без обмежень для оплати будь-яких вимог та зобов’язань, якщо інше не передбачено цим Декретом, іншими актами валютного законодавства України.

льним банком України. Суми у валюті України, що були вивезе-

Суб’єктами валютних відносин є:

• держава в особі уповноважених органів (Національний банк України, Державна податкова служба, Державна митна служба тощо);

• банки як валютні агенти;

• банки як суб’єкти валютних відносин, що діють від свого імені та від імені клієнтів;

• юридичні особи;

• фізичні особи.

Фізичні та юридичні особи, що приймають участь у валютних відносинах, класифікуються законодавством на резидентів та нерезидентів.

Резиденти це:

фізичні особи (громадяни України, іноземні громадяни, особи без громадянства), які мають постійне місце проживання на території України, у тому числі ті, що тимчасово перебувають за кордоном; юридичні особи, суб’єкти підприємницької діяльності, що не мають статусу юридичної особи (філії, представництва тощо), з

місцезнаходженням на території України, які здійснюють свою діяльність на підставі законів України;

дипломатичні, консульські, торговельні та інші офіційні представництва України за кордоном, які мають імунітет і дипломатичні привілеї, а також філії та представництва підприємств і організацій України за кордоном, що не здійснюють підприємницької діяльності;

До нерезидентів відносяться:

фізичні особи (іноземні громадяни, громадяни України, особи без громадянства), які мають постійне місце проживання за межами України, в тому числі ті, що тимчасово перебувають на території України;

юридичні особи, суб’єкти підприємницької діяльності, що не мають статусу юридичної особи (філії, представництва тощо), з місцезнаходженням за межами України, які створені й діють відповідно до законодавства іноземної держави, у тому числі юридичні особи та інші суб’єкти підприємницької діяльності з участю юридичних осіб та інших суб’єктів підприємницької діяльності України; розташовані на території України іноземні дипломатичні, консульські, торговельні та інші офіційні представництва, міжнародні організації та їх філії, що мають імунітет і дипломатичні привілеї, а також представництва інших організацій і фірм, які не здійснюють підприємницької діяльності на підставі законів України.

Особливості валютних правовідносин як виду фінансово-правових відносин. Бабич, Берка

Валютні правовідносини є підвидом банківських відносин, тому їм притаманні всі ті ознаки, що їх мають банківські правовідносини.

Банківські правовідносини мають специфічні риси, які зумовлюють наявність притаманних їм певних особливостей.

По-перше, ці правовідносини виникають у процесі банківської діяльності, тобто систематичної діяльності спеціальних суб'єктів — Національного банку України, інших банків та фінансових установ, з приводу таких об'єктів, як гроші, цінні папери, дорогоцінні метали, валютні цінності, а також інформації, яка підпадає під режим банківської таємниці. Необхідно зазначити, що об'єкт банківських правовідносин вужчий, ніж об'єкт цивільних правовідносин, оскільки останній включає в себе, крім вищезазначених об'єктів, також рухомі і нерухомі речі, але ширший, ніж об'єкт фінансових, який переважно включає в себе тільки грошові кошти.

По-друге, однією зі сторін у банківських правовідносинах обов'язково виступає спеціальний суб'єкт — Національний банк України, банк або інша фінансова установа.

По-третє, особливістю цих правовідносин є те, що за формою вони не однорідні, і, в принципі, складаються з двох груп правовідносин: публічно-правового та приватно-правового характеру.

По-четверте, через банківські правовідносини опосередковується кредитно-грошова політика держави.

Валютні правовідносини є специфічним видом фінансових правовідносин і визначаються як урегульовані нормами права суспільні відносини, що складаються у сфері обігу валюти та валютних цінностей, а також здійснення відповідними органами валютного регулювання і валютного контролю.

Особливості:

1. Одним з учасників завжди виступає держава в особі фінансових органів або агентів, що наділені загальною та спеціальною компетенцією і владними повноваженнями по відношенню до інших учасників.

2. Виникають з приводу та у зв’язку з використанням валютних цінностей.

3. Виникають в процесі валютної діяльності держави.

4. Є особливим різновидом владно-майнових відносин.

5. Мають комплексний характер (одночасно публічний і приватний).

6. Пов’язані з обігом валюти і валютних цінностей, що мають спеціальний правовий режим.

7. Виникають в процесі як внутрішньої так і зовнішньої діяльності держави.

8. Права та обов’язки сторін, що складають зміст валютного правовідношення, опосередковуються не договором або іншою формою угоди сторін, а безпосередньо нормативним актом, що передбачає підстави виникнення, зміни та припинення валютних правовідносин. При цьому необхідно мати на увазі, що орган, який виступає в якості учасника валютних правовідносин наділений владними повноваженнями.

9. Валютні правовідносини регулюються законодавством у сфері обігу валюти і валютних цінностей, а також іншими законодавчими актами різних галузей права (фінансового, цивільного, міжнародного, приватного, адміністративного, кримінального права та інших галузей), тобто законодавство, що регулює такі відносини має комплексний характер, але серед всіх інших перевага віддається нормам фінансового права. Крім того, правове регулювання валютних правовідносин здійснюється нормативними актами різними за своєю природою та юридичною силою (національне законодавство, міжнародні угоди та договори, звичаї, зовнішньоекономічні угоди, акти застосування права).

Правове регулювання забезпечення повернення кредитів. Панів

Не впевнена, шо це зовсім по темі, але шось знайшла

Інструменти забезпечення повернення позик.

Як правило, кожний банк використовує свої інструменти впливу на боржників, причому розглядає їх в якості своєї комерційної таємниці. Однак в їх діях виявляються і спільні закономірності. Нижче наведені основні із таких правил.

1. Банк прагне мати справу з тими, кого він давно знає. Цей і декілька наступних пунктів однозначно свідчать: систему забезпечення повернення позик слід формувати з таким розрахунком, щоб вона працювала не тільки після того, як настав строк повернення кредиту, але головним чином до прийняття рішення про видачу кредиту.

Суть правила в тому, що банк вибирає клієнтів, яким довіряє, віддаючи перевагу тим з них, хто обслуговується в даному банку. Випадкові позичальники повинні бути виключені або зведені до мінімуму.

2. Банк обмежує строки кредитування. Розрахунок досить простий: чим коротше цей строк, тим нижче за інших рівних умов рівень ризику.

3. Банк поступово розвиває свої кредитні відносини з клієнтами, включаючи і тих, з якими він вже працює. На невеликих кредитних сумах можна сповна оцінити клієнта за декілька місяців: пізнати його порядність, акуратність, грамотність, простежити, з якого роду контрагентами він має справу, наскільки акуратний в сплаті податків, і оформлені платіжних документів, переконатися в його грамотності в юридичних нюансах.

В більш широкому плані йдеться про те, що банк повинен знати клієнта, його повний "портрет" і реальні наміри (включаючи схему руху наданої йому позики, кому і на які цілі вона призначена). Для цього він, зокрема, організовує свою службу економічної безпеки, яка в даному випадку працює в попереджувальному режимі.

4. Банк по можливості формалізує процеси надання кредитів.

Це передбачає розробку відповідних процедур, пакетів документів, які вимагаються від позичальника, критеріїв задоволення кредитних заяв (сукупності коефіцієнтів, які допомагають визначити рівень кредитного ризику).

5. Банк домагається, щоб максимальна кількість кредитів мала забезпечення в тій чи іншій формі, при цьому, широко диференціюються умови кредитування різних клієнтів (в залежності від забезпечення кредиту, від надійності клієнту, від цілей, обсягів, строків кредитування і інших обставин). Роботу з позичальниками полегшує розроблений в банку пакет документів, які підприємство, що звернулося за кредитом, повинно надати банку. В їх числі статут, свідоцтво про реєстрацію, фінансові документи, документи, які підтверджують ціль кредитування (проекти, контракти, договори), джерела погашення кредиту, ефективність кредитування. Кредитні заяви розглядаються із застосуванням спеціальних методик розрахунку оборотності і окупності засобів.

Забезпеченням кредиту може бути ліквідний товар, майно, валютні грошові кошти. Приймається в якості забезпечення і поручительство якогось великого банку. Повинна бути розроблена форма такого договору поручительства для підприємств, які не є клієнтами банку, а також для тих, хто звертається за кредитом вперше і не має власного майна для його забезпечення.

Банки широко практикують знайомство з підприємством, огляд на місці товарів, офісів, складських приміщень, торгівельних залів, перевірку наявності товарів і майна, які надаються у заставу.

Цільове використання кредиту легше простежити, якщо однією з умов його надання є відкриття позичальником рахунку в банку.

6. Банк активно утримується від прийняття в якості забезпечення своїх кредитів неліквідного товару або іншого подібного майна, сумнівних цінних паперів (непокритих банківських акредитивів, неакцептованих векселів).

7. Банк страхує надану позику (і, можливо, проценти по ній). При цьому кращим є трьохсторонній договір між банком, позичальником і страховиком.

8. Банк включає в кредитний договір арбітражне застереження про те, що у випадку виникнення суперечок між учасниками вони передаються на розв'язання до Господарського суду.

У більш широкому плані йдеться про те, що банк, який по-справжньому турбується про повернення своїх позик, бездоганно володіє витонченостями юридично вірного складання відповідних документів і супроводження всього кредитного процесу.

9. На останніх етапах кредитного процесу, коли строк повернення кредиту настає або вже настав, банк активно використовує службу економічної безпеки, яка повинна діяти жорстко, але в рамках чинності, доводячи справу при необхідності до суду.

10. Відповідальний банк акуратний в сплаті своїх боргів, пунктуальний в поверненні одержаних ним кредитів, не утримує в своєму обігу чужих коштів, не перешкоджає законним перевіркам своєї діяльності з боку компетентних органів.

Рефайн.орг.юей :-/

Москалюк

Забезпеченість повернення кредиту є однією з умов кредитних відносин між банком та позичальником. Її застосування викликано прагненням банків уникнення втрати наданої позики та належних до неї відсотків.

Найбільш розповсюдженим типом забезпечення є певне майно клієнта, яке виділяється в якості активу (яке підлягає продажу у випадку невиплати позики), з надходжень від продажу якого банк відшкодовує свої витрати на позику. Важливе значення мають і гарантії. Це забезпечення не дає банку права на будь-які активи, але замість цього він отримує підтримку за рахунок особистого контрактного зобов'язання третьої сторони виплатити позику, якщо цього не зробить позичальник.

Неустойка (штраф, пеня) – це визначена законом або договором грошова сума, яку боржник повинен сплатити кредитору у випадку невиконання або неналежного виконання зобов'язання.

В залежності від співвідношення неустойки з відшкодуванням збитків розрізняють 4 види неустойки:

• виклична, коли припускається стягнення тільки неустойки, але не збитків;

• штрафна, коли збитки можуть бути стягнені у повній сумі поверх неустойки;

• альтернативна, коли за вибором кредитора можуть бути стягнені або неустойка, або збитки; • залікова, коли збитки відшкодовуються в розмірі, не покритому нею, тобто сума неустойки зараховується на користь відшкодування збитків.

Застава майна (рухомого чи нерухомого) означає, що кредитор-заставодержатель має право реалізувати це майно, якщо забезпечене майном зобов'язання не буде виконаним. Застава повинна забезпечити не тільки повернення позики, але й сплату відповідних процентів і неустойок по договору, передбачених у випадку його невиконання.

Поручительство – це договір з односторонніми зобов'язаннями. Функція поручительства полягає в тому, що воно створює для кредитора більшу вірогідність реального задоволення його вимоги до боржника по забезпеченому поручительством зобов'язанню у випадку невиконання цього зобов'язання. Більша вірогідність досягається завдяки тому, що при поручительстві відповідальним перед кредитором стає поряд з боржником ще і інша особа – поручитель.

Задаток - служить засобом забезпечення зобов'язання не тільки стороною, яка його приймає. При порушенні договору сторона, яка отримала задаток, повинна сплатити іншій стороні подвійну суму задатку, а у випадку порушення договору стороною, що дала задаток, він залишається у сторони, що його отримала. Більш того, винна в невиконанні договору сторона зобов'язана відшкодувати іншій стороні збитки з зарахуванням суми задатку, якщо в договорі не обумовлені інші умови.

Правове регулювання валютних операцій.

Правова природа кредитного договору. Панів

Надання банківського кредиту оформляється укладенням кредитного договору, згідно з яким одна сторона — банк — зобов’язується передати другій стороні (позичальникові) на підставі кредитного плану і на певний строк суму грошей, а позичальник зобов’язується надавати банкові необхідне забезпечення кредиту, використовувати його на обумовлені цілі і повернути у встановлений строк та сплатити відповідні відсотки.

Кредитний договір є договором господарським, плановим, консенсуальним, платним. Слід відрізняти кредитний договір від договору позики за такими ознаками:

1) він завжди є плановим, кредит надається на підставі кредитних планів;

2) кредити повинні використовуватися за цільовим призначенням;

3) однією зі сторін у цьому договорі завжди виступає установа банку;

4) об’єктом договору є гроші, а кредит надається банками завжди за плату.

До умов кредитного договору належать: об’єкти кредитування; розмір кредиту; умови його надання та погашення; відсоткові ставки за користування кредитом та порядок сплати відсотків; умови здійснення банківського контролю за використанням коштів; способи забезпечення виконання зобов’язань за договором клієнтом; перелік розрахунків та відомостей, необхідних для кредитування; строк їх надання клієнту; майнова відповідальність за порушення умов договору тощо. Конкретний зміст зазначеного договору і перелік усіх його умов визначаються за згодою сторін.

Видана за кредитним договором сума грошей зараховується банком на кредитний рахунок, який відкривається в установах банку для обліку виданого кредиту.

За кредитним договором юридичні права й обов’язки сторін — банків та клієнтури — неоднакові. У банку-кредитора фактично знаходяться всі права, а основним його обов’язком є надання кредитів різних видів. На клієнтові лежать в основному обов’язки, хоча позичальник може і відмовитися від укладення договору. Обов’язки клієнта: повернути в строк одержаний кредит, сплатити банку відсотки за користування кредитом, не ухилятися від банківського контролю, дотримуватися цільового використання одержаного кредиту, надати і гарантувати наявність забезпечення за договором на весь строк кредитування.

За порушення зобов’язань за кредитним договором сторони несуть відповідальність у вигляді стягнення неустойки і відшкодування збитків. При кредитуванні підприємств, організацій велике значення зміцнення кредитної дисципліни, яка має на меті своєчасне погашення кредиту і суворе додержання позичальниками всіх умов договору. В разі порушення кредитної дисципліни до клієнта можуть застосовуватися такі санкції: сплата банку підвищених відсотків з прострочених позичок; припинення кредитування з правом дострокового одностороннього розірвання договору; дострокове стягнення раніше наданих позичок зі сплатою штрафу, переведення на акредитивну форму розрахунків або надання додаткових гарантій.

У свою чергу, банк несе відповідальність за несвоєчасну видачу кредиту, якщо це передбачено умовами кредитного договору, та у відшкодуванні збитків, завданих клієнту.

Відповідно до ст. 49 Положення НБУ “Про кредитування” у кредитних договорах передбачається відповідальність позичальника за несвоєчасне повернення кредиту та відсотків за його користування і банку за несвоєчасне перерахування валюти кредиту у вигляді стягнення пені, що встановлюється за згодою сторін.

У кредитних договорах повинна передбачатись відповідальність позичальника за використання не за цільовим призначенням кредитів за рахунок кредитних ресурсів НБУ у вигляді стягнення з нього штрафу в розмірі не менш як 25 відсотків від розміру використаного не за призначенням кредиту у встановленому чинним законодавством порядку. Крім того, передбачається також відповідальність позичальника за використання не за цільовим призначенням кредиту, наданого за рахунок власних ресурсів комерційного банку, у вигляді стягнення з нього штрафу в розмірі 25 відсотків від розміру використаного не за призначенням кредиту.

Комерційні банки зобов’язані у кожному випадку неповернення кредиту та нарахованих відсотків за користування кредитом вирішувати питання про стягнення заборгованості у встановленому чинним законодавством порядку, а у разі неможливості стягнення — порушувати у суді справу про банкрутство.

Отже, відносини, що виникають при укладенні кредитного договору, є специфічною формою взаємовідносин комерційного банку і клієнта, і хоч виникають за волевиявленням позичальників, мають грошовий характер, характеризуються нерівністю прав суб’єктів (банку й клієнта).

Костютенко. Банківське право.

Види кредитів та їх правове регулювання (консорціумне кредитування, кредитна лінія, споживчі кредити). Однокоз

Види кредитів:

Була така Постанова НБУ "Положення Національного банку України про кредитування" №246 від 28.09.1995 року. В ній були визначені види кредиту (наводяться далі по тексту), проте вона втратила чинність на підставі Постанови НБУ №54 від 18 лютого 2004 року «у зв'язку з прийняттям ЗУ"Про іпотеку", "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", "Про іпотечне кредитування, операції з консолідованим іпотечним боргом та іпотечні сертифікати", "Про внесення змін до Закону України "Про лізинг", набранням чинності ЦКУ, ГКУ, якими врегульовано правовідносини щодо кредитних операцій та забезпечення виконання кредитних зобов'язань».

Що треба знати: правове регулювання кредитних операцій здійснюється наведеними вище н.п.а., проте якої-небудь структурованої класифікації в них немає, тому у всіх підручниках вказується саме класифікація із Постанови НБУ №246. Отже, за розрізняються такі види кредитів:

1) за строками користування:

- короткострокові - до одного року;

- середньострокові - до трьох років;

- довгострокові - понад три роки;

2) за способом забезпечення:

- забезпечені (заставою, порукою, гарантією, страхуванням тощо);

- незабезпечені (бланкові);

3) за методами надання:

- кредит, що надається одноразово в повній сумі;

- кредитна лінія - надання кредиту в майбутньому у розмірах, які не перевищують максимальної суми кредиту, обумовленої сторонами в договорі;

4) за строками погашення:

- строкові - кредити, що погашаються у встановлені строки;

- дострокові - кредити, що погашаються достроково;

- відстрочені - кредити, строки погашення яких були відстрочені;

- прострочені - кредити, що погашаються після повернення встановлених строків.

Як короткострокові, так і довгострокові кредити можуть мати різне цільове призначення.

5) за ступенем ризику: (ця класифікація міститься у Постанові НБУ "Про затвердження Положення про порядок формування та використання резерву для відшкодування можливих втрат за кредитними операціями банків" №279 від 06.07.2000р. - чинна)

- стандартні - кредити, за якими кредитний ризик є незначним і становить один відсоток чистого кредитного ризику;

- під контролем - кредити, за якими кредитний ризик є незначним, але може збільшитися внаслідок виникнення несприятливої для позичальника ситуації та становить п'ять відсотків чистого кредитного ризику;

- субстандартні - кредити, за якими кредитний ризик є значним, надалі може збільшуватись і становить 20 відсотків чистого кредитного ризику, а також є ймовірність несвоєчасного погашення заборгованості в повній сумі та в строки, що передбачені кредитним договором;

- сумнівні - кредити, за якими виконання зобов'язань з боку позичальника/контрагента банку в повній сумі (з урахуванням фінансового стану позичальника та рівня забезпечення) під загрозою, ймовірність повного погашення кредитної заборгованості низька та становить 50 відсотків чистого кредитного ризику;

- безнадійні - кредити, імовірність виконання зобов'язань за якими з боку позичальника/контрагента банку (з урахуванням фінансового стану позичальника та рівня забезпечення) практично відсутня, ризик за такими операціями дорівнює сумі заборгованості за ними;

Відповідно до ч.1 ст..347 ГК у сфері господарювання можуть використовуватися банківський, комерційний, лізинговий, іпотечний та інші форми кредиту.

Банківський кредит - кредит, що надається банківською установою суб'єкту господарювання на підставі кредитного договору.

Комерційний кредит (ст. 1057 ЦК). Договором, виконання якого пов'язане з переданням у власність другій стороні грошових коштів або речей, які визначаються родовими ознаками, може передбачатися надання кредиту як авансу, попередньої оплати, відстрочення або розстрочення оплати товарів, робіт або послуг (комерційний кредит), якщо інше не встановлено договором.

Лізинговий кредит - правовідносини, що виникають між суб'єктами лізингу на підставі договору лізингу.

Іпотечне кредитування - правовідносини, що виникають з приводу набуття права вимоги іпотечного боргу за правочинами та іншими документами (ст. 1 Закону України "Про іпотечне кредитування, операції з консолідованим боргом та іпотечні сертифікати").

Бюджетний кредит - бюджетні кошти, які розміщені банком у вигляді кредитів на підставі договору з розпорядником цих коштів, за якими банк не несе кредитного ризику (Положення про порядок формування та використання резерву для відшкодування можливих втрат за кредитними операціями банків, затверджене постановою Правління Національного банку України від 06.07.2000 р. N 279).

Консорціумний кредит - кредит, який надається банківським консорціумом.

Ч.4 ст.120 ГК. Консорціум - тимчасове статутне об'єднання підприємств для досягнення його учасниками певної спільної господарської мети (реалізації цільових програм, науково-технічних, будівельних проектів тощо). Консорціум використовує кошти, якими його наділяють учасники, централізовані ресурси, виділені на фінансування відповідної програми, а також кошти, що надходять з інших джерел, в порядку, визначеному його статутом. У разі досягнення мети його створення консорціум припиняє свою діяльність.

Відповідно до Положення про порядок здійснення консорціумного кредитування, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 21.02.96 р. N 37 (втратила чинність 2008 року), банківські консорціуми - це тимчасові об'єднання банків, які створюються для координації дій при проведенні різного роду банківських операцій, або для кредитування однієї, але великої угоди і засновані банками на паритетних засадах.

Координує дії учасників головний банк (лідер), який представляє інтереси консорціуму, але діє в межах повноважень, які отримує від інших учасників консорціуму і отримує спеціальну винагороду, крім відсотків та комісійних, що покривають його витрати.

Взаємовідносини між учасниками консорціуму та позичальниками регулюються кредитним договором, який підписується всіма учасниками консорціуму та позичальником.

П.48 Постанови №246 . Кредит може надаватися позичальнику банківським консорціумом такими способами:

а) шляхом акумулювання кредитних ресурсів у визначеному банку з подальшим наданням кредитів суб'єктам господарської діяльності;

б) шляхом гарантування загальної суми кредиту провідним банком або групою банків. Кредитування здійснюється в залежності від потреби в кредиті;

в) шляхом зміни гарантованих банками-учасниками квот кредитних ресурсів за рахунок залучення інших банків для участі в консорціумній операції.

Кредитна лінія (Постанова №246) - згода банку-кредитора надати кредит у майбутньому в розмірах, які не перевищують заздалегідь обумовлені розміри за певний відрізок часу без проведення додаткових спеціальних переговорів.

Питання кредитної лінії регулюється купою постанов НБУ. Для прикладу можна навести Постанову НБУ №270 "Про затвердження Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів і надання резидентами позик в іноземній валюті нерезидентам".

Відповідно до ч.1 п.23 ЗУ «Про захист прав споживачів» споживчий кредит - кошти, що надаються кредитодавцем (банком або іншою фінансовою установою) споживачеві на придбання продукції.

Детально виписано що це таке і як воно регулюється у ст..11 ЗУ «Про захист прав споживачів» (Права споживача в разі придбання ним продукції у кредит)

Договір про надання споживчого кредиту укладається між кредитодавцем та споживачем, відповідно до якого кредитодавець надає кошти (споживчий кредит) або бере зобов'язання надати їх споживачеві для придбання продукції у розмірі та на умовах, встановлених договором, а споживач зобов'язується повернути їх разом з нарахованими відсотками.

Цільовий характер використання передбачає вкладення позичкових коштів на конкретні цілі, передбачені кредитним договором.

При наданні споживчих кредитів (у тому числі шляхом відкриття кредитних ліній) для фізичних осіб цільовий характер використання може бути передбачений у кредитному договорі за згодою сторін.

45. Банк надає кредити фізичним особам у розмірах, що визначаються виходячи з вартості товарів і послуг, які є об'єктом кредитування. Розмір кредиту на будівництво, купівлю і ремонт житлових будинків, садових будинків, дач та інших будівель визначається в межах вартості майна, майнових прав, які можуть бути переданими банку в забезпечення фізичною особою та сумою її поточних доходів, за винятком обов'язкових платежів. Строк повернення кредиту визначається кредитором і позичальником у кредитному договорі та залежить від цілей кредитування, розміру кредиту, платоспроможності позичальника.

46. Фізичні особи погашають кредити шляхом перерахування коштів з особистого вкладу, депозитного рахунку, переказами через пошту або готівкою. (Постанова №246).

Банківські ресурси. Мацюк

Банки:

Залучають кошти (купівля вільних грошових коштів на ринку ресурсів) – від цього залежить розмір банківських ресурсів та масштаби діяльності комерційних банків.

Розміщують кошти (продаж коштів п-вам, організаціям, населенню) - це сприяє підвищенню дохідності та ліквідності комерційних банків, забезпечує їх економічну самостійність та стабільність.

Ресурси комерційного банку - це сукупність грошових коштів, які знаходяться у розпорядженні банку і використовуються ним для здійснення кредитних, інвестиційних та інших активних операцій.

Банківські ресурси з точки зору джерел утворення поділяються:

- власні (статутний капітал, резервний та інші фонди, резерви на покриття різноманітних ризиків і нерозподілений прибуток):

Статутний капітал - вартість вкладів акціонерів (засновників, учасників) банку, внесених з метою формування його активів для початку чи подальшої банківської діяльності, а також гарантування інтересів вкладників та кредиторів банку.

Резервний фонд – фонд, спрямований на покриття непередбачених збитків за всіма статтями активів та позабалансових зобов'язань, джерелом формування якого є відрахування з прибутку банків, що направляються до фонду в порядку,передбаченому чинним законодавством, цим Положенням та статутом банку. (Положення про порядок формування та використання банками резервного фонду)

Нерозподілений прибуток — це частина чистого прибутку, яка не розподіляється, а утримується банком, як правило, з метою реінвестування в його діяльність. Він створюється як залишок чистого прибутку після нарахування дивідендів, відрахувань у загальні резерви, резервний капітал та в інші фонди (резерви), створені відповідно до рішень загальних зборів учасників (засновників, учасників) банку або згідно з чинним законодавством.

- залучені (кошти на депозитних рахунках банківських клієнтів, позики, отримані від інших банків, і кошти, отримані від інших кредиторів)

Головним джерелом банківських ресурсів є залучені кошти, частка яких в середньому по банківській системі України складає 80% від загальної величини ресурсів, а решта (20%) припадає на власний капітал.

Основні ресурси:

для універсальних комерційних банків – короткотермінові депозити.

для іпотечних банків - займаються довгостроковим кредитуванням під заклад нерухомості, мобілізують кошти шляхом випуску та реалізації довгострокових зобов'язань (іпотечних облігацій).

Пасивні операції – операції, за допомогою яких банки формують свої ресурси, необхідні йому зверх власного капіталу для здійснення нормальної діяльності, забезпечення ліквідності та одержання доходу.

Пасивні операції банку можуть здійснюватись у формі:

• залучення коштів на депозитні рахунки - поточні, строкові, ощадні та інші;

• недепозитного залучення коштів: одержання позичок на міжбанківському ринку, позичок НБУ, випуск банківських облігацій, векселів та інших зобов'язань.

Основний вид пасивних операцій - залучення коштів на банківські рахунки всіх видів: поточні, строкові, ощадні, валютні та інші. Депозити слугують важливим джерелом коштів, завдяки яким банки формують переважну частину своїх дохідних активів. Недепозитні кошти найчастіше залучаються для підтримання ліквідності банків.

Організація кредитування. Суб’єкти кредитних правовідносин. Циба

Банк розробляє та затверджує внутрішні документи, що визначають його кредитну політику, підходи до її реалізації, документи, що визначають процедури прийняття рішень банком про розміщення грошових коштів, розподіл функцій та повноважень між підрозділами та службовцями банку, документи, що включають правила коедитування клієнтів. Отже, кредити видаються згідно локальних нормативно-правових актів банку(статутів, положень про філії, відділення, представництва, окреміполження про органи управління цих установ). Локальні нормативно-правові акти приймаються відповідно до законодавчих актів і підлягають загальній державній реєстрації.

Видання кредиту залежно від клієнта може бути здійснена у різному порядку:

 Юридичним особам — в безготівковій формі шляхом зарахування на рахунок.

 Фізичним особам — в у безготівковій формі шляхом зарахування коштів на рахунок, або видання його готівкою через касу банку.

 Кредити у іноземній валюті видаються юридичним і фізичним тільки у безготівковій формі. Кредит видається на основі розпорядження, яке складене належним чином спеціалістами кредитного підрозділу банку та підписане уповноваженою особою банку. Банк-кредитор зобов’язаний створити стразовий резерв банку(ст.12 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств») .

Щодо процесу повернення клієнтом кредиту та сплати процентів.

 списання коштів з рахунку позичальника за його платіжним дорученням.

 списання коштів позичальника за платіжною вимогою банка. Списання за вимогою банку може бути проведено без акцепту власника рахунку , якщо таке прописано в договорі.

 Перерахування коштів з рахунків позичальника – юридичної особи, що обслуговується у самому банку, на основі платіжної вимоги кредитора(у безакцептному порядку, якщо це пердбачено договором)

 Перерахування коштів з рахунків позичальників – фізичних осіб на основі їх письмових розпоряджень, переказом ними грошей перез операторів зв’язку чи інші кредитні організації.

 Сплата готівкою через касу банка – кредитора.

У встановлений кредитним договором день (день сплати за процентами або погашення основного боргу) працівник бухгалтерії, відповідальний за ведення рахунка позичальника на основі відповідного розпорядження, підписаного уповноваженою особою банку, або оформляє факт сплати процентів чи погашення основного боргу, або переносить заборгованість клієнта у документ обліку прострочених заборгованостей. Безнадійна заборгованість по кредитам у встановленому порядку списується з балансу банку за рахунок коштів страхового резерву. Якщо таких коштів недостатньо – відноситься на збитки звітного року.

Можна визначити, що банківські кредитні правовідносини — це правовідносини, за яких позичальник зобов’язується повернути у встановлений строк позичкодавцю — кредитній установі одержану від нього таку саму суму грошей з відсотками.

Кредитні правовідносини, як і решта правових відносин, передбачають наявність таких елементів, як суб’єкти, об’єкт і зміст.

Суб’єктами кредитних правовідносин можуть виступати з боку позичкодавця — лише кредитні установи, а з боку пози¬чальника — підприємства, організації, громадяни.

Об’єктом кредитних правовідносин є гроші в безготівковій формі або готівкою. Крім грошей, об’єктом комерційного кредиту мо¬жуть бути реалізовані товари, виконані роботи, надані послу¬ги, щодо яких надана відстрочка (ст. 36 Положення НБУ “Про кредитування”). Отже, незалежно від форми надання кредиту — в грошовій або товарній — він має грошову природу і визна¬чається вартісним характером.

Ст. 47 Закону Як кредитні у цій статті розглядаються операції, зазначені у пункті 3 частини першої та у пунктах 3-7 частини другої статті 47 цього Закону.

Для проведення спільного фінансування банки можуть укладати угоди про консорціумне кредитування. В рамках такої угоди банки-учасники встановлюють умови надання кредиту та призначають банк, відповідальний за виконання угоди. Банки-учасники несуть ризик по наданому кредиту пропорційно до внесених у консорціум коштів.

Банк зобов’язаний мати підрозділ, функціями якого є надання кредитів та управління операціями, пов’язаними з кредитуванням.

Банкам забороняється прямо чи опосередковано надавати кредити для придбання власних цінних паперів. Використання цінних паперів власної емісії для забезпечення кредитів можливе з дозволу Національного банку України.

Банк зобов’язаний при наданні кредитів додержуватись основних принципів кредитування, у тому числі перевіряти кредитоспроможність позичальників та наявність забезпечення кредитів, додержуватись встановлених Національним банком України вимог щодо концентрації ризиків.

Банк не може надавати кредити під процент, ставка якого є нижчою від процентної ставки за кредитами, які бере сам банк, і процентної ставки, що виплачується ним по депозитах. Виняток можна робити лише у разі, якщо при здійсненні такої операції банк не матиме збитків.

Банк має право видавати бланкові кредити за умов додержання економічних нормативів.

Надання безпроцентних кредитів забороняється, за винятком передбачених законом випадків.

У разі несвоєчасного погашення кредиту або відсотків за його користування банк має право видавати наказ про примусову оплату боргового зобов’язання, якщо це передбачено угодою.

Поняття банківського кредиту. Принципи кредитування. Циба

Банківський кредит - будь-яке зобов'язання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми.(ЗУ Про банки і банківську діяльність (ст.2))

Банківський кредит - це кредит, що надається банком. Як правило, банківський кредит має відповідати принципам кредитування. Це - строковість, цільовий характер, забезпеченість та платність кредиту. Головним джерелом банківського кредиту є залучені банками на договірній основі і добровільних засадах тимчасово вільні кошти юридичних та фізичних осіб, а також власні кошти банку.

Слово «кредит» походить від латинського «сгесіеге», що означає «вірити», «довіряти».

Поняттям кредиту охоплюється таке коло явищ:

3)товарний кредит, за якого оплата товару (або зустрічна по¬ставка (передача) у порядку оплати раніше отриманого товару)здійснюється через певний проміжок часу після його отримання.

Про товарний кредит мова йде і у тих випадках, коли на умовахвідстрочення оплати виконується робота або надається послуга;

4)комерційний кредит, за якого здійснюється попередня оплата належних до поставки товарів, виконання робіт або надання послуг;

5)позика, за якої речі, визначені родовими ознаками, переда¬ ються у власність позичальнику за умови повернення позикодав¬цеві у визначений строк такої ж кількості речей. На умовах пози¬ки можуть передаватися і гроші;

4)податковий кредит.

Види:

За строками погашення

- On call credit

 короткосторокові

 середньострокові

 довгострокові

2. За способом погашення

• Такі, що погашаються однією сумою в кінці строку.

• Такі, що погашаються рівними долями за рівні часові проміжки(мають бути передбачені погодження графіку погашення основної суми боргу та процентів зі встановленням конкретних дат).

• Такі, що погашаються нерівними частинами через різні часові проміжки:

 складний кредит(з виплатою від 20до50% кредиту в кінці строку)

 прогресивний кредит(з виплатами, що наростають до кінця строку дії кредитного договору )

 сезонний кредит (кредит для сезонних виробництв з виплатами тільки в ті місяці, на які приходять максимальні суми виручки).

3. За способом сплати процентів за кредитом

- Сплата у момент погашення кредиту.

- Сплата рівними внесками протягом всього строку дії кредитного договору.

- Сплата в момент надання кредиту.

4. За наявністю забезпечення

 Незабезпечені кредити.

 Забезпечені редити.

 Кредити під фінансові гарантії 3-х осіб.

5. За цільовим призначенням

27. Цільві кредити

- платіжні(для проведення конкретної коммерційної угоди);для оплати розрахункових(платіжних) документів контрагентів клієнта –може непокритий акредитив; для придбання цінних паперів; для авансових платежів; для бюджетних платежів)

- споживчі кредити.

- для фінансування виробничих витрат( формування запасів матеріалів, фінансування поточних виробничих затрат, фінансування поточних інвестиційних затрат, включно на лізингові операції)

-придбання векселів.

28. Кредити загального характеру (нецільові).

6. За формою надання кредиту

 Безготівкова форма( зарахування безготівкових грошей на відповідний рахунок позичальника+реструктуризація раніше виданого кредиту)

 Кредитування з використанням векселів з банку.

 Суміщення 2х попередніх форм.

 Кредити у готівковій формі. Видаються фізікам, як првило.

7. За технікою надання кредиту

 Однією сумою

 У вигляді овердрафта(на карточці закінчуються гроші , і банк зі свого гаманця платить по поточним витратам.Пізніше ти його перекриваєш і сплачуєш за це процент)

 У вигляді кредитної лінії

 Проста кредитна лінія

 Така кредитна лінія, яка може бути оновлена(онкольна (оn call (до вимоги) кредитна лінія - у межах суми ліміту і періоду часу, що вст.договором таким чином, що ліміт може постійно і автоматично встановлюватись при погашенні взятих раніше траншів .

8. За способом надання кредиту

• Індивідуальний кредит, той, що надається позичальнику одним банком.

• Синдицированный, той, що надається позичальнику декількома банками.

9. За категорією потенційних позичальників

 Аграрні кредити

 Комерційні кредити

 Кредити посередникам на фондовій біржі

 Іпотечні кредити власникам нерухомості

 Міжбанківські кредити

Загалом, банківські кредити поділяються на активні і пасивні. Ясєн пєнь, що у першому випадку банк виступає кредитором, у другому – бере його. Банк може входити в кредитні відносини (брати та давати кредити) і з іншими банками або кредитними організаціями. Такі відносини називаються міжбанківським кредитуванням. Що ж до кредитування підприємств, організацій, установ та фізіків, то банк майже завжди виступає у ролі кредитора.

Принципи кредитування.

Ч.5ст.47 ЗУ «Про банки» - банк зобов’язаний при наданні кредитів додержуватись основних принципів кредитування, у тому числі перевіряти кредитоспроможність позичальників та наявність забезпечення кредитів, додержуватись встановлених Національним банком України вимог щодо концентрації ризиків.

Зміст банківських кредитних правовідносин знаходить основне ви¬явлення в принципах кредитування, до яких належать: забез¬печеність, строковість, платність, повернення кредиту та цільовий характер його використання.

Безумовними принципами банківського кредитования є:

1. Принцип терміновості що означає надання кредиту на однозначно визначений термін.

2. Принцип презумції повернення передбачає, що у визначений договором строк вся сума кредиту повинна бути повернена повністю.

3. Принцип оплатності передбачає, що за право користування кредитом позичальник повинен заплатити домовлену суму процентів.

4. Принцип підпорядкування кредитного договору нормам законодавства та банківським правилам (у т.ч. обов*язковим є складання кредитного договору або домовленості у письмовій формі, яке не суперечить закону або приписам НБУ )

5. Принцип незмінності умов кредитування. Тобто, зміна умов кредитного договору повинна проходити у відповідності з правилами, що сформульовані у самому кредитному договорі або спеціальному додатку до нього.

6. Принцип взаємної вигідності кредитного договру. Умови договору повинні адекватно враховувати комерційні інтереси та можливості сторін.

Особливою групою принципів є ті, що за волею сторін, вносяться у кредитний договір і не застосовуються, якщо не внесені у договір – не безумовні принципи:

• принцип цільового використання кредиту;

• принцип забезпечення кредитування (кредит може бути забезпечений повністю, частково або не забезпечений зовсім).

Також існує принцип кредитування, які використовуються для «службового використання» працівниками банків і повинні бути закріплені у установчих документах у якості елемента кредитної політики.

Обов*язково перечитати ст. 49 ЗУ «Про банки» - кредитні операції

Правове регулювання електронних платежів. Панів

Орлюк

Чинним законодавством передбачено кілька видів платіжних систем. Зокрема, за юрисдикцією їх можна класифікувати на внутрішньодержавні та міжнародні. Перші в свою чергу за правовою ознакою засновника поділяються на банківські та небанківські платіжні системи. Внутрішньодержавні банківські платіжні системи включають системи міжбанківських розрахунків, системи масових платежів та внутрішньобанківські платіжні системи.

Система електронних платежів НБУ є державною системою міжбанківських розрахунків. Вона обслуговує ті банківські установи, які мають кореспондентські рахунки, відкриті в НБУ. Саме на НБУ покладено завдання регламентації діяльності СЕП, забезпечення її функціонування, надання гарантій її надійності та безпеки з метою проведення через неї міжбанківських переказів.

В Україні у 2001 р. було запроваджено пілотний проект зі створення Національної системи масових електронних платежів (НСМЕП). У межах проекту було розпочато програму роботи з Укрпоштою, підписано відповідні угоди. НБУ дав дозвіл Укрпошті виконувати готівкові операції за картками, її установи дістали право видавати-приймати готівку. Крім того, НБУ закінчив розробку системи інтерплат, яка дає змогу за допомогою карток НСМЕП здійснювати розрахунки Інтернет-платежів. Можна платити в Інтернет-магазинах, на комерційних сайтах, здійснювати грошові перекази, оплачувати комунальні послуги, послуги Інтернет-провайдерів, ІР телефонії та мобільного зв'язку, оплату авіа-, залізничних квитків, перераховувати кошти на розважальні заходи в режимі он-лайн.

На кінець 2002 р. НСМЕП експлуатується у багатоемітентному режимі багатьма банками у різних регіонах України. Банками емітовано понад 85 тис. карток, використовується близько 400 одиниць термінального обладнання (включаючи банкомати), а загальні обороти банків за картковими рахунками НСМЕП за місяць становлять близько 20 млн. грн.

У 2003 р. кілька вітчизняних банків планують запровадити пілотний проект переходу на більш сучасний стандарт платіжних карток - ЕМV. Цей стандарт прийнятий основними платіжними системами:

Еuropay, МasterCard та Viza International для дебетових і кредитних карток. Міжнародні платіжні системи встановили закінчення терміну переходу банків на чипові системи - 2005-2006 роки.

Щодо використання технічних можливостей міжнародних платіжних систем в Україні, то відповідно до Закону України "Про платіжні системи та переказ грошей в Україні", банки, клірингові установи, а також інші установи, що надають фінансові послуги, мають право укладати договори з платіжними організаціями міжнародних платіжних систем про членство або про участь у цих системах після отримання ними відповідного дозволу Національного банку України.

Характеристика банківського кредитування.

Поняття кореспондентських рахунків банків. Звізда Москалюк

Для виконання платежів, розрахунків та інших послуг банки встановлюють між собою кореспондентські відносини.

Кореспондентські відносини - договірні відносини між банками про здійснення платежів, розрахунків та інших послуг, що їх виконує один банк за дорученням і на кошти іншого банку.

Кореспондентські відносини можуть бути:

- між комерційними банками (установами) і регiональними управлiннями Національного банку;

- безпосередньо між комерційними банками.

Кореспондентські відносини встановлюються комерційним банком (установою) з регіональним управлінням Національного банку на підставі укладеного між ними договору про відкриття кореспондентського (субкореспондентського) рахунку для проведення міжбанківських розрахунків комерційного банку (установи) з іншими банками.

Кореспондентський рахунок відкривається комерційному банку- юридичній особі для здійснення розрахунків, що їх виконує один банк за дорученням і на кошти іншого банку на підставі укладеного кореспондентського договору.

Субкореспондентський рахунок відкривається установі комерційного банку (філії, відділенню, управлінню тощо), яка не є юридичною особою для здійснення розрахунків на підставі укладеного кореспондентського договору.

Одночасно з відкриттям кореспондентського (субкореспондентського) рахунка, комерційному банку (установі) - учаснику системи електронних платежів відкривається технічний кореспондентський (субкореспондентський) рахунок, через який безпосередньо забезпечується здійснення міжбанківських розрахунків.

Технічний кореспондентський (субкореспондентський) рахунок це інформація в електронній формі, яка відображає зміни стану кореспондентського (субкореспондентського) рахунка банку-учасника системи електронних платежів в результаті виконання електронних міжбанківських розрахунків.

У разі проведення міжбанківських розрахунків через прямі кореспондентські відносини комерційний банк відкриває кореспондентський рахунок в іншому комерційному банку, який здійснює банківські операції за його дорученням на підставі укладеної між ними кореспондентської угоди.

Кореспондентські (субкореспондентські) рахунки відкриваються комерційному банку (установі) згідно з Планом рахунків бухгалтерського обліку банків України.

Учасниками системи електронних платежів можуть бути ті комерційні банки та їх установи, які мають кореспондентські (субкореспондентські) рахунки в регіональних управліннях Національного банку, задовольняють технічним і технологічним вимогам роботи в системі електронних платежів.

Правові засади міжбанківських розрахунків. Звізда Москалюк

Міжбанківські розрахунки - безготівкові розрахунки між банками, що обумовлені виконанням платежів клієнтів або власними зобов'язаннями одного банку перед іншим.

НБУ організовує і здійснює міжбанківські розрахунки в Україні відповідно до чинного законодавства. Банківські установи при здійснення міжбанківських розрахунків керуються Законами України "Про Національний банк України", "Про банки і банківську діяльність", іншими законодавчими

актами України та нормативно-правовими актами НБУ, Інструкцією про міжбанківські розрахунки в Україні. Міжбанківські розрахунки потрібні для економічних зв'язків саме кредитних і фінансових інститутів. Наприклад, при розміщенні грошових коштів у формі депозитів і кредитів, при переобліку векселів один в одного та в центральному банку, отримання від нього кредитів у порядку рефінансування. НБУ - як. центральний банк держави - організовує і бере участь у здійсненні міжбанківських розрахунків.

Банки України - як учасники міжбанківських розрахунків - несуть спільну відповідальність за стан міжбанківських розрахунків і діють відповідно до нормативних актів НБУ та угод, які укладаються між учасниками розрахунків.

Форми безготівкових розрахунків та способи платежів. Богатчук

Платіжне доручення – розрахунковий документ, який являє собою письмово оформлене доручення клієнта банку, що його обслуговує, на перерахування визначеної суми коштів зі свого рахунку.

Суть:

19. оформляється платником та подається до банку, що обслуговує його, не менше ніж у двох примірниках.

20. платник має право зазначати у платіжному дорученні дату валютування - дату, починаючи з якої кошти, переказані платником отримувачу, переходять у власність отримувача. Дата валютування не може бути пізніше 10 календарних днів після складання платіжного доручення, інакше банк платника не приймає платіжне доручення.

21. Банк отримувача до настання дати валютування, що зазначена в електронному розрахунковому документі, зараховує переказані кошти на відповідний рахунок і не пізніше наступного робочого дня згідно з порядком, передбаченим у договорі, повідомляє отримувача про надходження на його адресу коштів та дату їх валютування.

22. Банк отримувача зобов'язаний зарахувати кошти на рахунок отримувача на початок операційного дня, який визначений датою валютування.

23. Операцію з перерахування коштів з відповідного рахунку на рахунок отримувача банк отримувача оформляє меморіальним ордером - розрахунковим документом, який складається за ініціативою банку для оформлення операцій щодо списання коштів з рахунку платника і внутрішньобанківських операцій.

24. Платник до настання дати валютування може відкликати кошти.

25. Банк платника приймає платіжне доручення до виконання протягом 10 календарних днів з дати його виписки. День оформлення платіжного доручення не береться до уваги. Банк ставить печатку про дату прийняття.

26. Платіжне доручення від платника банк приймає до виконання за умови, якщо його сума не перевищує суму, що є на рахунку платника. Якщо немає (недостатньо) коштів на рахунку платника, то банк приймає від нього платіжні доручення, якщо порядок їх приймання та виконання передбачений договором між банком та платником.

Реквізити: назва док-у, номер док-у, дата випуску, назва платника і одержувача, їх ідентиф.коди/ідент. номери, назви банків платника і одержувача, їх місцезнах.і коди, призначення платежу, № договору, який проплачується, ідентифікація договору, сума, яка проплачується, сума податку.

Платіжні доручення застосовуються в розрахунках за товарними і нетоварними платежами: за фактично відвантажену продукцію, в порядку попередньої оплати, для перерахування підпри¬ємствами сум, які належать фізичним особам на їх рахунки, відкриті в установах банків; в інших випадках за згодою сторін.

Платіжна вимога-доручення - розрахунковий документ, який складається з:

 верхньої частини – платіжної вимоги

 нижньої – платіжного доручення

Верхня частина вимоги-доручення оформляється отримувачем і передається безпосередньо платнику не менше ніж у 2 примірниках. У разі згоди оплатити вимогу-двручення платник заповнює її нижню частину і подає до банку, що його обслуговує.

Банк платника приймає вимогу-доручення від платника протягом 20 календарних днів з дати оформлення її отримувачем.

Реквізити: такі ж, як і в платіжному дорученні. Але: в призначенні плтажу має зазначатись підстава для списання.

Платіжна вимога - розрахунковий документ, що містить вимогу стягувача або в разі договірного списання отримувача до банку, що обслуговує платника, здійснити без погодження з платником переказ визначеної суми коштів з рахунку платника на рахунок отримувача. Платіжна вимога-доручення застосовується при примусовому та договірному списанні коштів.

Розрахунковий чек — це документ, що містить письмове розпорядження власника рахунку (чекодавця) установі банку (банку-емітенту), яка веде його рахунок, сплатити чекодержателю зазначену в чеку суму коштів.

Субєкти: чекода¬вець — юридична або фізична особа, яка здійснює платіж за допомогою чека та підписує його; чекодержатель — підприєм¬ство, яке є отримувачем коштів за чеком; банк-емітент — банк, що видає чекову книжку (розрахунковий чек) підприємству або фізичній особі.

Чекові книжки (розрахункові чеки) є бланками суворої звітності. Строк дії чекової книжки — один рік, розрахункового чека, який ви¬дається для разового розрахунку фізичній особі, — три місяці. За погодженням з установою банку строк дії невикористаної че¬кової книжки може бути продовжений.

Чек із чекової книжки пред'являється до оплати в банк чекодержателя протягом десяти календарних днів (день випису¬вання чека не враховується).

Розрахунки чеками здійснюються таким чином: покупець на основі заяви отримує в своєму банку чекову книжку, для чого банк-емітент депонує певні грошові кошти (ліміт чекової книж¬ки), а одержавши рахунок постачальника на товар або послуги, виписує і передає постачальникові чек, який він здає в установу банку, яка його обслуговує, при цьому банк зараховує суму, вка¬зану в чеку, на рахунок постачальника-видається відрізний талон. Одночасно ця сума спи¬сується з рахунку покупця, на якому вона була депонована.

Акредитив — це форма розрахунків, при якій банк-емітент за дорученням свого клієнта (заявника акредитива) зобов'язаний: виконати платіж третій особі (бенефіціару) за поставлені това¬ри, виконані роботи та надані послуги, а також надати повнова¬ження іншому (виконуючому) банку здійснити цей платіж.

Важливо зазначати проти яких док-ів розкривається акредитив.

Види: покритий/непокритий, відзивний/безвідзивний

Вексель — цінний папір, який засвідчує безумовне грошове зобов'язання векселедавця сплатити після настання строку виз¬начену суму грошей власнику векселя.

Положення «Про переказний і простий вексель», Порядок проведення банком операцій з векселя¬ми, ЗУ «Про обіг векселів в Україні» .

Види: простий вексель - нічим не обумовлене зобов'язання особи, яка його видала про сплату зазначеної суми грошей після пред'явлення векселя або у визначений термін власнику векселя. Переказний (трата) - документ, який містить нічим не обумовлений наказ векселедавця платнику здійснити платіж відповідної грошової суми особі, зазначеній у векселі, або за наказом після пред'явлення векселя або у якийсь визначений термін.

Індоса¬мент — це передавальний напис на звороті векселя, який про¬ставляє власник на користь іншої особи і підписує на векселі або на додатку до векселя.

Акцепт — це письмова згода платника на оплату векселя, яка забезпечує гарантії векселя.

Аваль — це забезпечення третьою особою, або однією з осіб, що підписали вексель, сплати суми за векселем.

Інкасування (інкасо) — це здійснення банком за доручен¬ням клієнта операцій з розрахунковими та супроводжуваль¬ними документами з метою одержання платежу, або пере¬давання розрахункових та/чи супровідних документів проти платежу. Інкасуючий банк несе відповідальність тільки за видачу документів платнику проти платежу чи акцепту і не відпо¬відає ні за перевірку документів, ні за платіж, ні за акцепт.

Платіжні картки — це емітована банком України банків¬ська платіжна картка відповідно до діючого законодавства, за допомогою якої власник картки має можливість здійсню¬вати оплату товарів, послуг і одержувати готівку. Картку може емітувати й іноземний банк, і іноземна небанківська установа.

Види платіжних карток: 1. ел.гаманець 2. ел. чек.

1. з магнітною стрічкою. 2. з чіпом

Як самостійний вид безготівкових розрахунків розглядають¬ся кредитні картки банків. Це пластикова пластинка з нанесе¬ною магнітною стрічкою або внутрішньою мікросхемою, яка забезпечує доступ до спеціального карткового рахунку в бан¬ку.

Дистанційне обслуговування - комплекс інформаційних послуг за рахунком клієнта та здійснення операцій за рахунком на підставі дистанційних розпоряджень клієнта за допомогою систем "клієнт - банк", "клієнт - Інтсрнет - банк", "телефонний банкінг" тощо.

Електронний розрахунковий документ документ, інформація в якому представлена у формі електронних даних, включно з відповідними реквізитами розрахункового документа, який може бути сформований, переданий, збережений і перетворений у візуальну форму представлення електронними засобами (якщо це передбачено договором між банком та клієнтом, то використання клієнтом системи не виключає можливе оброблення банком документів клієнта на паперових носіях).

Організація безготівкових розрахунків в господарському обігу, їх суть та принципи. Богатчук

Безготівкові розрахунки - це перерахування певної суми коштів з рахунків платників на рахунки отримувачів коштів, а також перерахування банками за дорученням підприємств і фізичних осіб коштів, унесених ними готівкою в касу банку, на рахунки отримувачів коштів, що проводиться банком на підставі розрахункових документів на паперових носіях чи в електронному вигляді. Безготівкові розрахунки здійснюють через банки (їхні філії) та інші кредитні установи, у яких відкриті відповід¬ні кореспондентські рахунки, якщо інше не випливає із закону і не обумовлено формою розрахунків, що вико¬ристовується.

Правові форми: акредитив¬на, інкасова, вексельна форма розрахунків, а також форми розрахунків за розрахунковими чеками та з використан¬ням розрахункових документів на паперових носіях та в електронному вигляді. Допускаються розрахунки і в інших формах, передбач. ЗУ, банківськи¬ми правилами, звичаями ділового обороту в банк. практиці.

НПА: ЦК (глава 74), ЗУ «Про банки і банківську діяльність», «Про платіж¬ні системи та переказ коштів в Україні», «Про Національний банк України», «Про підприємства в Україні», у Постанові Верховної Ради України «Про застосування векселів у господарському обороті», нпа НБ, зокрема, Інструкція про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затверджена постановою Правління НБУ (НБУ встановлює правила, строки та стандарти здійснення без¬готівкових розрахунків).

Суть:

 кошти з рахунків можуть списуватися лише за дорученнями власників рахунків або за розпорядженнями стягувачів у встановлених законо¬давством випадках.

 доручення платників про списання коштів з рахун¬ків приймаються банками до виконання виключно в межах залишку коштів на цих рахунках або якщо договором між банком та платником передбачено їх приймання та виконан¬ня в разі відсутності (недостатності) коштів на цих рахунках.

 розрахункові документи, що надійшли до банку протягом операційного часу, він виконує в день їх надходження. Якщо до банку надійшло одночасно кілька розрахункових документів, черговість списання коштів така:

1.кошти на підставі рішення суду для задоволення вимог про відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю, а також вимог про стягнення аліментів;

2. кошти на підставі рішення суду для розрахунків щодо виплати вихідної допомоги та оплати праці особам, які працюють за трудовим договором (контрактом), а також виплати за авторським договором;

3. кошти на підставі інших рішень суду;

4. кошти за розрахунковими документами, що передбачають платежі до бюджету;

5. кошти за іншими розрахунковими документами в порядку їх послідовного надходження.

 загальний термін банківських розрахунків не має пере¬вищувати 3 операційні дні в межах України.

 Банки приймають до виконання тільки розрахункові до¬кументи:

- своїх клієнтів, які подають їх у банк у порядку, передба¬ченому договорами про розрахунково-касове обслуговуван¬ня цих клієнтів;

- клієнтів інших банків або органів державного казна¬чейства, якщо документи надсилають безпосередньо інші банки або органи державного казначейства;

- платіжні вимоги стягувача на примусове списання коштів, на яких є підписи відповідального виконавця та від¬биток штампа банку, що обслуговує цього стягувача, якщо він доставляє їх у банк платника самостійно (посильним, ре¬комендованим або цінним листом тощо).

Принципи:

15. підприємства всіх форм власності повинні зберігати свої грошові кошти у банках на розрахункових рахунках і викорис¬товувати їх для міжгосподарських розрахунків

16. наявність згоди платника на платіж

17. строковість платежу

18. контроль за відповідністю законодавству

Види платіжних інструментів: меморіальний ордер; платіжне доручення; платіжна вимога-доручення; платіжна вимога; розрахунковий чек; акредитив; вексель; спеціальні платіжні засоби, зокрема платіжні картки-для фо. Клієнти для здійснення розрахунків самостійно обирають платіжні інструменти (за винятком меморіального ордера) і зазначають їх під час укладення договорів

Договори банківського рахунку та банківського вкладу. Відповідальність за порушення зобов’язань за договорами. Попова

ЦК

Стаття 1058. Договір банківського вкладу

1. За договором банківського вкладу (депозиту) одна сторона (банк), що прийняла від другої сторони (вкладника) або для неї грошову суму (вклад), що надійшла, зобов'язується виплачувати вкладникові таку суму та проценти на неї або дохід в іншій формі на умовах та в порядку, встановлених договором.

2. Договір банківського вкладу, в якому вкладником є фізична особа, є публічним договором (стаття 633 цього Кодексу).

Аналогічні положення містяться й у ст. 340 ГК України.

Договір банківського вкладу слід визнати різновидом договору позики, договором, який має багато спільного із кредитним договором та договором банківського рахунка.

Юридичні ознаки договору: односторонній, реальний, відплатний. Якщо вкладником виступає фізична особа, договір банківського вкладу вважається публічним (ст. 633 ЦК).

Законодавством передбачено можливість укладення депозитного договору на користь третьої особи (ст. 1063 ЦК).

Укладення договору банківського вкладу відбувається шляхом відкриття депозитного (вкладного) рахунка.

На відміну від договору позики чи кредитного договору, предметом договору банківського вкладу є виключно грошові суми в національній або іноземній валюті (депозит).

Форма договору — письмова. Недотримання цієї вимоги робить договір нікчемним.

Стаття 1066. Договір банківського рахунка

1. За договором банківського рахунка банк зобов'язується приймати і зараховувати на рахунок, відкритий клієнтові (володільцеві рахунка), грошові кошти, що йому надходять, виконувати розпорядження клієнта про перерахування і видачу відповідних сум з рахунка та проведення інших операцій за рахунком.

Істотною відмінністю депозитного договору (рахунка) від договору банківського рахунка (інших видів рахунків, які відкриваються у банках), є відсутність можливості у клієнта здійснювати з них розрахунки. Якщо фізичні особи при розірванні договору банківського вкладу або після закінчення строку його дії можуть спрямувати кошти, які перебувають на депозитному рахунку, на рахунки інших осіб, то юридичним особам це прямо заборонено. Усі грошові кошти юридичної особи має бути зараховано на поточний рахунок і лише із цього рахунка може бути перераховано на рахунки третіх осіб.

Відповідальність сторін за договором банківського вкладу положеннями § 3 гл. 72 ЦК не передбачено, однак банк чи інша кредитно-фінансова установа несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання за договором у порядку, встановленому для договору банківського рахунка. Це стосується строків зарахування грошових коштів на вклад, його повернення, порушення або незбереження банківської таємниці вкладника. Окрім норм про застосування санкцій за невиконання чи неналежне виконання депозитного договору, законом встановлено й додаткові засоби захисту клієнта. Зокрема, на вимогу вкладника до банку (фінансової установи) про видачу вкладу не поширюється позовна давність (ч. 1 ст. 268 ЦК).

За загальною характеристикою договори банківського вкладу і рахунку є:

- договір банківського вкладу реальним (є укладеним з моменту передання грошей), а договір банківського рахунку (консенсуальним);

- відплатними (договір банківського рахунка може бути безвідплатним – ч.4 ст. 1068 ЦК).

До джерел правового регулювання договорів банківського вкладу і рахунку належать: нормативно-правові акти (акти цивільного законодавства):

- Цивільний кодекс;

- Господарський кодекс України;

- Закон України «Про банки і банківську діяльність» від 07.12.2000 р.;

- Закон України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» від 12.07.2001 р.

- Підзаконні правові акти Національного банку України, і зокрема, Інструкція НБУ Про порядок відкриття, використання і закриття рахунків у національній та іноземній валютах, затвердженою постановою правління НБУ 12.11.2003 р.

Відповідальність

Стаття 58. ЗУ Про банки і банківську діяльність

Банк відповідає за своїми зобов'язаннями всім своїм майном відповідно до законодавства.

Банк не відповідає за невиконання або несвоєчасне виконання зобов'язань у разі оголошення мораторію на задоволення вимог кредиторів, зупинення операцій по рахунках, арешту власних коштів банку на його рахунках уповноваженими органами державної влади.

Учасники банку відповідають за зобов'язаннями банку згідно із законами України та статутом банку.

Власники істотної участі зобов'язані вживати своєчасних заходів для запобігання настання неплатоспроможності (банкрутства) банку.

Власники істотної участі, керівники банку (крім керівників відокремлених структурних підрозділів банку) за фіктивне банкрутство, доведення до банкрутства або приховування стійкої фінансової неспроможності банку несуть відповідальність згідно із законами України.

Правові основи безготівкових та готівкових розрахунків.

Порядок відкриття рахунків в банках. Попова

- Порядок відкриття рахунків в банках.

Відповідно до ЗУ Про банки і банк діяльність банківська діяльність передбачає, окрім іншого, відкриття та ведення банківських рахунків фіз. осіб та юр. осіб.

Згідно з п.2 ч. 1 Ст.. 47 Цього ж Закону на підставі банківської ліцензії банки мають право здійснювати відкриття та ведення поточних рахунків клієнтів і банків-кореспондентів, у тому числі переказ грошових коштів з цих рахунків за допомогою платіжних інструментів та зарахування коштів на них.

Банківські рахунки - рахунки, на яких обліковуються власні кошти, вимоги, зобов'язання банку стосовно його клієнтів і контрагентів та які дають можливість здійснювати переказ коштів за допомогою банківських платіжних інструментів;

З Інструкції про порядок відкриття та використання рахунків в національній та іноземній валюті

1.8. Банки відкривають своїм клієнтам за договором банківського рахунку поточні рахунки, за договором банківського вкладу - вкладні (депозитні) рахунки.

Поточний рахунок - рахунок, що відкривається банком клієнту на договірній основі для зберігання грошей і здійснення розрахунково-касових операцій за допомогою платіжних інструментів відповідно до умов договору та вимог законодавства України.

До поточних рахунків також належать:

рахунки за спеціальними режимами їх використання, що відкриваються у випадках, передбачених законами України або актами Кабінету Міністрів України;

поточні рахунки типу "Н", що відкриваються в національній валюті офіційним представництвам і представництвам юридичних осіб-нерезидентів, які не займаються підприємницькою діяльністю на території України;

поточні рахунки типу "П", що відкриваються в національній валюті постійним представництвам;

карткові рахунки, що відкриваються для обліку операцій за платіжними картками відповідно до вимог цієї Інструкції. Операції за цими рахунками здійснюються з урахуванням особливостей, визначених цією Інструкцією та відповідними нормативно-правовими актами Національного банку, що регулюють здійснення операцій із застосуванням платіжних карток;

поточні (накопичувальні) рахунки виборчих фондів.

інвестиційні рахунки, що відкриваються нерезидентам-інвесторам в уповноважених банках України відповідно до вимог цієї Інструкції для здійснення інвестиційної діяльності в Україні, а також для повернення іноземної інвестиції та прибутків, доходів, інших коштів, одержаних іноземним інвестором від інвестиційної діяльності в Україні;

Вкладний (депозитний) рахунок - рахунок, що відкривається банком клієнту на договірній основі для зберігання грошей, що передаються клієнтом в управління на встановлений строк або без зазначення такого строку під визначений процент (дохід) і підлягають поверненню клієнту відповідно до законодавства України та умов договору.

До вкладних (депозитних) рахунків також належать пенсійні депозитні рахунки, що відкриваються фізичним особам відповідно до Закону України "Про недержавне пенсійне забезпечення" для накопичення заощаджень на виплату пенсії.

1.9. Договір банківського рахунку та договір банківського вкладу укладаються в письмовій формі. Один примірник договору зберігається в банку, а другий банк зобов'язаний надати клієнту під підпис.

П.1.5. Інструкції про порядок відкриття та використання рахунків в національній та іноземній валюті Умови відкриття рахунку та особливості його функціонування передбачаються в договорі, що укладається між банком і його клієнтом, і не повинні суперечити вимогам цієї Інструкції.

1. Днем відкриття поточного рахунку клієнта вважається дата, що зазначена на заяві про відкриття цього рахунку в розділі "Відмітки банку".

Відповідно до Інструкції поточні рахунки відкриваються підприємствам усіх видів та форм власності, їх відокремленим підрозділам, а також фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності для зберігання грошових коштів та здійснення усіх видів операцій за цими рахунками відповідно до чинного законодавства України.

3. Порядок відкриття поточних рахунків у національній

та іноземних валютах суб'єктам господарювання

Стаття велика, отже – саммері:

Для юр.особи

Особи (особа), які (яка) від імені суб'єкта господарювання відкривають поточний рахунок, приносить документа (паспорт, документ, що підтверджує повноваження, документи з інструкції (заява, копію свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи, копію належним чином зареєстрованого установчого документа, картку із зразками підписів і відбитка печатки…). Працівник банку на підставі цього здійснює ідентифікацію клієнта та осіб, уповноважених розпоряджатися поточним рахунком. Потім укладається в письмовій формі договір банківського рахунку.

Для фіз.. особи:

Документи, які слід подати:

заяву про відкриття поточного рахунку, що підписана фізичною особою-підприємцем;

копію свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи - підприємця, засвідчену органом, що видав свідоцтво, або нотаріально чи підписом уповноваженого працівника банку;

копію документа, що підтверджує взяття фізичної особи-підприємця на облік в органі державної податкової служби, засвідчену органом, що видав документ, або нотаріально чи підписом уповноваженого працівника банку;

копію документа, що підтверджує реєстрацію фізичної особи-підприємця у відповідному органі Пенсійного фонду України, засвідчену органом, що його видав, або нотаріально чи підписом уповноваженого працівника банку;

картку із зразками підписів (додаток 4). Зразки підписів засвідчуються підписом уповноваженого працівника банку або нотаріально.

Якщо фізична особа-підприємець використовує найману працю, то ця особа під час відкриття поточного рахунку додатково має подати копію документа, що підтверджує реєстрацію фізичної особи-підприємця у відповідному органі Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних

захворювань України, засвідчену органом, що його видав, або нотаріально чи підписом уповноваженого працівника банку. В іншому разі фізична особа-підприємець обов'язково має зазначити про те, що вона не використовує найману працю, у заяві про відкриття поточного рахунку в рядку "Додаткова інформація".

Для Професійних спілок або об'єднання профспілок

заяву про відкриття поточного рахунку

копію статуту (положення) профспілки, засвідчену нотаріально;

копію довідки про внесення профспілки до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, засвідчену органом, що видав довідку, або нотаріально чи підписом уповноваженого працівника банку;

картку із зразками підписів і відбитка печатки (додаток 2), засвідчену нотаріально або вищою за статусом профспілковою організацією, в установленому порядку. До картки включаються зразки підписів осіб, яким відповідно до законодавства України або

установчих документів профспілки надано право розпорядження рахунком і підписання розрахункових документів

Профспілка, яка легалізувалася шляхом повідомлення на відповідність заявленому статусу, крім вищезазначених документів, має подати копію свідоцтва про легалізацію профспілки у відповідному органі виконавчої влади, засвідчену органом, що його видав, або нотаріально чи підписом уповноваженого працівника банку. Інформацію про те, що профспілка не легалізована, клієнт обов'язково зазначає в заяві про відкриття поточного рахунку в рядку "Додаткова інформація".

Якщо вже є рахунок, і особа виріщує новий відкрити – заява + для юр.особи – зразок підписів.

Операції банків з векселями. Марущак

Визначаються Положенням про операції банків з векселями Затверджено Постановою Правління НБУ 28 травня 1999 року

NB.вексель - безумовне грошове зобов'язання, за яким одна особа зобов'язана сплатити іншій визначену суму коштів у визначений строк, правовий статус якого регулюється законодавством про вексельний обіг;

Види: простий і переказний

векселедавець - особа, яка видала вексель;

векселедержатель - особа, яка володіє векселем на підставі чинного законодавства

Банки можуть здійснювати такі операції з векселями:

1) Кредитні - операції, що супроводжуються наданням або залученням грошових коштів проти векселів або під забезпечення векселями.

Кредитні операції поділяються на:

- активні: (врахування векселів- кредитна операція, що полягає у придбанні векселя виключно банком до настання строку платежу за; надання кредитів під заставу векселів)

- пасивні - рефінансування кредитних активних, гарантійних і розрахункових операцій:

(переврахування придбаних векселів; одержання кредитів під заставу векселів)

2) Торговельні - операції з вкладення або залучення грошових коштів під векселі.

Торговельні операції поділяються на:

- активні:(купівля векселів)

- пасивні - рефінансування кредитних і торговельних активних, гарантійних і розрахункових операцій: (продаж придбаних векселів)

3) Гарантійні - операції, що супроводжуються взяттям банку на себе зобов'язань платежу за векселями з умовою відкладення, тобто оплатити векселі при настанні певних обставин і в обумовлений строк.

Гарантійні операції поділяються на:

а) авалювання векселів - прийняття будь-якою особою зобов'язання оплатити вексель повністю або частково за одну із зобов'язаних за векселем осіб при неоплаті векселя платником у строк або у разі неможливості одержати платіж за векселем у строк;

б) видачу гарантій на забезпечення оплати векселів.

4) Розрахункові.

Розрахункові операції поділяються на:

- операції з оформлення заборгованості векселями:

а) акцептація переказних векселів банком, виданих на банк кредитором банку - засвідчена підписом трасата або іншої особи згода оплатити переказний вексель у тому вигляді, в якому він пред'явлений до платежу.

б) видача простих векселів банком кредиторові банку;

в) видача банком переказних векселів на боржника банку;

г) видача банку простих векселів боржником банку;

- операції з розрахунків з використанням векселів:

а) вексельний платіж банку кредитору;

б) вексельний платіж боржника банку.

5) Комісійні та довірчі:

а) інкасування векселів; - здійснення банком за дорученням комітента (векселедержателя) операцій з векселями та супровідними комерційними документами на підставі одержаних від комітента інструкцій

б) оплата векселів, у яких банк виступає особливим платником (доміциліатом); доміциляція - призначення за векселем особливого місця платежу, відмінного від місцезнаходження особи, яка зазначена як платник за векселем, шляхом проставлення доміциляційної формули

в) зберігання векселів (оригіналів, копій і примірників);

г) купівля, продаж і обмін векселів за дорученням клієнтів.

2. Банк проводить операції з векселями на підставі угод з клієнтом (іншим банком).

Угоди про кредитні, торговельні та гарантійні операції, а також інкасування векселів і зберігання, купівлю, продаж і обмін векселів за дорученням клієнтів (інших банків) мають бути укладені в письмовій формі з урахуванням вимог чинного законодавства.

Розрахункові операції можуть здійснюватись без угод (договорів) на підставі первинних документів (реєстрів, актів тощо).

1. Банк самостійно обирає пріоритети у своїй політиці щодо проведення операцій з векселями, а також: - у визначенні сторін, з якими банк вважає за можливе здійснювати операції;

- у визначенні платників за векселями, з векселями яких банк вважає за можливе здійснювати операції.

2. При проведенні операцій з векселями банк бере на себе такі види ризиків: кредитний, ліквідності, процентний, операційний. Банки можуть включати в угоди (договори) умови, які призводять до зменшення ризиків.

3. При проведенні кредитних, торговельних, гарантійних і розрахункових операцій банк має ретельно вивчати фінансовий стан, кредито- та платоспроможність платників за векселями і зобов'язаних за векселями осіб, з якими він укладає угоди про

проведення операцій.

На лекції Н. Г. Кравченко називала лише такі операції банків з векселями: тому коротко на іспиті можна лише це сказати

Кредитні – операції врахування векселя.

Комісійні – інкасування та доміциляція.

Інкасування векселю– пред’явлення векселя до платежу. Банк відповідає за пред’явлення векселю до платежу і здійснення протесту.

Доміциляція векселю – визначення платника за векселем (того, хто буде платити).

Банк не несе в-сть за платіж за доміциліацією, лише якщо поклав гроші на рахунок.

Правове регулювання відкриття рахунків в банках.

Види банківських операцій. Чернеюте

- За економічним характером: Депозитні

Емісійні (випуск грошей)

Касові (прийом і видача готівки)

Розрахункові(пов’язані з рухом коштів)

Інвестиційні(вкладання банками коштів в

інвестиційні проекти)

Валютні ( готівкові і безготівкові розрахунки

і кредитування в іноземній валюті)

Операції з цінними паперами

- За економічним змістом: Посередницькі (факторинг, лізинг)

Консультаційні (з приводу здійснення своїх

банківських операцій чи вкладів клієнта)

- За суб’єктом одержання: Операції для ю.о.

Операції для ф.о.

- За способом відображення у фінансовому обліку: Балансові(балансові

рахунки-ведеться облік всіх операцій)

Позабалансові

- За способом відображення у фінансовому обліку: Активні( вкладання коштів)

Пасивні(залучення ресурсів)

Загальна характеристика банківських операцій. Чернеюте

Банківські операції-певні дії банку спрямовані на виконання функцій банку та обслуговування клієнтів.

Банківська послуга – певні дії банку, спрямовані на підвищення якості виконаних банківських операцій та обслуговувальних операцій (знімання грошей з банкомату).

Довірче управління активами- банківська послуга.

Розрахунок, зняття коштів-банківська операція.

Порядок відкриття, реєстрації та ліквідації комерційних банків та їх філій. Колос

Банк — юридична особа, яка має виключне право на підставі ліцензії Національного банку України здійснювати у сукупності такі операції: залучення у вклади грошових коштів фізичних і юридичних осіб та розміщення зазначених коштів від свого імені, на власних умовах та на власний ризик, відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб.

Філія банку - відокремлений структурний підрозділ банку, що не має статусу юридичної особи і здійснює банківську діяльність від імені банку; Операції філії банку відображаються на окремому балансі.

Представництво банку — територіально відокремлений структурний підрозділ банку, що виконує функції представництва та захисту інтересів банку і не здійснює банківську діяльність.

Правова характеристика банківських операцій.

Правове положення філій та представництв банків. Колос

Згідно з чинним банківським законодавством, банки можуть створювати такі відокремлені структурні підрозділи як філії та представництва.

Відповідно до ст. 2 ЗУ «Про банки і банківську діяльність» філія банку - відокремлений структурний підрозділ банку, що не має статусу юридичної особи і здійснює банківську діяльність від імені банку; Операції філії банку відображаються на окремому балансі.

представництво банку — територіально відокремлений структурний підрозділ банку, що виконує функції представництва та захисту інтересів банку і не здійснює банківську діяльність;

На відміну від філій представництва банків не мають права здійснювати банківську діяльність.

Крім того, з метою поліпшення обслуговування клієнтів та виконання функцій, визначених банком, банк може відкривати такі структурні одиниці, як відділення та обмінні пункти.

Відділення може бути підпорядковані банку або його філії. На відміну від філії відділення не мають окремого балансу. В залежності від підпорядкованості відділення операції, які ним здійснюються, відображаються або на балансі банку, або на балансі філії.

Ст.23. ЗУ «Про банки і банківську діяльність» - Порядок відкриття філій і представництв банків на території України.

Банк має право відкривати філії та представництва на території України в разі його відповідності вимогам щодо відкриття філій та представництв, встановленим нормативно-правовими актами Національного банку України. Відомості про філії та представництва банків Національний банк України включає до Державного реєстру банків на підставі письмового повідомлення банку.

ПОЛОЖЕННЯ про порядок створення і державної реєстрації банків, відкриття їх філій, представництв, відділень ЗАТВЕРДЖЕНО Постановою Правління Національного банку України 31.08.2001 N 375

Філія може самостійно брати участь у системі міжбанківських електронних розрахунків та мати окремий кореспондентський рахунок або працювати за консолідованим кореспондентським рахунком банку.

9.4. Філії банку діють від імені банку на підставі положення про філію.

Філії банку мають право здійснювати банківські та інші операції, передбачені положенням про філію та на підставі дозволу, наданого банком, у межах отриманих банком банківської ліцензії та письмового дозволу, за винятком операцій, для проведення та обліку яких у філії немає належних умов (у тому числі відповідне програмне забезпечення і приміщення, спеціальне банківське обладнання, комп'ютерна техніка, комунікаційні засоби, спеціалісти відповідної кваліфікації тощо) або яких філії не мають права здійснювати згідно з вимогами чинного законодавства України.

Філії банків не мають права відкривати рахунки банкам та в банках, у тому числі укладати кореспондентські відносини.

Керівник філії банку діє на підставі довіреності, виданої банком.

9.5. Банк може відкривати філії за умови дотримання таких вимог:

а) банк не має фінансових або правових проблем, у тому числі:

стан формування резервів банку відповідає вимогам чинних законодавчих актів України, у тому числі нормативно-правових актів Національного банку, статуту банку та відповідних внутрішньобанківських положень;

банк дотримується економічних нормативів та нормативу обов'язкового резервування;

наявність прибутку за даними річного звіту про фінансові результати, а також беззбиткова діяльність банку не менше ніж протягом шести місяців, що передують його зверненню до Національного банку;

банк не є об'єктом застосування заходів впливу щодо обмеження, зупинення чи припинення здійснення окремих видів операцій;

б) наявність технічних та інших умов, потрібних для забезпечення функціонування філії, здійснення нею відповідних операцій та забезпечення їх належного обліку (у тому числі відповідне приміщення і програмне забезпечення, технічні можливості якого забезпечують щоденне формування операційної та звітної інформації в розрізі філій та доступ до цієї інформації Національного банку, спеціальне банківське обладнання, комп'ютерна техніка, комунікаційні засоби тощо) відповідно до вимог законодавчих актів України і нормативно-правових актів Національного банку, а також нормативно-правових актів Фонду гарантування вкладів фізичних осіб щодо порядку формування і ведення бази даних про вкладників - фізичних осіб та надання звітності;

в) виконання вимог пункту 9.3 цієї глави.

9.6. Реєстрація філій банків здійснюється за рішенням територіального управління Національного банку за місцезнаходженням філії на підставі згоди територіального управління Національного банку за місцезнаходженням банку - юридичної особи. Нагляд за діяльністю філії здійснює територіальне управління Національного банку за місцезнаходженням цієї філії.

9.12. Філія є зареєстрованою після внесення відповідного запису до Державного реєстру банків.

9.15. Представництва, що відкриваються банком, діють на підставі окремого положення та від імені банку і ним фінансуються, не мають права здійснювати банківську діяльність.

Банк відкриває представництвам поточні рахунки відповідно до законодавчих актів України та нормативно-правових актів Національного банку.

9.17 Представництво вважається зареєстрованим після внесення відповідного запису до Державного реєстру банків.

Іноземні банки мають право відкривати філії та представництва на території України. Ст.24.ЗУ «Про банки і банківську діяльність»

Іноземний банк має право на відкриття філії в Україні за таких умов:

1) держава, в якій зареєстровано іноземний банк, належить до держав, які беруть участь у міжнародному співробітництві у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, та фінансуванню тероризму, а також співпрацює із Групою з розробки фінансових заходів боротьби з відмиванням грошей (FATF);

2) банківський нагляд у державі, в якій зареєстровано іноземний банк, відповідає Основним принципам ефективного банківського нагляду Базельського комітету з питань банківського нагляду;

3) між Національним банком України та органом банківського нагляду держави, в якій зареєстровано іноземний банк, укладено угоду про взаємодію у сфері банківського нагляду, гармонізації їх принципів та умов;

4) мінімальний розмір приписного капіталу філії на момент її акредитації є не меншим 10 мільйонів євро;

5) наявність письмового зобов'язання іноземного банку про безумовне виконання ним зобов'язань, які виникли у зв'язку з діяльністю його філії на території України.

Акредитацію філій іноземних банків в Україні здійснює Національний банк України.

Акредитація філії іноземного банку здійснюється шляхом внесення відповідного запису до Державного реєстру банків та видачі банківської ліцензії.

Акредитація філії іноземного банку є підставою для здійснення нею банківської діяльності.

Діяльність філії іноземного банку повинна відповідати вимогам, встановленим цим Законом та нормативно-правовими актами Національного банку України. Національний банк України здійснює регулювання діяльності та встановлює економічні нормативи для філій іноземних банків відповідно до вимог законодавства України.

Стаття 25. Дочірні банки, філії і представництва українського банку на території інших держав

Українські банки мають право створювати, філії чи представництва на території інших держав на підставі дозволу Національного банку України. Для відкриття філій або представництв українських банків на території інших держав пред'являються такі самі вимоги, які встановлені для відкриття філій чи представництв банків на території України, за умови надання Національним банком України дозволу на здійснення інвестиції за кордон у зв'язку із створенням філії чи представництва банку на території іншої держави.

Для створення філії чи представництва українського банку за кордоном цей банк подає до Національного банку України бізнес-план та економічне обгрунтування доцільності створення філії чи представництва банку за кордоном.

філія чи представництво українського банку на території іншої держави реєструються відповідно до вимог законодавства цієї держави.

Банк у місячний термін має повідомити Національний банк України про відкриття дочірнього банку, філії чи представництва на території іншої держави з наданням копій відповідних документів про їх реєстрацію.

ЗУ «Про національний банк України»

Стаття 4 - Національний банк може відкривати свої установи, філії та представництва в Україні, а також представництва за її межами.

Національний банк, його установи, філії та представництва мають печатку із зображенням Державного Герба України та своїм найменуванням

Стаття 23. Статус філій

Філії (територіальні управління) Національного банку не мають статусу юридичної особи і не можуть видавати нормативні акти, діють від імені Національного банку в межах отриманих від нього повноважень. Завдання і функції філій Національного банку визначаються Положенням, що затверджується Правлінням Національного банку.

Принципи діяльності банків. Функції банку. Берка

Банки є перш за все суб'єктами підприємницької діяльності та функціонують згідно з такими принципами:

- Комерційний розрахунок – доходи покривають витрати, безпосередньою метою їх діяльності є отримання прибутку при розумному ризику. Основним джерелом прибутку є банківський процент. Прибуток банків виступає переважно як різниця між ставками процентів, отриманих за надані банком кредити і виплачених по депозитах клієнтів.

- Автономія – банки мають право самостійно здійснювати ціноутворення щодо банківських продуктів у межах діючих обмежень, тобто самостійно встановлюють відсоткові ставки за депозитами та кредитами, розміри тарифів на розрахунково-касове обслуговування тощо. Окрім того, банка надано свободу в розпорядженні своїми фондами і доходами. Прибуток банку залишається в його розпорядженні після сплати податків.

- Самостійна відповідальність банку за результати своєї діяльності. За своїми зобов’язаннями банк відповідає всіма приналежними йому способами і майном, на які може бути звернене стягнення. Весь ризик своїх операцій банк бере на себе.

- Самоуправління – банки самостійно визначають стратегію і тактику свого розвитку, своєї діяльності без втручання держави.

- Всі гроші, всі ресурси банку повинні максимально «працювати». З позиції ринкової економіки не повинно бути ресурсів, які не знаходяться в активному оберті, однак все одно якась частина коштів знаходиться в резервах, обертається повільно, або не обертається зовсім.

- Банківська діяльність повинна діяти за принципом «все для клієнта» – банк несе повну відповідальність за клієнта, забезпечує його прибуток. Діяльність повинна бути на взаємовигідній основі: перш за все прибуток клієнта, а потім прибуток банка. Прибуток клієнта – це не єдина мета банку, але це основа для одержання прибутку банком.

- Діяльність в межах реально наявних ресурсів  банк повинен забезпечувати не тільки кількісну відповідність між своїми ресурсами і кредитними вкладеннями, але і домагатися відповідності характеру банківських активів специфіці мобілізованих ним ресурсів. Так якщо банк залучає засобу головним чином на короткі терміни, а вкладає їхній переважно в довгострокові позики, те його ліквідність опиняється під загрозою.

- Регулювання діяльності банку здійснюється здебільшого непрямими економічними (а не адміністративними) методами. Держава визначає лише «правила гри» для банків, але не може давати їм наказів.

Функції банку: (Лекція)

 Посередництво при кредитуванні  перерозподіл грошових коштів, що вивільняються в процесі обігу коштів, прибутковість використання позичальником коштів.

 Стимулювання накопичення коштів господарюючими суб’єктами  депозитна політика банку.

 Посередництво при здійсненні платежів  наприклад, ЮО можуть зберігати свої кошти лише в банках і розраховуватися тільки у безготівковій формі.

 «Створення» грошей  НБУ фактично здійснює емісію грошей, а комерційні банки «створюють» гроші шляхом видачі кредитів, цінних паперів.

Банк як основна ланка банківської системи. Поняття банку. Ткаченко

Банк - юридична особа, яка має виключне право на підставі ліцензії Національного банку України здійснювати у сукупності такі операції: залучення у вклади грошових коштів фізичних і юридичних осіб та розміщення зазначених коштів від свого імені, на власних умовах та на власний ризик, відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб( ЗУ «Про банки і банківську діяльність»).

Банки в Україні створюються у формі публічного акціонерного товариства або кооперативного банку.

Банки мають право створювати банківські об'єднання таких типів: банківська корпорація, банківська холдингова група, фінансова холдингова група. Банки можуть бути учасниками промислово-фінансових груп з дотриманням вимог антимонопольного законодавства України.

Обов’язково складається статут з урахуванням вимог до нього, перебачених ст. 16 ЗУ Про банки. Державну реєстрацію банків здійснює НБУ. Банк має право здійснювати банківську діяльність тільки після отримання банківської ліцензії

Види: універсальні та спеціальзовані (ощадні, інвестиційні, іпотечні, розрахункові); за формою власності – державні, приватні, змішані; за приналежністю капіталу: національні, іноземні, змішані; ще великі, середні малі. Банк набуває статусу спеціалізованого банку у разі, якщо більше 50 відсотків його активів є активами одного типу

Функції: 1. Посередництво у кредитних відносинах (перерозподіл грошових коштів, які вивільняються у процесі кругообігу фондів підприємств та грошових доходів ФО). 2. Стимулювання накопичення коштів господарюючими суб’єктами (депозитна політика банків). 3. Посередництво у платежах між окремими суб’єктами кредитної системи. 4. Створення грошей (НБУ – само собою, а комерційні банки – кредитні кошти).

Метою діяльності є отримання прибутку, за винятком, якщо це державний банк.

Перші банки виникли за давніх-давен. Ще у Вавилоні (7-5 ст. до н. е.) практикували видачу грошових позик для купівлі насіння з погашенням боргу після продажу врожаю 

Берка

Системоутворюючим елементом банківської системи є банк… © К.О.

Банківська система – це законодавчо визначена, структурована сукупність всіх банківських установ, що діють у межах загального грошово-кредитного механізму в певній державі іта займаються банківською діяльністю.

Банківська система України – це сукупність усіх банківських установ, що функціонують на території України.

За структурним поділом розрізняють банківські системи:

Однорівневі  1)переважно горизонтальні зв’язки між банками; 2)універсалізація операцій та функцій банків; 3)усі кредитні установи, в тому числі й центральний банк, й спеціалізовані комерційні банки, й інші банки та кредитні установи перебувають на одному ієрархічному рівні та виконують аналогічні функції у кредитно-розрахунковому обслуговуванні.

Дворівневі  1)відносини між банківськими установами у двох площинах: по горизонталі та по вертикалі; 2)по вертикалі – відносини підлеглості між центральним банком як керівним, управляючим та «низовими» ланками – комерційними банками; 3)по горизонталі – відносини рівного партнерства між «низовими» ланками – комерційними банками; 4)чітке розмежування регулюючих та контрольних функцій центрального банку та функцій комерційних банків.

В Україні – дворівнева банківська система. Банківська система України складається з НБУ та інших банків, а також філій іноземних банків, що створені і діють на території України відповідно до положень законодавства.(із ЗУ Про банки і банк. діяльність)

Поняття «банк» має економічне і юридичне значення.

В юридичному аспекті банк – це кредитна установа, що має виключне право здійснювати на підставі ліцензії певні банківські операції.

БАНК – юридична особа, яка має виключне право на підставі ліцензії НБУ здійснювати у сукупності такі операції: залучення у вклади грошових коштів фізичних і юридичних осіб та розміщення зазначених коштів від свого імені, на власних умовах та на власний ризик, відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб.(із ЗУ, підхід законодавця)

В економічному аспекті банки – це особлива категорія ділових підприємств, що одержали назву фінансових посередників. Вони залучають капітали, заощадження населення й інші кошти, що вивільняються в процесі господарської діяльності, і надають їх у тимчасове користування іншим економічним агентам, що мають потребу в додатковому капіталі.

Класифікація банків:

1) за формою власності:

7) державні (100% статутного капіталу належить державі)  Ощадбанк, Ексімбанк, банк «Родовід»

8) приватні

9) змішані

2) за державою приналежності капіталу:

українські

іноземні

змішані

3) за територією діяльності:

4. регіональні

5. міжнародні

6. закордонні

4) за організаційно-правовою формою:

13. пайові

14. акціонерні товариства  публічні чи приватні

5) за розміром капіталу:

 великі

 середні

 малі

6) за наданими ліцензією правами на виконання операцій на грошовому ринку:

1)універсальні  виконують широкий спектр операцій;

2)спеціалізовані  вузькопрофільовані  ощадні, інвестиційні, іпотечні, розрахункові(клірингові) тощо.

В Україні переважають універсальні банки.

Банк набуває статусу спеціалізованого банку у разі, якщо більше 50 відсотків його активів є активами одного типу. Банк набуває статусу спеціалізованого ощадного банку у разі, якщо більше 50 відсотків його пасивів є вкладами фізичних осіб.

Ощадні – у банку понад 50% пасивів є вкладами ФО, наприклад Державний ощадний банк України.

Інвестиційні – залучають кошти на довгі терміни, зокрема шляхом емісії та розміщення цінних паперів (наприклад, облігацій) та надання за рахунок залучених коштів довгострокових кредитів. Зазвичай вони є поручителями при випуску акцій чи облігацій.

Іпотечні(земельні) – надають довгострокові кредити під заставу землі чи нерухомого майна.

Розрахункові(клірингові) – надають послуги за відкритими в них рахунками, здійснюють виплати та розрахунки.

Інноваційні – та сама діяльність, що й інвестиційні, але у так званих венчурних (ризикових), у тому числі нових сферах економіки.

Депозитні – спеціалізуються на залученні коштів у короткострокові вклади-депозити з наданням за рахунок таких коштів короткострокових кредитів.

Облікові – діяльність подібна до депозитних, але здебільшого займаються обліком короткострокових векселів.

Правове положення Національного банку України. Ткаченко

Національний банк України (далі - Національний банк) є центральним банком України, особливим центральним органом державного управління, юридичний статус, завдання, функції, повноваження і принципи організації якого визначаються Конституцією України, Законом «Про НБУ» (далі – Закон) та іншими законами України (наприклад, «Про банки і банківську діяльність).

НБУ має подвійну правову природу. По-перше, це орган державного управління, який має широкі повноваження у грошово-кредитній системі України, і по-друге, юридична особа, яка має право укладати цивільно-правові договори з державою та комерційними банками.

Функції – визначаються ст. 7 Закону – забезпечення стабільності гривні, сприяння стабільності банківської системи, емісія гривні, банківське регулювання та нагляд, веде держ. Реєстр банків, представляє інтереси України в центральних банках іноземних держав, визначає систему, порядок і форми платежів, видає кредити банкам тощо.

Одержання прибутку – не є метою діяльності НБУ (ст. 5 Закону).

НБУ не відповідає за зобов’язаннями держави, а держава за зобов’язаннями НБУ.

Керівні органи – Рада НБУ, Правління НБУ. Раду НБУ формує Президент і ВРУ (по 7 чоловік зі спеціальною освітою та досвідом на 7 років). Голова НБУ призначається Президентом за поданням ВРУ. Рада НБУ розробляє Основні засади грошово-кредитної політики, затверджує Регламент Ради НБУ, затверджує кошторис доходів та витрат НБУ, вносить рекомендації КМУ стосовно впливу політики державних запозичень та податкової політики на стан грошово-кредитної сфери України. Правління НБУ очолює голова НБУ, а склад визначає Рада НБУ за поданням Голови.Правління НБУ приймає рішення про емісію валюти України та вилучення з обігу банкнот і монет, зміну процентних ставок Національного банку, формування резервів та покриття фінансових ризиків НБУ, щодо мінімального розміру золотовалютних резервів НБУ, умови допуску іноземного капіталу до банківської системи України, визначає організаційні основи та структуру НБУ, видає нормативно-правові акти НБУ. Рада НБУ не має права втручатися в оперативну діяльність Правління НБУ; вона має право відкладального вето щодо рішень Правління.

НБУ видає нормативно-правові акти з питань, віднесених до його компетенції, які є обов’язковими для ОМС, банків,установ, підприємств, фізичних осіб.

До системи НБУ входять центральний апарат, філії (територіальні управління), розрахункові палати, Банкнотно-монетний двір, фабрика банкнотного паперу, Державна скарбниця України, Центральне сховище, спеціалізовані підприємства, банківські навчальні заклади й інші структурні одиниці і підрозділи, необхідні для забезпечення діяльності Національного банку (вертикальне підпорядкування).

Характеристика кредитної системи України. Воробцова

Кредитна система - (у широкому змісті) сукупність кредитних відносин, форм і методів кредиту, що існують у рамках тієї чи іншої соціально-економічної формації; (у вузькому змісті) сукупність банків і інших кредитно-фінансових установ, що здійснюють мобілізацію вільних грошових капіталів і доходів і надання їх у позичку.

Сучасна кредитна система характеризується двома основними поняттями:

1)як сукупність кредитно-розрахункових і платіжних відносин, що базуються на визначених формах і видах кредитування;

2)як сполучення різних кредитно-фінансових інститутів (банків, страхових компаній, кредитних союзів та ін.), що діють на кредитному ринку і здійснюють акумуляції і мобілізацію грошових ресурсів.

Перше поняття пов'язане із рухом позикового капіталу у вартісній і товарній формах у виді банківського, комерційного, державного та іншого різновидів кредиту. Друге - означає, що кредитна система, використовуючи свої кредитні інститути, накопичує вільні кошти і направляє їх як позиковий капітал підприємствам, уряду та іншим позичальникам.

Кредитний договір (ст.1054 ЦК): за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Щоб можливість виникнення кредитних відносин була реалізована, необхідні такі економічно-правові умови: по-перше, тимчасове використання у борг чужої власності вимагає наявності матеріальної відповідальності учасників кредитних угод і виконання взятих на себе зобов'язань. По-друге, обов'язковою умовою виникнення кредиту є збіг економічних інтересів кредитора і позичальника.

Комерційний кредит надається функціонуючими підприємствами один одному при продажі товарів у виді відстрочки плати за покупку.

Банківський кредит надається банками й іншими кредитно-фінансовими інститутами юридичним особам, населенню, державі.

Різниця: 1)об'єктом комерційного кредиту є товарний капітал, тоді як об'єкт банківського кредиту виступає грошово-позичковий капітал. 2) Комерційний кредит рухається паралельно промисловому капіталу: зі зростанням промислового виробництва і товарообігу збільшуються як пропозиція комерційного кредиту, так і попит на нього. Банківський – навпаки. 3) відрізняються учасниками кредитних угод.

СТРУКТУРА КРЕД.С-МИ:

Банківська система:

емісійні банки – НБУ

неемісійні банки

універсальні (консорційні,корпоративні,асоціативні)

спеціалізовані (інноваційні,інвестиційні)

Парабанківська с-ма: спеціалізовані (лізингові,факторингові,ломбарди,кред.спілки,страх.товариста,інцест.фонди)

Правове регулювання банківської таємниці. Льовочкіна

Правове регулювання банківської таємниці здійснюється на підставі ст.1076 ЦК, глави 10 ЗУ «Про банки і банківську діяльність» та Правил зберігання, захисту, використання та розкриття банківської таємниці, затверджених Постановою НБУ від 14.07.2006 N 267.

Відповідно до ст.. 60 ЗУ «Про банки і б. діяльність», банківська таємниця - інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третім особам при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту.

Стаття 60 наводить перелік відомостей, які відносяться до банківської таємниці:

1) відомості про банківські рахунки клієнтів, у тому числі кореспондентські рахунки банків у Національному банку України;

2) операції, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, здійснені ним угоди;

3) фінансово-економічний стан клієнтів;

4) системи охорони банку та клієнтів;

5) інформація про організаційно-правову структуру юридичної особи - клієнта, її керівників, напрями діяльності;

6) відомості стосовно комерційної діяльності клієнтів чи комерційної таємниці, будь-якого проекту, винаходів, зразків продукції та інша комерційна інформація;

7) інформація щодо звітності по окремому банку, за винятком тієї, що підлягає опублікуванню;

8) коди, що використовуються банками для захисту інформації.

+ інформація, що збирається під час проведення банківського нагляду.

Ч. 1 ст.1076 ЦК визначає, що банк гарантує таємницю банківського рахунка, операцій за рахунком і відомостей про клієнта. Відомості про операції та рахунки можуть бути надані тільки самим клієнтам або їхнім представникам. Iншим особам, у тому числі органам державної влади, їхнім посадовим і службовим особам, такі відомості можуть бути надані виключно у випадках та в порядку, встановлених законом про банки і банківську діяльність. Порядок розкриття і випадки передбачені ст..62 ЗУ :

1) на письмовий запит або з письмового дозволу власника такої інформації ( за Правилами - п. 3.1. Письмовий запит та/або дозвіл клієнта про розкриття інформації, що містить банківську таємницю і власником якої є такий клієнт, складається за довільною формою. Письмовий запит (дозвіл) фізичної особи - клієнта банку має бути підписаний цією особою. Її підпис має бути засвідчений підписом керівника банку чи вповноваженою ним особою та відбитком печатки банку або нотаріально. Письмовий запит (дозвіл) юридичної особи - клієнта банку має бути підписаний керівником або вповноваженою ним особою та скріплений печаткою юридичної особи).

2) на письмову вимогу суду або за рішенням суду ( в частині, передбаченій судовим рішенням відповідно до Правил);

3) органам прокуратури України, СБУ, МВС України, Антимонопольного комітету України - на їх письмову вимогу стосовно операцій за рахунками конкретної юридичної особи або фізичної особи - суб'єкта підприємницької діяльності за конкретний проміжок часу;

4) органам Державної податкової служби України на їх письмову вимогу з питань оподаткування або валютного контролю стосовно операцій за рахунками конкретної юридичної особи або фізичної особи - суб'єкта підприємницької діяльності за конкретний проміжок часу;

5) спеціально уповноваженому органу виконавчої влади з питань фінансового моніторингу на його письмову вимогу стосовно додаткової інформації про фінансову операцію, що стала об'єктом фінансового моніторингу;

6) органам державної виконавчої служби на їх письмову вимогу з питань виконання рішень судів стосовно стану рахунків конкретної юридичної особи або фізичної особи - суб'єкта підприємницької діяльності.

АЛЕ: відповідно до Правил та ЗУ, банк має право надавати інформацію, що становить банківську таємницю, іншим банкам та Національному банку в обсягах, необхідних при наданні кредитів, банківських гарантій. У разі надходження до банку запиту іншого банку щодо надання інформації, необхідної для забезпечення ідентифікації ним свого клієнта, з'ясування суті та мети проведення клієнтом фінансової операції (операцій) або перевірки наданої клієнтом інформації, банк, що отримав такий запит, протягом 10 робочих днів з дня отримання запиту зобов'язаний безоплатно надати банку, що зробив такий запит, відповідну інформацію ( п. 3.6 , 3.7 Правил).

Банки зобов’язані забезпечувати заходи для збереження БТ (обмеження кола осіб, що мають доступ до інформації, яка становить банківську таємницю; організації спеціального діловодства з документами, що містять банківську таємницю; застосування технічних засобів для запобігання несанкціонованому доступу до електронних та інших носіїв інформації; застосування застережень щодо збереження банківської таємниці та відповідальності за її розголошення у договорах і угодах між банком і клієнтом (ст.. 61 ЗУ)).

Службові особи та приватні особи не мають розголошувати відомості, що мють.

За розголошення – відповідальність + відшкодування збитків і моральної шкоди ( за ЦК)

Кредитна система України.

Поняття фінансового моніторингу. Льовочкіна

ЗУ «Про запобігання та протидію легалізації ( відмиванню) доходів, отриманих злочинним шляхом».

Система фінансового моніторингу України складається з двох рівнів: обов’язкового фінансового моніторингу та первинного фінансового моніторингу.

Обов'язковий (державний) фінансовий моніторинг - це сукупність заходів спеціально уповноваженого органу виконавчої влади з питань фінансового моніторингу з аналізу інформації щодо фінансових операцій, що надається суб'єктами первинного фінансового моніторингу, а також заходів з перевірки такої інформації відповідно до законодавства України. Суб’єкти: центральні органи виконавчої влади та НБУ, які відповідно до закону виконують функції регулювання та нагляду за діяльністю юридичних осіб, що забезпечують здійснення фінансових операцій; спеціально уповноважений орган виконавчої влади з питань фінансового моніторингу - центральний орган виконавчої влади із спеціальним статусом ( Державний комітет фінансового моніторингу України).

Внутрішній (первинний) фінансовий моніторинг - діяльність суб'єктів первинного фінансового моніторингу по виявленню, відповідно до цього Закону, фінансових операцій, що підлягають обов'язковому фінансовому моніторингу, та інших фінансових операцій, що можуть бути пов'язані з легалізацією (відмиванням) доходів. Суб'єктами первинного фінансового моніторингу є: банки, страхові та інші фінансові установи; платіжні організації, члени платіжних систем, еквайрингові та клірингові установи; товарні, фондові та інші біржі; професійні учасники ринку цінних паперів; інститути спільного інвестування; гральні заклади, ломбарди, юридичні особи, які проводять будь-які лотереї; підприємства, організації, які здійснюють управління інвестиційними фондами чи недержавними пенсійними фондами; підприємства і об'єднання зв'язку, інші не кредитні організації, які здійснюють переказ грошових коштів; інші юридичні особи, які відповідно до законодавства здійснюють фінансові операції.

Закон « Про запобігання і протидію…» визначає обов’язки суб’єктів ФМ та випадки, коли ФМ проводиться.

ЗУ «Про запобігання та протидію легалізації доходів, отриманих злочинним шляхом».

Стаття 11. Фінансові операції, що підлягають обов'язковому

фінансовому моніторингу

Фінансова операція підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу, якщо сума, на яку вона проводиться, дорівнює чи перевищує 80000 гривень або дорівнює чи перевищує суму в іноземній валюті, еквівалентну 80000 гривень, та має одну або більше ознак, визначених цією статтею:

переказ грошових коштів на анонімний (номерний) рахунок за кордон і надходження грошових коштів з анонімного (номерного) рахунку з-за кордону, а також переказ коштів на рахунок, відкритий у фінансовій установі в країні, що віднесена Кабінетом Міністрів України до переліку офшорних зон;

купівля (продаж) чеків, дорожніх чеків або інших подібних платіжних засобів за готівку;

зарахування або переказ грошових коштів, надання або отримання кредиту (позики), проведення фінансових операцій з цінними паперами у випадку, коли хоча б одна із сторін є фізичною або юридичною особою, що має відповідну реєстрацію, місце проживання чи місце знаходження в країні (на території), яка не бере участь в міжнародному співробітництві у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, та фінансуванню тероризму, або однією з сторін є особа, що має рахунок в банку, зареєстрованому у вищезазначеній країні (на вищезазначеній території). Перелік таких країн (територій) визначається відповідно до порядку, встановленого Кабінетом Міністрів України на основі переліків, затверджених міжнародними організаціями, діяльність яких спрямована на протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, та фінансуванню тероризму, і підлягає опублікуванню;

переказ коштів у готівковій формі за кордон з вимогою видати одержувачу кошти готівкою;

зарахування на рахунок коштів у готівковій формі з їх подальшим переказом того самого або наступного операційного дня іншій особі;

зарахування грошових коштів на рахунок чи списання грошових коштів з рахунку юридичної особи, період діяльності якої не перевищує трьох місяців з дня її реєстрації, або зарахування грошових коштів на рахунок чи списання грошових коштів з рахунку юридичної особи у випадку, якщо операції на зазначеному рахунку не проводилися з моменту його відкриття;

відкриття рахунку з внесенням на нього коштів на користь третьої особи;

переказ особою, за відсутності зовнішньоекономічного контракту, коштів за кордон;

обмін банкнот, особливо іноземної валюти, на банкноти іншого номіналу;

проведення фінансових операцій з цінними паперами на пред'явника, не розміщеними в депозитаріях;

придбання особою цінних паперів за готівку;

виплата фізичній особі страхового відшкодування або отримання страхової премії;

виплата особі виграшу в лотерею, казино або в іншому гральному закладі;

розміщення дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння та інших цінностей в ломбард.

Стаття 12. Фінансові операції, що підлягають внутрішньому фінансовому моніторингу

Фінансова операція підлягає внутрішньому фінансовому моніторингу, якщо вона має одну або більше ознак, визначених цією статтею:

1) заплутаний або незвичний характер фінансової операції, яка не має очевидного економічного сенсу або очевидної законної мети, зокрема:

а) прийняття суб'єктом первинного фінансового моніторингу коштів від особи, яка пропонує або погоджується на отримання процентів по депозиту, нижчих за процентну ставку, що встановлена у банку на поточний момент, або сплату комісій (плати за здійснення окремих операцій з його коштами) у розмірах, більших ніж визначені суб'єктом первинного моніторингу за тотожними вкладами або операціями на поточний момент;

б) наполягання особи провести операцію за правилами, відмінними від встановлених законодавством та внутрішніми документами суб'єкта первинного моніторингу щодо таких операцій за змістом або за строками її проведення;

в) внесення особою у раніше узгоджену схему проведення операції (операцій) безпосередньо перед початком її реалізації значних змін, що особливо стосуються напряму руху грошових коштів або іншого майна, в тому числі неодноразова зміна банківських реквізитів бенефіціара після надання першого доручення на переведення коштів або індосацію платіжних документів, надання доручення на перерахування коштів бенефіціару через два та більше рахунки інших осіб;

г) представлення особою інформації, яку неможливо перевірити;

ґ) неможливість встановлення контрагентів особи, прийняття суб'єктом первинного фінансового моніторингу коштів (платіжних документів до їх оплати) від особи, яка надсилає кошти на адресу іншої сторони цивільно-правової угоди, внаслідок чого такі кошти повертаються без виконання фінансової операції у зв'язку з незнаходженням такої іншої сторони або у зв'язку з її відмовою щодо їх прийняття;

д) відмова в наданні особою (клієнтом) відомостей, передбачених законодавством та відповідними внутрішніми документами суб'єкта первинного фінансового моніторингу;

е) регулярне укладення особою строкових угод або використання інших похідних фінансових інструментів, особливо таких, що не передбачають поставки базового активу, за фінансовими операціями з одним або кількома контрагентами, результатом чого є постійний прибуток або постійні збитки особи;

є) прийняття суб'єктом первинного фінансового моніторингу коштів (платіжних документів до їх оплати) від особи, яка здійснює неодноразовий обмін цінних паперів на інші цінні папери протягом поточного року без отримання або надання грошових компенсацій, пов'язаних з таким обміном;

ж) настання страхового випадку протягом короткого терміну, який визначається спеціально уповноваженим органом виконавчої влади у сфері регулювання ринків фінансових послуг, після укладення страхової угоди;

2) невідповідність фінансової операції діяльності юридичної особи, що встановлена статутними документами цієї особи, зокрема:

а) не пов'язане з діяльністю особи істотне збільшення залишку на рахунку, який згодом перераховується іншому суб'єкту первинного фінансового моніторингу або використовується для цілей купівлі іноземної валюти (з переказом на користь нерезидента), цінних паперів на пред'явника;

б) відсутність зв'язку між характером і родом діяльності особи з послугами, за якими особа звертається до суб'єкта первинного фінансового моніторингу;

в) регулярне представлення чеків, емітованих банком-нерезидентом та індосованих нерезидентом, на інкасо, якщо така діяльність не відповідає діяльності особи, відомій суб'єкту первинного фінансового моніторингу;

г) зарахування на рахунок особи значної кількості платежів від фізичних осіб на суму, що не перевищує суму, визначену статтею 11 цього Закону, у тому числі через касу суб'єкта первинного фінансового моніторингу, якщо діяльність особи не пов'язана з наданням послуг населенню, збором обов'язкових або добровільних платежів;

ґ) істотне збільшення частки готівки, що надходить на рахунок особи, якщо звичайними для основної діяльності особи є розрахунки в безготівковій формі;

д) розміщення на рахунку значної суми готівкових коштів особою, яка за рівнем доходу чи сферою діяльності не може здійснювати фінансову операцію на таку суму;

е) разовий продаж (купівля) особою великого пакета цінних паперів, що вільно не обертаються на організованому ринку, за умови, що особа не є професійним учасником ринку цінних паперів і цінні папери не передаються особі в погашення простроченої заборгованості контрагента перед особою;

3) виявлення неодноразового здійснення фінансових операцій, характер яких дає підстави вважати, що метою їх здійснення є уникнення процедур обов'язкового фінансового моніторингу, передбачених цим Законом, зокрема:

а) регулярне зарахування на рахунок особи (у випадку юридичної особи, якщо це не пов'язано з її основною діяльністю) коштів у готівковій формі з подальшим переказом усієї або більшої частини суми протягом одного операційного дня або наступного за ним дня на рахунок клієнта, відкритий в іншого суб'єкта первинного фінансового моніторингу, або на користь третьої особи, у тому числі нерезидента;

б) передавання особою доручення про здійснення фінансової операції через представника (посередника), якщо представник (посередник) виконує доручення особи без встановлення прямого (особистого) контакту з суб'єктом первинного фінансового моніторингу.

Та інші за ініціативою суб’єкта первинного ФМ.

Правові засади державного регулювання банківської діяльності. Мозгова

Банк.д-ть – операції із залучення, розміщення гр.коштів, ведення рахунків та зд-ння розрахунків.

Банк.рег-ння – ств-ння системи норм, що рег.банк.д-ть, визначають загальні принципи банківської

діяльності, порядок здійснення банківського нагляду, відповідальність за порушення банківського законодавства. (ст.1 ЗУ Про НБУ)

Банк.нагляд – с-ма контролю та акт.дій НБУ, спрям.на забезп-я дотрим-я банками зак-ва У та встановлених нормативів (з метою забезпечення стабільності банківської системи та захисту інтересів вкладників та кредиторів банку)

Банк. контроль – цілісне безперервне відстеження зд-я банками їх д-ті відповідно до НПАктів.

ПОРІВНЯЙ: Банк.рег-ння та рег-ння банк.д-ті.

Рег-я б.д-ті - відповідна пр.база, що рег.функц-ння банків.

Б.рег-ння - ств-я с-ми норм, що визначають принципи б.д-ті, зд-я б.нагляду, відп-ть за поруш-я б.зак-ва.

Дрег-ння здійснює НБУ. Ст.66 ЗУ Про банки та б.д-ть. – 2 форми Дрег-ння:

І. Адміністративне регулювання:

1) реєстрація банків і ліцензування їх діяльності;

2) встановлення вимог та обмежень щодо діяльності банків;

3) застосування санкцій адміністративного чи фінансового

характеру;

4) нагляд за діяльністю банків;

5) надання рекомендацій щодо діяльності банків.

II. Індикативне регулювання:

1) встановлення обов'язкових економічних нормативів;

2) визначення норм обов'язкових резервів для банків;

3) встановлення норм відрахувань до резервів на покриття

ризиків від активних банківських операцій;

4) визначення процентної політики;

5) рефінансування банків; (надання їм кредитів)

6) кореспондентських відносин; (це ті, що передбач.взаємні зобов*язання)

7) управління золотовалютними резервами, включаючи валютні

інтервенції;

8) операцій з цінними паперами на відкритому ринку;

9) імпорту та експорту капіталу.

Банк.нагляд

Мета: стабільність банківської системи та захист інтересів вкладників і кредиторів банку.

Охоплює: всі банки, їх підрозділи, афілійованих та споріднених осіб банків на

території України та за кордоном, установи іноземних банків в

Україні.

При здійсненні банківського нагляду Національний банк України має право:

вимагати від банків та їх керівників усунення порушень банківського законодавства

виконання нормативно-правових актів Національного банку України

запровадити особливий режим контролю за діяльністю банку та призначити куратора банку.

під час здійснення процедури тимчасової адміністрації банку або особливого режиму

контролю за діяльністю банку - заборонити банку використовувати для розрахунків прямі кореспондентські рахунки та/або вимагати від банку проведення розрахунків виключно через консолідований кореспондентський

рахунок.

Національний банк України застосовує заходи впливу за порушення вимог законодавства щодо банківської діяльності.

У разі розгляду Національним банком України питань щодо застосування заходів впливу до конкретного банку для надання пояснень запрошується голова правління (ради директорів) або голова спостережної ради цього банку.

В 74р. центральними банками деяких Д-в ств. Комітет б.нагляду. (В місті Бази). Базиський комітет б.нагляду – принципи:

- Жодна б.с-ма не має бути поза б.наглядом

Нагляд має бути надійним.

Принципи ефективного б.нагляду:

- Мета – зменшення ризику витрат для вкладників і підтримка довіри до фін-б.с-ми.

- Органи нагляду мають сприяти б.дисципліні

Сприяння прозорості

Операційна незалежність та повноваження для застос-я певн.заходів

Органи нагляду мають розуміти природу б.операцій

Оцінка рівня ризику окр.банків

Впевненість в ресурсах банку для взяття ризику

Комітет сформував 25 принципів нагляду за банк.д-тю.

1 - Попередні умови еф.б.нагляду

2-5 – ліценз-я і структура нагляду

6-15 – пруденційні правила і вимоги

16 – 20 – методи поточного б.нагляду

21 – вимоги щодо інфи (пересвідчитись, що банк надає достовірну звітність)

22 – оф.повнов-я наглядових органів

23 – 25 – транскордонні б.операції (нагляд за операціями в міжн.плані, контакти наглядових органів з н.орг.ін.Д-в)

Євр.директиви щодо питань б.рег-я – Директива 12 ЄС щодо започ-я і подальш.д-ті б.установ, Директиви про річні звіти.

________

Використані джерела за юр.силою:

лекція п.Кравченко

ЗУ Про банки і б.д-ть, Про НБУ

Банківське право та його місце в системі галузей права. Мозгова

Карманов, Кротюк, Селіванов, Качан, Урлюк – дослідники БП.

Предмет - відноси¬ни, які регулюють принципи організації та діяльності банків і порядок здійснення ними банківських послуг.

Метод:

- імперативний метод — інтереси держави представляють органи, наділені нею владними повноваження¬ми. Існують також владні відносини між НБУ і ко¬мерційними банками.

- відносини банків з клієнтурою базуються на юридичній рівності сторін -диспозитивний метод регулювання суспільних відносин.

Правові норми, що регулюють банківські відносини, містяться насамперед як у загальних, так і у спеціальних норма¬тивних актах. (Конституція України, закони й постанови Верховної Ради України, укази Президента України, постанови Кабінету Міністрів України, постанови, положення й інструкції НБУ та Міністерства фінансів України, статути банків тощо).

Підходи:

- комплексна галузь

- сам-на

- підгалузь фп

БП як галузь П визначають як сук-ть норм, що рег.відносини, які виникають в процесі побудови, функ-ння та розвиткубанк.с-ми, в т.ч.в процесі рег-ння банк.д-ті з боку ц.банку та ін.органів Двлади, а також рег-ння д-ті союзів та кредитних організацій.

Орлюк вважає, що БП – комплексне утворення, що має свій специф.пр.режим.

БП можна виділяти в окр.галузь, бо:

1) Наявність сусп.потреби та Дінтересу в сам.рег-нні такої галузі. Роль банк.с-ми – зд-я ек.реформи.

2) сам.предмет пр.рег-ння

3) особл.метод

4) потреба в особл.джерелах права

5) конституційне закріплення принципів БП

6) наявність специф.с-ми понять і категорій.

Норми банківського права включають норми інших галузей (напри¬клад, норми цивільного права регулюють товарно-грошові відносини, що складаються при здійсненні банками та іншими фінансовими інститутами банківських операцій, або застосу¬вання застави у кредитних правовідносинах; норми адміністративного права регулюють управління кредитною системою і визначають основи побудови банківської системи в країні.  банківське право можна розглядати як комплексну галузь.

ЗВ*ЯЗОК з ін.галузями:

- Норми конституційного права встановлюють ком¬петенцію органів законодавчої і виконавчої влади у сфері кре¬дитно-грошової політики, обігу державних цінних паперів. У конституційному праві закріплено загальні принципи і по¬ложення, що стосуються банківської діяльності держави. Так, у ст. 99 Конституції України зазначається, що забезпечення стабільності грошової одиниці є основною функцією цент¬рального банку держави – НБУ.

- Адміністративне право визначає принципи організації та діяльності органів виконавчої влади, повноваження цих органів у сфері креди¬тування, організації розрахунків і валютних операцій, обігу цінних паперів.

- Банківське право регулює, насамперед, май¬нові відносини, що виникають у сфері кредитування і здійснення розрахунків, і тим самим тісно пов’язане з цивільним правом.

Систе¬ма: загальна частина та особлива.

Загальна частина - поняття, принципи й джерела банківського права, правове становище Національного банку України та комерційних банків, сутність і функції банківської системи України тощо.

До особливої частини - договір банківського рахунка, банківське кредитування, охо¬рона банківської таємниці, валютні операції банків, правове регулювання ринку цінних паперів тощо.

___

Джерела:

- лекція

- http://www.osvita-plaza.com.ua/view/03/03-240.htm

Правове регулювання пені та штрафних санкцій за порушення податкового законодавства. Однокоз

Правове регулювання:

ЗУ"Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" №2181-III від 21.12.2000 р. (далі – ЗУ 2181)

Наказ ДПА "Про затвердження Інструкції про порядок нарахування та погашення пені" №77 від 01.03.2001р.

Наказ ДПА "Про затвердження Інструкції про порядок застосування та стягнення сум штрафних (фінансових) санкцій органами державної податкової служби" №110 від 17.03.2001р.

Пеня - плата у вигляді процентів, нарахованих на суму податкового боргу (без урахування пені), що справляється з платника податків у зв'язку з несвоєчасним погашенням податкового зобов'язання;

Штрафна санкція (штраф) - плата у фіксованій сумі або у вигляді відсотків від суми податкового зобов'язання (без урахування пені та штрафних санкцій), яка справляється з платника податків у зв'язку з порушенням ним правил оподаткування, визначених відповідними законами;

Пеню необхідно чітко відмежовувати від заходів податкової відповідальності (у якості останніх у податковому законодавстві фігурують штрафи). Стягнення пені обумовлюється тільки фактом прострочення сплати податку або збору, тоді як стягнення штрафів передбачає спеціальні процедури, в основі яких лежить правопорушення. Пеня ж може стягуватися і в тому випадку, коли платник податків може бути звільнений від застосування мір відповідальності за порушення податкового законодавства. (Джерело – Кучерявенко. Податкове право. 2008 р.)

Особливості застосування пені:

- Виникнення обов’язку щодо сплати пені пов’язане з невиконанням податкового обов’язку (найчастіше із затримкою в строках сплати податків і зборів);

- Застосування пені як способу забезпечення податкового обов’язку передбачає спеціальне коло суб’єктів, на яких може бути поширений обов’язок по сплаті пені (платники податків та податкові агенти);

- Застосовується виключно в грошовій формі.

Розмір пені: Пеня нараховується на суму податкового боргу (включаючи суму штрафних санкцій за їх наявності) із розрахунку 120 % річних облікової ставки НБУ, діючої на день виникнення такого податкового боргу або на день його (його частини) погашення, залежно від того, яка з величин таких ставок є більшою, за кожний календарний день прострочення у його сплаті (діє щодо всіх видів податків та зборів, крім порушення строків розрахунків у сфері ЗЕД – там свої)

Початок нарахування пені:

- при самостійному нарахуванні суми податкового зобов'язання платником податків - від першого робочого дня, наступного за останнім днем граничного строку сплати податкового зобов'язання;

- при нарахуванні суми податкового зобов'язання контролюючими органами - від першого робочого дня, наступного за останнім днем граничного строку сплати податкового зобов'язання, визначеного у податковому повідомленні.

Якщо платник податків до початку його перевірки контролюючим органом самостійно виявляє факт заниження податкового зобов'язання та погашає його, пеня не нараховується (це правило не застосовується, якщо платник податків не подає податкову декларацію за період, протягом якого відбулося таке заниження або судом доведено скоєння злочину посадовими особами платника податків або фізичною особою - платником податків щодо умисного ухилення від сплати зазначеного податкового зобов'язання).

Закінчення строків нарахування пені:

- в день прийняття обслуговуючим банком платіжного доручення на сплату суми податкового боргу (якщо частина – то зупиняється щодо цієї частини);

- в разі погашення суми податкового боргу шляхом стягнення коштів або відчуження інших активів боржника, нарахування пені зупиняється у день такого стягнення або відчуження активів з права власності (повного господарського відання) боржника в рахунок погашення, незалежно від строків оплати вартості таких активів їх покупцем.

Штрафні санкції:

Накладаються контролюючими органами, а у випадку, передбаченому п.17.2 ст.17 (самостійне виявлення факту заниження податкового зобов’язання минулих періодів) ЗУ 2181, самостійно нараховуються та сплачуються платником податків.

Розміри (тут не всі):

- неподання податкової декларації у встановлені строки - 10 НМДГ;

- для фізичних осіб, які обіймають посади, що підпадають під визначення суб'єктів корупційних діянь відповідно до закону, за неподання або несвоєчасне подання декларації про доходи таких фізичних осіб, отриманих протягом перебування на такій посаді - 30 НМДГ;

- несплата узгоджених сум податкового зобов'язання протягом граничних строків, визначених Законом (затримка 30 днів – 10% суми погашеного боргу; від 31 до 90 днів – 20% від суми боргу; 90 і більше днів – 50% боргу);

- відчуження заставлених активів без узгодження із податковою (якщо це потрібно) – штраф = сумі відчуження за звичайними цінами;

- відчуження активів, здійснення грошових виплат без попереднього нарахування та сплати податку (якщо це потрібно) – подвійний розмір зобов’язання + адмін.., крим. відповідальність та/або конфіскація.

- якщо платник податків, який до початку його перевірки контролюючим органом самостійно виявляє факт заниження податкового зобов'язання минулих податкових періодів, - 5% від суми недоплати.

Відповідальність банків: За порушення строків перерахування податків, зборів до бюджетів або державних цільових фондів, банк сплачує пеню (120% річних обл..ст.НБУ) та штрафні санкції. При цьому сам платник податків звільняється від відповідальності за несвоєчасне або неповне зарахування таких платежів до бюджетів та державних цільових фондів, включаючи нараховану пеню або штрафні санкції.

Правове регулювання банківської діяльності в Україні.

Податкова застава. Однокоз

Правове регулювання:

ЗУ"Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" №2181-III від 21.12.2000 р. (далі – ЗУ 2181)

Наказ ДПА "Про затвердження Порядку застосування податкової застави органами державної податкової служби" №338 від 28.08.2001р.

Наказ ДПА "Про затвердження Положення про призначення, звільнення та компетенцію податкового керуючого" №312 від 02.08.2001р.

Визначення: податкова застава - спосіб забезпечення податкового зобов'язання платника податків, не погашеного у строк.

У силу податкової застави орган стягнення має право в разі невиконання забезпеченого податковою заставою податкового зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами у порядку, встановленому законом.

Податкова застава виникає в силу закону та не потребує письмового оформлення (тобто – автоматично).

Основна ознака: виникає не в результаті договору, як звичайна застава, а в силу закону внаслідок наявності боргу перед бюджетами і державними цільовими фондами.

Право податкової застави виникає у разі:

- неподання або несвоєчасного подання платником податків податкової декларації;

- несплати у строки, встановлені Законом, суми податкового зобов'язання, самостійно визначеної платником податків у податковій декларації;

- несплати у строки, встановлені Законом, суми податкового зобов'язання, визначеної контролюючим органом.

Поширюється на: будь-які види активів платника податків, які перебували в його власності (повному господарському віданні) у день виникнення такого права, а також на активи, на які він набуде прав власності у майбутньому, до моменту погашення його податкових зобов'язань або податкового боргу

(винятки:ЗУ 2181- іпотечні активи, іпотечне покриття та грошові доходи від них; п.2.2 Наказу 338 – майно, кошти благодійних організацій, нац..культ. історичні цінності, приватизаційні папери, Додаток до ЗУ «Про викон.провадження» - корови, вівці, труси, шкарпетки і т.д.).

Реєстрація: Платник податків має право безоплатно зареєструвати податкову заставу в держ. реєстрах застав рухомого чи нерухомого майна, а податковий орган зобов'язаний зареєструвати її у відповідному держ. реєстрі застав за умови строку дії такої податкової застави більш як 10 календарних днів.

Узгодження: Платник податків, активи якого перебувають у податковій заставі, здійснює вільне розпорядження ними, за винятком операцій, що підлягають письмовому узгодженню з податковим органом (потребують узгодження: купівля-продаж, інші види відчуження майна, оренда, лізинг рухомого, нерухомого майна, майнових і немайнових прав; використання майна для інвестицій, відступлення права вимоги, переведення боргу, надання кредитів, гарантій, поручительств, виплату дивідендів, розміщення депозитів; ліквідації об’єктів рух., нерух. майна).

Надання майна, що перебуває у податковій заставі, у наступну заставу або його використання для забезпечення дійсної чи майбутньої вимоги третіх осіб не дозволяється (тобто взагалі заборонено – узгоджувати теж не можна).

Податкова застава зупиняється з дня:

а) отримання податківцями копії платіжного документа, що засвідчує факт перерахування до бюджету повної суми податкового зобов'язання; а у разі виникнення права податкової застави у зв'язку із неподанням або несвоєчасним поданням податкової декларації - з дня отримання такої податкової декларації контролюючим органом;

б) визнання податкового боргу безнадійним;

в) отримання податківцями довідки про смерть фіз.особи - платника податків або про визнання її померлою чи безвісно відсутньою (крім переходу активів за правом спадщини у власність інших осіб);

г) закінчення строків позовної давності щодо такого податкового боргу;

д) отримання податковим органом договору поруки на повну суму податкового боргу платника податків або інших видів його забезпечення, передбачених податковим законодавством;

е) прийняття рішення про арешт активів платника податків - на строк дії такого арешту;

є) отримання платником податків рішення відповідного органу про скасування раніше прийнятих рішень щодо нарахування суми податкового зобов'язання або його частини (пені та штрафних санкцій) внаслідок проведення процедури адміністративного або судового оскарження;

ж) прийняття рішення про розстрочення, відстрочення суми податкових зобов'язань (крім податкового боргу) або досягнення податкового компромісу (якщо це передбачено умовами);

з) прийняття окремого рішення судом у межах процедур, визначених законодавством з питань банкрутства.

Додатково:

Рішення КСУ 2-рп/2005 від 24.03.2005р. (справа про податкову заставу).

Визнано неконституційним положення ЗУ 2181, а саме пп.8.2.2 п.8.2 ст.8 у частині поширення права податкової застави на будь-які види активів платника податків без врахування суми його податкового боргу, оскільки розмір податкової застави виходячи із загальних принципів права, має відповідати сумі податкового зобов'язання, що забезпечувало б конституційну вимогу справедливості та розмірності. А тому законодавець, установлюючи норму про поширення права податкової застави на всі активи боржника без урахування дійсного розміру податкового боргу, порушив положення ч.1 ст.41 Конституції України.

Порядок узгодження сум податкових зобов’язань. Воробцова

Податкове зобов'язання - зобов'язання платника податків сплатити до бюджетів або державних цільових фондів відповідну суму коштів у порядку та у строки, визначені цим Законом або іншими законами України.

Податковий борг (недоїмка) - податкове зобов'язання (з урахуванням штрафних санкцій за їх наявності), самостійно узгоджене платником податків або узгоджене в адміністративному чи судовому порядку, але не сплачене у встановлений строк, а також пеня, нарахована на суму такого податкового зобов'язання.

Види узгодження под. зобов.:

- самостійне (добровільне)

- апеляційне.

- судове.

Самостійне (добровільне) здійсн. шляхом подання декларації. Под. зобов’язання вважається узгодженим з дня подання декларації, не може бути оскаржене в адмін. та суд. порядку.

Апеляційне узгодження

1)Протягом 10 днів платник под. має право звернутися до контрол. органу із скаргою про перегляд цього рішення, яка подається у письм. формі та може супроводжуватися документами, розрахунками та доказами,

2)Контрол. орган зобов'язаний прийняти вмотивоване рішення та надіслати його протягом 20 днів від дня отримання скарги платника податків на його адресу поштою з повідомленням про вручення або надати йому під розписку.

3) У разі коли контрол. орган надсилає платнику под. рішення про повне або часткове незадоволення його скарги, платник под. має право звернутися протягом 10 днів, наступних за днем отримання відповіді, з повторною скаргою до контрол. органу вищого рівня, а при повторному незадоволенні - до контрол. органу вищого рівня із дотриманням 10 строку для кожного випадку оскарження та 20 строку для відповіді на нього.

Керівник контрол. органу може прийняти рішення про продовження строків розгляду скарги платника под. понад 20, але не більше 60 днів, та письмово повідомити про це платника под.в до закінчення 20-денного строку. Якщо вмотивоване рішення за скаргою платника под. або рішення керівника контрол. органу про продовження строків її розгляду не надсидається протягом належного строку, така скарга вважається повністю задоволеною на користь платника под. з дня, наступного за останнім днем зазначених строків.

Остаточне рішення вищого (центрального) органу контрол. органу за заявою платника под. не підлягає подальшому адмін. оскарженню, але може бути оскаржене у судовому порядку. Взагалі платник може звернутись до суду на будь-якому етапі.

Після того, як под. зобов’язання узгоджене, активи платн. под. стають под. заставою.

Правові засади примусового стягнення податкового боргу та визначення бюджетного фонду. Воробцова

Бюджетний фонд – (ЗУ 2181 п. 3.2.1.): У будь-яких випадках, коли платник податків згідно із законами з питань оподаткування уповноважений утримувати податок, збір (обов'язковий платіж), якими оподатковуються інші особи, у тому числі податки на доходи фізичних осіб, дивіденди, репатріацію, додану вартість, акцизні збори, а також будь-які інші податки, що утримуються з джерела виплати, сума таких податків, зборів (обов'язкових платежів) вважається бюджетним фондом, який належить державі або територіальній громаді та створюється від їх імені.

БФ (из лекции) – фонд, що утв., коли платник податків або податковий агент нараховують і утримують суму податків або ін.. обов’язкових платежів. Він є власністю держ., на нього не можуть бути звернені стягнення за зобов’язаннями платника податків (крім тих, що пов’язані з податками)

Податкове зобов'язання - зобов'язання платника податків сплатити до бюджетів або державних цільових фондів відповідну суму коштів у порядку та у строки, визначені цим Законом або іншими законами України.

Податковий борг (недоїмка) - податкове зобов'язання (з урахуванням штрафних санкцій за їх наявності), самостійно узгоджене платником податків або узгоджене в адміністративному чи судовому порядку, але не сплачене у встановлений строк, а також пеня, нарахована на суму такого податкового зобов'язання.

Примусове стягнення- звернення стягнення на активи платника податків у рахунок погашення його податкового боргу, без попереднього узгодження його суми таким платником податків.

Активи платника податків можуть бути примусово стягнені в рахунок погашення його податкового боргу виключно за рішенням суду. В інших випадках платники податків самостійно визначають черговість та форми задоволення претензій кредиторів за рахунок активів, вільних від заставних зобов'язань забезпечення боргу. У разі, якщо такого платника податків визнано банкрутом, черговість задоволення претензій кредиторів визначається законодавством про банкрутство. Стягнення податкового боргу за виконавчими написами нотаріусів не дозволяється. (ст. 3 ЗУ 2181)

Податкові органи не є стягувачами, а є органами, уповноваженими отримувачем державою, у випадках, передбачених законодавством, а саме у разі здійснення заходів із забезпечення погашення податкового боргу – узгодженого податкового зобов'язання, не сплаченого у встановлений строк, а також пені, нарахованої на суму такого податкового зобов'язання, на ініціювання переказу за допомогою платіжної вимоги від імені платника. Примусове стягнення активів платника в рахунок погашення його податкових зобов'язань здійснюється виключно за рішенням суду, на виконання якого і може бути видано виконавчий документ. (Постанова ВГСУ від 2003 р).

Певну увагу слід приділяти відповідальності банків, які опосередковано беруть участь у податкових відносинах як посередники, що здійснюють грошові трансферти. Якщо банк є безпосереднім порушником термінів зарахування податків на бюджетні рахунки від платників податків, він нестиме відповідальність. Відповідно до п. 16.5 ст. 16 Закону за порушення строків зарахування податків, зборів (обов'язкових платежів) до бюджетів або державних цільових фондів, встановлених законодавством, з вини банку такий банк сплачує пеню за кожний день прострочення, включаючи день сплати, у розмірах, встановлених для відповідного податку, збору, а також несе іншу відповідальність, встановлену законом, за порушення порядку своєчасного та повного внесення податку, збору (обов'язкового платежу) до бюджету або державного цільового фонду. При цьому платник податків, зборів звільняється від відповідальності за несвоєчасне або неповне зарахування таких платежів до бюджетів та державних цільових фондів, включаючи нараховану пеню або штрафні санкції.

Штрафні санкції податкові органи нараховують згідно з Інструкцією про порядок застосування та стягнення сум штрафних (фінансових) санкцій органами державної податкової служби, затвердженою наказом ДПА.

Податкова відповідальність базується на принципах невідворотності, законності, справедливості покарання та його індивідуалізації.

Правове регулювання справляння та використання збору на обов’язкове пенсійне страхування. Бабко

Збір на обов’язкове державне пенсійне страхування сплачується відповідно до Закону України від 26 червня 1997 р. «Про збір на обов’язкове державне пенсійне страхування»

Об’єктом оподаткування є суми витратна оплату праці, оподатковувані доходу, одержані від різних видів роботи застрахованих осіб.

Отже, при визначенні об’єкта збору до Пенсійного фонду існує певний взаємозв’язок прибуткового податку і пенсійного збору, тобто, якщо не існує об’єкта оподаткування відповідно до Декрету Кабінету Міністрів України «Про прибутковий податок із громадян», — немає і пенсійного збору. Крім того, існує Перелік видів оплати праці й інших видів виплат, на які не нараховується збір на обов’язкове державне пенсійне страхування і які не враховуються при обчисленні середньомісячної заробітної плати для призначення пенсій, що затверджений Постановою Кабінету Міністрів України

Розміри внесків на пенсійне страхування встановлюється диференційовано залежно від платника Верховною Радою.

для суб’єктів підприємницької діяльності різних форм власності, їх об’єднань, бюджетних, громадських та інших ус¬танов і організацій, їх філій, об’єднань громадян та інших юри¬дичних осіб, а також фізичних осіб — суб’єктів підприємниць¬кої діяльності, що використовують працю найманих робітників — 32 відсотки від об’єкта оподаткування;

з фізичних осіб, що працюють на умовах трудового дого¬вору (контракту), і з фізичних осіб, що виконують роботи (по¬слуги) відповідно до цивільно-правових договорів, — у розмірі 1 відсотка від сукупного оподаткованого доходу, обчисленого відповідно до Декрету Кабінету Міністрів «Про прибутковий податок з громадян», якщо такий доход не перевищує 150 грн., і 2 відсотків — якщо такий доход перевищує 150 грн.;

з юридичних і фізичних осіб, що здійснюють операції з купівлі-продажу валюти, збір до Пенсійного фонду справляється із суми операцій з купівлі-продажу валюти у розмірі 1 відсотка;

із суб’єктів підприємницької діяльності, що здійснюють торгівлю ювелірними виробами з золота (крім обручок, гладко-шлифованих і з алмазною обробкою), платини і дорогоцін¬ного каміння, — в розмірі 5 відсотків від вартості реалізова¬них ювелірних виробів;

з юридичних і фізичних осіб, що відчужують легкові ав¬томобілі (крім тих, якими забезпечуються інваліди і які пере¬ходять у власність у спадщину), — 3 відсотки від вартості лег¬кового автомобіля тощо.

Обчислення і сплата цього платежу здійснюються відповідно до Порядку сплати збору на обов’язкове пенсійне страху¬вання з окремих видів господарських операцій, а також Інструкції про порядок розрахунку і сплати підприємствами, установами, організаціями і громадянами збору на обов’язкове пенсійне страхування. Зокрема, платники зобов’язані щомісяця надавати розрахунок зобов’язань зі сплати збору на обов’язкове державне страхування.

Зазначимо, що у разі нестачі у платників збору коштів на оплату праці і сплату збору в повному обсязі, видача коштів на оплату праці та сплата збору здійснюються в пропорційних розмірах

Кошти Пенсійного фонду використовуються на:

- Виплату пенсій

- Надання соціальних послуг

- Фінансування адмін.. витрат, пов’язаних із функціонуванням Пенсійного фонду

- Оплату послуг, пов’язаних із доставкою пенсій

- Формування резерву коштів Пенсійного фонду.

Правове регулювання погашення платниками податків заборгованості перед бюджетами та державними цільовими фондами

Фонди коштів загальнообов’язкового державного соціального страхування. Бабко

У системі державного соціального страхування роль страховика виконує держава, яка бере на себе зобов'язання щодо створення колективних страхових фондів і виплати страхового відшкодування. Страхувальниками є підприємства й організації, громадяни, держава, а застрахованими - працівники підприємств і організацій, а з деяких виплат і непрацюючі громадяни. Функції між цільовими фондами державного соціального страхування чітко розмежовані.

Залежно від страхового випадку є такі види загальнообов'язкового державного соціального страхування:

1. пенсійне страхування;

2. страхування у зв'язку з тимчасовою втратою працездатності та витратами, зумовленими народженням та похованням;

3. медичне страхування;

4. страхування від нещасного випадку на виробництві та професійного захворювання, які спричинили втрату працездатності;

5. страхування на випадок безробіття;

6. інші види страхування, передбачені законами України.

Управління окремими видами загальнообов'язкового державного соціального страхування здійснюють страхові фонди. Ці органи провадять збір та акумуляцію страхових внесків, контроль за використанням коштів, забезпечують фінансування соціальних виплат та здійснюють інші функції згідно з затвердженими статутами. Страхові фонди є некомерційними самоврядними організаціями. Вони не можуть займатися іншою діяльністю, крім тієї, для якої їх створено.

Управління страховими фондами здійснюється на паритетній основі державою та представниками суб'єктів соціального страхування. Це означає, що застраховані особи і роботодавці, як учасники системи, несуть відповідальність за управління страховим фондом. Сутність самоврядування в системі соціального страхування полягає у виділенні органів управління цієї системи із органів безпосереднього державного управління. Органи соціального страхування мають юридичну самостійність, але держава несе відповідальність за цю сферу суспільної діяльності. Вона створює правову основу шляхом прийняття законодавчих та нормативних актів, здійснює нагляд і контроль, беручи участь на засадах партнерства в управлінні фондами соціального страхування. Управління фондами загальнообов'язкового державного соціального страхування здійснюють правління та виконавчі дирекції страхових фондів.

Виконавча дирекція страхового фонду є виконавчим органом правління фонду. Робочими органами виконавчої дирекції є її відділення, страхові каси.

Нагляд за діяльністю фондів здійснює Наглядова рада, до складу якої входять у рівній кількості представники від застрахованих громадян, роботодавців та держави. Рада здійснює контроль за виконанням статутних завдань та цільовим використанням коштів відповідним фондом із загальнообов'язкового державного соціального страхування. Державний нагляд здійснює уповноважений Кабінетом Міністрів України центральний орган виконавчої влади. Держава здійснює контроль за дотриманням страхувальниками та страховиками законів України, інших нормативно-правових актів.

Основними джерелами коштів загальнообов'язкового державного соціального страхування є внески роботодавців і застрахованих осіб. Бюджетні та інші джерела коштів, необхідні для здійснення загальнообов'язкового державного соціального страхування, передбачаються відповідними законами з окремих видів загальнообов'язкового державного соціального страхування.

Поняття та види державних цільових фондів. Мельник

Державні цільові фонди — форма утворення, розподілу і використання грошових коштів, особлива ланка фінансової системи. Їх створюють з метою акумуляції та використання коштів на строго визначені публічні цілі, що мають значення для усієї держави, зокрема на загальнообов’язкове державне соціальне страхування

Фонди мають цільове призначення, яке втілюється як у чітко визначених джерелах їх утворення, так і в напрямках можливого використання коштів. Державні цільові фонди є однією з ланок загальнодержавних фінансів, порядок їх формування та витрачання регламентується законодавчими актами.

Ознаки притаманні Державним цільовим позабюджетним фондам коштів:

- Створюють відповідного до закону або на підставі нормативного акта, виданого на виконання вимог закону;

- Формують за рахунок визначених правовими актами обов’язкових платежів юридичних і фізичних осіб;

- Мають конкретне цільове призначення

- Створюють з метою цілеспрямованого, оперативного й ефективного використання їхніх коштів для фінансування пріоритетних публічних цілей, що мають значення для усієї держави.

Ознаки, що об’єднують усі фонди:

1. Цільове при значення; 2. Джерела формування; 3.Напрями використання

Державні цільові фонди можуть утворюватися:

— шляхом відокремлення із державного бюджету окремих видатків, що мають велике значення,

— або формуванням спеціальних фондів із самостійними джерелами доходів.

Джерелом державних цільових фондів завжди є національний дохід країни. А мобілізація коштів здійснюється через:

—спеціальні збори (дуже часто обов'язкові);

—добровільні внески і пожертвування;

—позики;

—кредити;

—направлення коштів із бюджету.

В залежності від рівня, на якому утворюються спеціальні фонди, вони можуть бути:

—державними;

—місцевими.

В залежності від напрямків використання існують фонди:

—економічні;

—соціальні;

—науково-дослідні;

—страхові;

— міждержавні та інші.

Основне призначення фондів – соціальний захист населення

В Україні існують такі фонди:

6. Пенсійний фонд

7. Фонд соціального страхування від нещасних випадків га виробництві та професійних захворювань

8. Фонд соціального страхування з тимчасової втрати працездатності

9. Фонд загальнообов’язкового державного соціального страхування на випадок безробіття

10. Фонд соціального страхування від нещасних випадків на виробництві і професійних захворювань

11. Фонд для здійснення заходів щодо ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи

12. Фонд гарантування вкладів фізичних осіб – (щодо віднесення цього фонду до державних цільових існують суперечності, щодо того чи відноситься це до соц. Захисту)

Поняття податкового обліку. Правові засади створення страхових резервів в податковому обліку. Мельник

Податковий облік як окремий вид господарського обліку бере свій початок з 01.07.1997 р., в зв'язку з набранням чинності Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 22.05.1997 року. Саме в цьому Законі вперше був використаний термін «податковий облік» і описані правила ведення податкового обліку валових витрат, валових доходів і визначення прибутку до оподаткування.

Визначення терміну «податковий облік» в обох вищеназваних законах немає, проте зазначається, що платник податку повинен його вести.

Податковий облік з податку на прибуток підприємств ( з лекції) – це облік Валових доходів і Валових витрат, а також амортизаційних відрахувань, з метою визначення об’єкту оподаткування податку на прибуток

Оскільки банки здійснюють ризикову діяльність вони повинні формувати страхові резерви.

Будь-який банк, а також будь-яка небанківська фінансова установа, створена згідно з нормами відповідних законів, крім страхових компаній та недержавних пенсійних фондів (далі — фінансові установи), зобов’язані створювати страховий резерв для відшкодування можливих втрат по основному боргу (без процентів та комісій) за всіма видами кредитів (у тому числі консолідованим іпотечним боргом), а також гарантій, порук, придбаних цінних паперів (у тому числі іпотечних сертифікатів з фіксованою дохідністю), інших активних банківських операцій, які відносяться до їх господарської діяльності згідно із законодавством.

Страхові резерви – це кошти, які направляються банком або іншою фінансовою установою на формування фондів, які убезпечують ризики повернення грошових коштів з можливістю покрити ресурси, які були видані для кредитування.

Резерв комерційного банку формується для покриття можливих збитків, що виникають у результаті кредитної діяльності і використовується тільки на погашення безнадійної простроченої кредитної заборгованості за основним боргом.

Створювати страхові резерви можна за всіма активними операціями банку, а саме:

2) Кредити усіх видів

3) Гарантії

4) Поруки

5) Придбання цінних паперів та інш., активних банківських операцій.

6) !!! Кошти спрямовані до страхових резервів в податковому обліку відносяться до Валових Витрат

Розмір страхового резерву

- Визначається фінансовою установою самостійно у розмірі, достатньому для повного покриття ризиків неповернення основного боргу за заборгованостю за активними операціями, визнаними нестандартними за методикою, яка встановлюється для банків Національним банком України, а для небанківських фінансових установ — спеціально уповноваженим органом виконавчої влади у сфері регулювання ринків фінансових послуг

- СР, що створюється за рахунок збільшення валових витрат фінансової установи, не може перевищувати:

для комерційних банків — 10 відсотків від суми боргових вимог, а саме сукупної заборгованості за кредитами, гарантіями та поруками, фактично наданими (виставленими на користь) дебіторам на останній робочий день звітного податкового періоду;

для небанківських фінансових установ — розміру, що встановлюється відповідними законами про відповідну небанківську фінансову установу, але не більше 15 відсотків від суми боргових вимог, а саме сукупних зобов’язань дебіторів такої небанківської фінансової установи на останній робочий день звітного податкового періоду.

Кредит, який не повертається може бути списаний за рахунок страхового резерву, якщо ж кредит повертається страховий резерв збільшується на ту суму, що була повернута.

Таким чином відбувається корегування страхового резерву і валови витрат – це і є механізмом для оптимізації оподаткування.

 У разі коли за наслідками звітного податкового періоду відбувається зменшення сукупного розміру нестандартних або безнадійних кредитів (інших видів заборгованості) у зв’язку з їх переведенням до стандартної категорії чи зі списанням до складу валових витрат платника податку, або при зменшенні сум боргових вимог, що використовується як база для визначення обмежень, надлишкова сума страхового резерву направляється на збільшення валового доходу фінансової установи за наслідками такого звітного періоду.

 У разі коли всі заходи щодо стягнення безнадійної заборгованості не привели до позитивного наслідку, банки та небанківські фінансові установи відносять на валові витрати таку заборгованість в частині, що не відшкодована за рахунок страхового резерву, створеного відповідно до цієї статті.

 У разі коли дебітор повністю або частково погашає безнадійну заборгованість, попередньо віднесену кредитором до складу валових витрат або відшкодовану за рахунок страхового резерву, кредитор збільшує валовий доход на суму компенсації, одержаної від дебітора, у податковий період, протягом якого відбулося повернення зазначеної заборгованості або її частини.

Законодавство: ЗУ « Про оподаткування прибутку підприємств»;ЗУ « Про порядок погашення платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» ; Положення «Про порядок формування і розміри страхового фонду комерційних банків», затверджене постановою Правління Національного банку України N 167 від 30.06.95 р.

Правові засади формування та використання державних цільових фондів в Україні.

Особливості оподаткування банківської діяльності податком на прибуток. Солодова

Валовий доход включає: 4.1.2. Доходи від здійснення банківських, страхових та інших операцій з надання фінансових послуг, торгівлі валютними цінностями, цінними паперами, борговими зобов'язаннями та вимогами.

Думаю, Кравченко Н.Г мала на увазі формування страхових резервів банками (див. частину 2 пит. №32)

Елементи механізму правового регулювання податку на прибуток. Москалюк

Суб – резиденти, з числа суб госп, які отрим дох на тер укр, або поза її межами, а також юо(філії, представництва), нерезиденти( їх представництва)

Об. опод – дохід під-ства:

ВД,ВВ,СДП

Прибуток = СВД-ВВ-А

ВД – загал сума дох плат под від усіх видів діяльності ,який отрим або нарах протягом звітного періоду в матер чи немат формі на тер Укр чи за її межами.

До ВД не включ – види дох, які не включ до ВД і віднімаються від загал доходу для визнач скориг дох.

СВД – валовий дох за мінусом дох, які виключ при здійсненні оподат.

ВВ- сума будь яких витратплат под у грош, матер чи нематер формі, які є компенсацією вартості тов, робіт, послуг з метою подальшого використ в госп діял:

- витрат які включ до вал витрат

- ті, які не включ

- витрати 2- кого характеру(можуть за певних обст бути врах, або ні)

А – частков перен вартості на продунцію, включ до валов витрат поступово. Групи:

1. капітальні споруди – 2%

2. транспорт, меблі, прилади – 10%

3. всі інші фонди, що не ввійшли в 1,2 – 6%

4. електрообчислюв маш – 15%

Под облік – облік Вд і ВВ, а також А відрах, з метою визнач Об оподат податком на прибуток.

Датою збільшення ВВ є дата події, яка сталася раніше або дата списання коштів з рахунку, або дата оподаткування товарів.

Датою збільш ВД – дата відвантаження тов або дата зарах коштів від покупця.

Безнадійна заборгованість – продавець тов. має право збільшити суму ВВ на вартість тов, у випадку коли покупець затримує оплату їх вартості. Настає у випадку коли плат под вчинив певні процесуальні дії (стяг заборгован, досуд врегул спору).

Страховий резерв – кошти,я кі направляються фін установам на формування фонду, який забезпечує ризики неповерн грош коштів.

До складу ВВ суми і кошти страх резерву у порядку визначеному НБУ. Створювати можна за всіма активними операц банку (кредит, гарантія, порука)

Розмір страх резерву за рах ВВ не може перевищ суми всіх нестандартних або безнадійних кредитів.

Не може зарах до ВВ суми срах резерву, яка не може перевищ 10 % розміру всіх активних зобовяз банку.

Солодова:

Податок на прибуток – характеристика:

 З ЮО;

 Загальнодержавний;

 Прямий..

ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994

Елементи податку на прибуток:

Об’єкт оподаткування – прибуток підприємства (скоригований валовий дохід за мінусом валових витрат та амортизаційних відрахувань)

СВД – ВВ – А = Прибуток.

Скоригований валовий дохід (валові доходи за мінусом доходів, які не є об’єктом оподаткування); (СВД = ВД – Д, які не включаються до ВД).

Валовий дохід (ВД) - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, так і за її межами.

- Загальні доходи від продажу товарів (робіт, послуг)

- Д. від здійснення банківських, страхових та інших операцій з надання фінансових послуг, торгівлі валютними цінностями, цінними паперами тощо)

- Д. від спільної діяльності та у вигляді дивідендів, отриманих від нерезидентів, процентів, роялті, володіння борговими вимогами, а також доходів від здійснення операцій лізингу (оренди).

- Поворотна, безповоротна фінансова допомога

- Д. не враховані в обчисленні валового доходу періодів, що передують звітному, та виявлені у звітному періоді.

- ...

Доходи, які не включаються до ВД (не є об’єктом оподаткування):

 ПДВ, якщо є платником;

 суми отримані за рішенням суду, в претензійному порядку, як компенсації, відшкодування шкоди, збитків;

 Що надходять платнику податку у вигляді прямих інвестицій або реінвестицій у корпоративні права;

 Суми коштів у частині надмірно сплачених податків, зборів (обов'язкових платежів), що повертаються або мають бути повернені платник

 ...

Валові витрати (ВВ) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Види витрат:

1. Витрати, які включаються до ВВ:

Будь-які витрати на здійснення господарської діяльності платника податку, пов’язані з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем товарів (робіт, послуг) і охороною праці, (крім визначених законом винятків). Пр.: Суми коштів або вартість товарів (робіт, послуг), добровільно перераховані (передані) протягом звітного року о Державного бюджету України або бюджетів місцевого самоврядування, до неприбуткових організацій (2-5% оподатковуваного прибутку попереднього звітного періоду); суми, внесені до страхових резервів; суми внесених (нарахованих) податків, зборів; суми безнадійної заборгованості; витрати на рекламну діяльність у визначених розмірах; суми добровільно перераховані (передані) для цільового використання з метою охорони культурної спадщини установам науки, освіти, культури, заповідникам, музеям-заповідникам (не > 10%); суми витрат, пов'язаних з підтвердженням відповідності продукції, систем якості..

2. Які не включаються до ВВ:

Витрати на потреби, не пов’язані з веденням господарської діяльності (на проведення презентацій, свят, фінансування особистих потреб ФО (крім витрат на оплату праці), сплата штрафів, неустойки, дивідендів...)

3. Витрати подвійного призначення:

Можуть бути враховані до ВВ, лише якщо здійснюються у зв’язку з господарською діяльністю, в інших випадках до ВВ на відносяться (витрати, пов'язані з професійною підготовкою, навчанням, перепідготовкою або підвищенням кваліфікації осіб; на семінари, відрядження, відпочинок працівників; на придбання літератури; на проведення аудиту..)

Амортизаційні відрахування - поступове віднесення витрат на придбання основних фондів і нематеріальних активів, виготовлення або поліпшення, на зменшення скоригованого прибутку платника податку у межах норм амортизаційних відрахувань, установлених цією статтею.

До ВВ відносяться норми амортизації, які встановлюються у відсотках від балансової вартості кожної з груп основних засобів на початок звітного періоду.

Групи основних засобів:

група 1 - будівлі, споруди, вартість капітального поліпшення землі – 2% від балансової вартості;

група 2 - автомобільний транспорт та вузли (запасні частини) до нього; меблі; побутові електронні, оптичні, електромеханічні прилади та інструменти, інше конторське (офісне) обладнання, устаткування та приладдя до них – 10%;

група 3 - будь-які інші основні фонди, не включені до груп 1, 2 і 4 – 6%;

група 4 - ЕОМ, інші машини для автоматичного оброблення інформації – 15%.

Суб’єкт (платник)

Резиденти - суб'єкти господарської діяльності, бюджетні, громадські та інші підприємства, установи та організації, які здійснюють діяльність, спрямовану на отримання прибутку як на території України, так і за її межами, їх філії, відділення та інші відокремлені підрозділи, що не мають статусу юридичної особи, розташовані на території іншої, ніж такі платники податку, територіальної громади.

Нерезиденти - фізичні чи юридичні особи, створені у будь-якій організаційно-правовій формі, зареєстровані за межами України, які отримують доходи з джерелом їх походження з України, (за винятком установ та організацій, що мають дипломатичний статус або імунітет згідно з міжнародними договорами України або законом), їх філії, відділення та інші відокремлені підрозділи.

Платник податку, який має філії, може прийняти рішення щодо сплати консолідованого податку та сплачувати податок до бюджетів територіальних громад за місцезнаходженням філій, а також до бюджету територіальної громади за своїм місцезнаходженням.

Ставка

4. Для резидентів 25% (3% страхова діяльність, 0% - виграші в державні грошові лотереї..)

5. Для нерезидентів 15% (6% фрахт).

Особливості оподаткування окремих видів доходів фізичних осіб. Варава

За ст. 9 ЗУ "Про податок з доходів фізичних осіб" № 889-IV від 22.05.2003

9.1. Оподаткування доходу від надання нерухомості в оренду (суборенду), житловий найм (піднайм)

Податковим агентом платника податку - орендодавця при нарахуванні доходу від надання в оренду нерухомого майна іншого, ніж зазначене у підпункті 9.1.1 цього пункту (включаючи земельну ділянку, що знаходиться під таким нерухомим майном, чи присадибну ділянку), є орендар.

Але: 9.1.4. Якщо орендар є фізичною особою, яка не є суб'єктом підприємницької діяльності, то особою, відповідальною за нарахування та сплату (перерахування) податку до бюджету, є платник податку - орендодавець.

Об'єкт оподаткування визначається виходячи з розміру орендної плати, зазначеної в договорі оренди, але не менше мінімальної суми орендного платежу за повний чи неповний місяць оренди. Мінімальна сума орендного платежу визначається за методикою, встановленою Кабінетом Міністрів України.

При цьому (до п. 9.1.4.):

а) такий орендодавець самостійно нараховує та сплачує податок до бюджету у строки, встановлені законом для квартального податкового періоду, а саме: протягом 40 календарних днів, наступних за останнім днем такого звітного кварталу;

б) договір оренди нерухомого майна підлягає нотаріальному посвідченню у випадках, передбачених законом, при цьому нотаріус зобов'язаний надіслати інформацію про такий договір податковому органу за основним місцем проживання платника податку - орендодавця за формою та у спосіб, встановлені Кабінетом Міністрів України. У разі порушення такої форми чи способу нотаріус несе відповідальність, встановлену законом за порушення порядку чи строків надання податкової звітності.

9.2. Оподаткування процентів

9.2.1. Податковим агентом платника податку при нарахуванні (сплаті) на його користь доходів, визначених у пункті 7.2 статті 7 цього Закону, є особа, яка здійснює таке нарахування (сплату). (тобто, як правило, банк)

7.2. Ставка податку становить 5 відсотків від об'єкта оподаткування, нарахованого податковим агентом як:

процент на поточний або депозитний (вкладний) банківський рахунок (у тому числі картковий рахунок);

Податковий період: у строки, визначені законом для місячного податкового періоду.

(дію підпункту 9.2.1 пункту 9.2 статті 9 зупинено на 2005 рік у частині оподаткування процентів згідно із Законом України від 23.12.2004 р. N 2285-IV)

9.2.2. Податковий агент, який нараховує проценти, надає податковий розрахунок загальної суми нарахованих процентів та загальної суми утриманих з них податків у складі податкової декларації з податку на прибуток підприємств у строки, встановлені законом для такого податку. При цьому інформація щодо окремого банківського вкладного (депозитного) або поточного (у тому числі карткового) рахунку фізичної особи, суми нарахованих на нього процентів, а також відомостей щодо такої фізичної особи - вкладника не надається.

9.3. Оподаткування дивідендів

Податковий агент - емітент корпоративних прав або за його дорученням - інша особа, яка здійснює таке нарахування (виплату).

Податковий період - у строки, встановлені законом для місячного податкового періоду

Ставка – 15%.

9.4. Оподаткування роялті

За правилами для дивідендів.

9.5. Оподаткування виграшів та призів

Податковий агент є особа, яка здійснює таке нарахування.

При нарахуванні доходів у вигляді виграшів у лотерею (крім державних лотерей) або в інших розіграшах, які передбачають попереднє придбання платником податку права на участь у таких лотереях чи розіграшах, не беруться до уваги витрати, понесені платником податку у зв'язку з одержанням такого доходу.

9.6. Оподаткування інвестиційного прибутку

9.6.1. Облік фінансових результатів операцій з інвестиційними активами ведеться платником податку самостійно, окремо від інших доходів і витрат.

9.6.2. Інвестиційний прибуток розраховується як позитивна різниця між доходом, отриманим платником податку від продажу окремого інвестиційного активу, та його вартістю, що розраховується виходячи з суми витрат, понесених у зв'язку з придбанням такого активу, з урахуванням норм підпункту 9.6.4 цього пункту.

Придбанням інвестиційного активу вважаються також операції з внесення платником податку коштів або майна до статутного фонду юридичної особи - резидента в обмін на емітовані ним корпоративні права.

Інвестиційний актив, подарований платнику податку чи успадкований платником податку, вважається придбаним за нульовою вартістю.

9.6.7. Для цілей цього пункту: а) під терміном "інвестиційний актив" розуміється пакет цінних паперів чи корпоративні права, виражені в інших, ніж цінні папери, формах, випущені одним емітентом, а також банківські метали, придбані у банку, незалежно від місця їх подальшого продажу;

9.6.3. Якщо у результаті розрахунку інвестиційного прибутку за правилами, встановленими підпунктом 9.6.2 цього пункту, виникає від'ємне значення, то воно вважається інвестиційним збитком.

9.6.6. До складу загального річного оподатковуваного доходу платника податку включається позитивне значення загального фінансового результату операцій з інвестиційними активами за наслідками такого звітного року.

9.7. Оподаткування благодійної допомоги

9.7.1. Не підлягає оподаткуванню та включенню до складу загального місячного або річного оподатковуваного доходу платника податку благодійна, у тому числі гуманітарна, допомога (далі - благодійна допомога), яка надходить на його користь у вигляді коштів або майна (безоплатно виконаної роботи, наданої послуги) та відповідає вимогам, визначеним цим пунктом.

Для цілей оподаткування благодійна допомога поділяється на цільову та нецільову благодійну допомогу.

Цільовою є благодійна допомога, яка надається під визначені умови та напрями її витрачання, а нецільовою вважається допомога, яка надається без встановлення таких умов або напрямів.

9.7.3. Не підлягає включенню до оподатковуваного доходу сума нецільової благодійної допомоги, у тому числі матеріальної, яка надається резидентами - юридичними або фізичними особами на користь платника податку протягом звітного податкового року сукупно у розмірі, що не перевищує розмір суми граничного розміру доходу, визначеного згідно з абзацом першим підпункту 6.5.1 пункту 6.5 статті 6 цього Закону, встановленого на 1 січня такого року, за умови, що на такого платника податку поширюється право на отримання податкової соціальної пільги згідно з підпунктом 6.5.1 пункту 6.5 статті 6 цього Закону.

Благодійник - юридична особа зазначає відомості про надані суми нецільової благодійної допомоги у складі податкової звітності.

При отриманні нецільової благодійної допомоги від благодійника - фізичної особи платник податку зобов'язаний подати річну податкову декларацію із зазначенням її сум у разі, якщо:

а) загальна сума отриманої нецільової благодійної допомоги протягом звітного податкового року перевищує її граничний розмір, установлений підпунктом 9.7.3 цього пункту;

б) платник податку не має права на отримання податкової соціальної пільги згідно з підпунктом 6.5.1 пункту 6.5 статті 6 цього Закону.

9.7.4. Не підлягає включенню до оподатковуваного доходу цільова благодійна допомога, яка надається резидентами - юридичними або фізичними особами у будь-якій сумі (вартості):

а) закладу охорони здоров'я для компенсації вартості платних послуг з лікування платника податку або члена його сім'ї першого ступеня споріднення, у тому числі для придбання ліків (донорських компонентів, протезно-ортопедичних пристосувань) у розмірах, що не покриваються виплатами з фонду загальнообов'язкового медичного страхування, крім витрат на косметичне лікування або косметичну хірургію (включаючи косметичне протезування, не пов'язане з медичними показаннями), водолікування та геліотерапію, не пов'язані з хронічними захворюваннями, лікування та протезування зубів з використанням дорогоцінних металів, гальванопластики та порцеляни, аборти (крім абортів, які проводяться за медичними показаннями, або якщо вагітність стала наслідком зґвалтування), операції з переміни статі; лікування венеричних захворювань (крім СНІДу та венеричних захворювань, причиною яких стало нестатеве зараження або зґвалтування), лікування тютюнової чи алкогольної залежності; клонування людини або її органів; придбання ліків, медичних засобів та пристосувань, які не підпадають під перелік життєво необхідних, встановлений Кабінетом Міністрів України;

+ багато інших закладів

9.7.7. Забороняється надавати благодійну чи спонсорську допомогу органам державного управління та органам місцевої влади або створеним ними благодійним фондам чи іншим неприбутковим організаціям чи за їх дорученням - третім особам, якщо надання такої благодійної допомоги є попередньою або наступною умовою видачі платнику податку будь-якого дозволу, ліцензії, узгодження, державної послуги чи іншого рішення на його користь або прискорення такої видачі (спрощення її процедури).

Дії посадових (службових) осіб органів державного управління та органів місцевої влади з висування таких умов вважаються діями з вимагання коштів або майна у розмірі такої благодійної чи спонсорської допомоги.

9.11. Оподаткування доходів, одержаних нерезидентами

9.11.1. Доходи з джерелом їх походження з України, що нараховуються (виплачуються, надаються) на користь нерезидентів, підлягають оподаткуванню за правилами, встановленими для резидентів, з урахуванням особливостей, визначених окремими нормами цього Закону.

Додатково до визначень пункту 1.3 статті 1 цього Закону доходами з джерелом їх походження з України вважаються доходи, нараховані нерезидентам, які:

а) працюють на об'єктах, розташованих на території України, у тому числі у представництвах нерезидентів - юридичних осіб, незалежно від джерел виплати таких доходів;

б) є членами керівних органів резидентів - юридичної особи чи фізичної особи - суб'єкта підприємницької діяльності або їх представництв за кордоном та отримують у цьому зв'язку заробітну плату, інші виплати та винагороди за рахунок таких резидентів;

в) є суб'єктами підприємницької діяльності або здійснюють незалежну професійну діяльність на території України, незалежно від джерел виплати таких доходів.

9.11.2. Якщо доходи з джерелом їх походження з України виплачуються нерезиденту іншим нерезидентом, то такі доходи повинні зараховуватися на рахунок, відкритий таким нерезидентом у банку-резиденті, режим якого встановлюється Національним банком України. При цьому цей банк-резидент вважається податковим агентом при здійсненні будь-яких видаткових операцій з такого рахунку.

У разі виплати нерезидентом таких доходів іншому нерезиденту готівкою або у формі, відмінній від грошової, нерезидент - отримувач такого доходу зобов'язаний самостійно нарахувати та сплатити (перерахувати) податок до бюджету протягом 20 календарних днів, наступних за днем одержання таких доходів, але не пізніше закінчення його перебування в Україні.

9.11.3. Якщо зазначені у підпункті 9.11.1 цього пункту доходи виплачуються нерезиденту резидентом - фізичною або юридичною особою, то такий резидент вважається податковим агентом такого нерезидента стосовно таких доходів. При укладенні договору з нерезидентом, умови якого передбачають отримання таким нерезидентом доходу з джерелом його походження з України, резидент зобов'язаний зазначити у такому договорі ставку податку, яка буде застосована до таких доходів.

Особливості правового регулювання податків з юридичних осіб.

Характеристика об’єкту оподаткування. Поняття податкового кредиту. Мосійчук

Закон «Про податок з доходів фізичних осіб» передбачає розмежування об'єктів оподаткування залежно від резидентського статусу платника податку.

Об'єктом оподаткування резидента є:

—загальний місячний оподатковуваний дохід;

—чистий річний оподатковуваний дохід, який визначається шляхом зменшення загального річного оподатковуваного доходу на суму податкового кредиту такого звітного року;

—доходи з джерелом їх походження з України, які підлягають кінцевому оподаткуванню при їх виплаті;

—іноземні доходи.

Об'єктом оподаткування нерезидента є:

—загальний місячний оподатковуваний дохід з джерелом його походження з України;

—загальний річний оподатковуваний дохід з джерелом його походження з України;

—доходи з джерелом їх походження з України, які підлягають кінцевому оподаткуванню при їх виплаті.

Загальний річний оподатковуваний доход складається з суми загальних місячних оподатковуваних доходів звітного року, а також іноземних доходів, одержаних протягом такого звітного року.

Новацією Закону «Про податок з доходів фізичних осіб» стосовно визначення об'єкта оподаткування резидентів є поняття податкового кредиту. Відповідно до Закону «Про податок з доходів фізичних осіб»:

податковим кредитом є сума (вартість) витрат, понесених платником податку—резидентом у зв'язку з придбанням товарів (робіт, послуг) у резидентів — фізичних або юридичних осіб протягом звітного року (крім витрат на сплату податку на додану вартість та акцизного збору), на суму яких дозволяється зменшення суми його загального річного оподатковуваного доходу, одержаного за наслідками такого звітного року, у випадках, визначених цим Законом. Таким чином, право на податковий кредит має виключно платник податку—резидент, що має індивідуальний ідентифікаційний номер.

Підстави для нарахування податкового кредиту із зазначенням конкретних сум відображаються платником податку в річній податковій декларації. До складу податкового кредиту включаються фактично понесені витрати, підтверджені платником податку документально, а саме: фіскальним або товарним чеком, касовим ордером, товарною накладною, іншими розрахунковими документами або договором, які ідентифікують продавця товарів (робіт, послуг) та визначають суму таких витрат. Вказані документи не надсилаються податковому органу, але підлягають зберіганню платником податку протягом року, достатнього для проведення податковим органом податкової перевірки стосовно нарахування такого податкового кредиту.

Право на застосування податкового кредиту має обмеження. Якщо платник податку не скористався правом на нарахування податкового кредиту за наслідками звітного податкового року, то таке право на наступні податкові роки не переноситься.

Поняття платника податку на доходи фізичних осіб. Мосійчук

Законом «Про податок з доходів фізичних осіб» в основу розмежування усієї сукупності платників цього податку покладено критерій резидентства.

Законом «Про податок з доходів фізичних осіб» передбачено кілька підстав визначення резидентства платника податку:

1.фізичною особою—резидентом є фізична особа, яка має місце проживання в Україні;

2.у разі, якщо фізична особа має місце проживання також в іноземній державі, вона вважається резидентом, якщо така особа має місце постійного проживання в Україні;

3.якщо особа має місце постійного проживання також в іноземній державі, вона вважається резидентом, якщо має більш тісні особисті чи економічні зв'язки (центр життєвих інтересів) в Україні;

4.у разі якщо державу, в якій фізична особа має центр життєвих інтересів, не можна визначити, або якщо фізична особа не має місця постійного проживання у жодній з держав, вона вважається резидентом, якщо перебуває в Україні не менше 183 днів (включаючи день приїзду та від'їзду) протягом періоду або періодів податкового року;

5.якщо неможливо визначити резидентський статус фізичної особи за попередніми підставами, фізична особа вважається резидентом, якщо вона є громадянином України.

Достатньою підставою для визначення особи резидентом є самостійне визначення нею основного місця проживання на території України у порядку, встановленому Законом «Про податок з доходів фізичних осіб», або реєстрація її як само зайнятої особи.

Відповідно до п. 2.1 ст. 2 Закону «Про податок з доходів фізичних осіб» платниками податку є:

—резиденти, які отримують як доходи з джерелом їх походження з території України, так і іноземні доходи;

—нерезиденти, які отримують доходи з джерелом їх походження з території України.

Елементи механізму правового регулювання податку на доходи фізичних осіб.Москалюк

Платник – гром укр ,іноземець, обг.

Податком обклад дох отрим на тер укр. Резиденти опод в країні їх резидества, так і в інш країнах.

Нерезид – все що отрим на тер укр оподан в укр.

Озн резид:

- особа пост прожив в укр (більше 180 днів)

- центер жит інтересів знах в укр - робота , сімя.

Об. оподатк – будь – який дохід від здійсн будь-яких видів діяльності в укр та за її межами (девіденти, зарплата, спадщина).

Об опод - загальний опод дохід – дох який підляг опод, який нарах або виплачений на кор плат под протягом звітного под періоду ( дох які підляг опод при їх нарах чи виплаті + дох….у складі загал річного дох + дох які опод за інш правилами)

Місячний опод дох – всі дох виплачені протягом місяця.

ЗОД – шлях склад подат деклар де відображ всі дох Ппод, а також витрати, які підляг виключеню із загал опод дох(под пільга і сума под кред)

Под ставка – 5%;15% до інвест дох

Подвійна ставка – 30% - до всіх дох, які нарах або виплач не резидентам або нерезиденту.

Под період – рік, місяць ,квартал

Под соц пільга – дає право плат подат на зменш суми загал міс доход , виключ з суми доход.

Под кредит – стимулюв певних видів витрат, зниж податку. Це сума понес плат податрез в звязку придбання тов, робіт, послуг у Р ф чи юо на суму яких дозвол зменш сумуйого загал річного опод дох одерж протягом звітного року.(пожертви, кошти на користь закладів освіти, лікування) – не може перев річної зарплати.

Спадщина:

Для всіх осіб 1 го ступ споріднення – 0%

Не члени сімї 1 го ступ спор – 15%

Спадщ від спадкод не Р – 30 %

Под агент – ю або фо , не Р чи його представництво, які незалежно від їх орг – прав статусу та способу опод інш подат зобовяз нарах , утрим та сплачувати цей подат до бюджету від імені та за рах плат под, вести под облік, подавати под звітність подат орг.

Міжнародні договори про уникнення подвійного оподаткування та їх вплив на оподаткування юридичних та фізичних осіб. Однокоз

Подвійне оподаткування – обкладання одного податкового об’єкта в окремого платника тим самим )або аналогічним) податком за той самий відрізок часу (найчастіше – податковий період)

Питання подвійного оподаткування виникає в декількох випадках.

1. При оподаткуванні доходів, одержуваних резидентами за кордоном. У даній ситуації розв’язати протиріччя можливо в рамках спеціальних міжнародних угод, відповідно до яких оподаткування відбувається в одній із держав і регулюється в рамках національного законодавства. Суми податків на прибуток або доходи, отримані за межами території, зараховуються при сплаті ними податків із прибутку або доходу в Україні.

2. При змішаному порядку сплати податку. Така ситуація виникає при оподаткуванні осіб, які сплачують податок і подають декларацію про доходи в різних місцях.

3. При оподаткуванні розподіленої частини прибутку підприємств. Проблема полягає в тому, що прибуток, який підлягає розподілу, обкладається податком двічі: перший раз - при нарахуванні податку на прибуток (дохід) підприємства; другий – при оподаткуванні дивідендів.

Виділяють кілька видів подвійного оподаткування:

Внутрішнє (вертикальне та горизонтальне) – всередині країни та її окремих адміністративно-територіальних одиниць.

Зовнішнє (міжнародне) – зіштовхуються національні законодавства у визначенні об’єкта оподаткування або платника, розглядаючи його як зобов’язану особу за аналогією із законодавством іншої держави.

Міжнародні угоди, що регулюють податкові відносини, можна об’єднати в три групи.

1. Умовно податкові — угоди, в яких питання оподаткування регулюються поряд з іншими, які не входять до предмету податкового чи фінансового права.

2. Загальноподаткові — угоди, присвячені загальним, основним проблемам оподаткування між договірними країнами (угоди про усунення подвійного оподаткування).

3. Обмежено-податкові — угоди, що обумовлюють застосування механізму оподаткування щодо конкретного виду податку, платника чи об’єкта оподаткування.

Завдання податкових угод - усунення подвійного оподаткування і механізм цього процесу, захист національного платника, доступ договірних сторін до необхідної інформації.

Найважливішою рисою загальних податкових угод є встановлення ними співробітництва і податкових питань між владою обох країн. Таке співробітництво забезпечує можливість розв’язання спірних питань, що стосується подвійного оподаткування й застосування податкових законів, а також обміну інформацією з метою боротьби з ухиленням від податків.

Загальна податкова угода складається, як правило, з наступних частин:

Коло осіб та податків, які охоплюються угодою;

Регулювання оподаткування доходів від комерційної діяльності, від використання майна й майнових прав, від праці за наймом, капіталу;

Визначення методів усунення подвійного оподаткування;

Загальні правила й порядок застосування податкової угоди;

Поняття резидентства, постійного представництва і т.д.

Відповідно до ч.4 ст.18 ЗУ «Про систему оподаткування» зарахування сплачених за межами України сум податків провадиться за умови письмового підтвердження податкового органу відповідної іноземної держави щодо факту сплати податку та наявності міжнародних договорів про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та запобігання ухиленням від сплати податку.

Тобто ЗУ «Про систему оподаткування» дозволяє робити такі речі (наведені нижче) лише за наявності двох ознак (наведені вище – підтвердження та договір):

1. Суми податку на доход (прибуток), одержані за межами території України, сплачені юридичними особами, їх філіями, відділеннями за кордоном відповідно до законодавства іноземних держав, зараховуються під час сплати ними податку з доходів (прибутку) в Україні.

2. Суми податку з доходів фізичних осіб, сплачені за кордоном відповідно до законодавства іноземних держав громадянами з постійним місцем проживання в Україні, зараховуються під час сплати ними податку з доходів фізичних осіб в Україні.

3. Суми податку на нерухоме майно (нерухомість), сплачені за кордоном відповідно до законодавства іноземних держав фізичними особами, які постійно проживають в Україні, за об'єкти, що знаходяться за її межами, зараховуються під час сплати ними податку на об'єкти в Україні.

Приклади угод:

Угода між Урядом України і Урядом Об'єднаних Арабських Еміратів про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і капітал від 22.01.2003р.

Конвенція між Урядом України і Урядом Королівства Таїланд про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 10.03.2004р.

Конвенція між Урядом України і Урядом Республіки Індія про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і капітал від 07.04.1999р.

ДЕРЖАВНА ПОДАТКОВА АДМІНІСТРАЦІЯ УКРАЇНИ

Л И С Т

13.01.2004 N 362/7/12-0117

Про застосування міжнародних договорів про уникнення подвійного оподаткування

Державна податкова адміністрація України повідомляє, що за інформацією Міністерства закордонних справ України станом на 01.01.2004 набули чинності міжнародні договори про уникнення подвійного оподаткування з ……………………………………..

Крім того, відповідно до статті 7 Закону України "Про правонаступництво України" Україна застосовує договори СРСР про уникнення подвійного оподаткування, що діють до набуття чинності новими договорами. Договори СРСР діють у відносинах України з такими країнами: Іспанією, Кіпром, Малайзією, Монголією, Японією.

Заступник Голови С.І.Лекарь

Правове регулювання оподаткування доходів фізичних осіб.

Податкова система України. Лужна

Система оподаткування – сукупність податків і зборів (обов’язкових платежів) до бюджетів і державних цільових фондів, що справляються у встановленому законом порядку.

Принципи побудови системи оподаткування – керівні положення, які лежать в основі побудови системи оподаткування :

- стимулювання підприємницької виробничої діяльності та інвестиційної активності - введення пільг щодо оподаткування прибутку (доходу), спрямованого на розвиток виробництва;

- обов'язковість - впровадження норм щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), визначених на підставі достовірних даних про об'єкти оподаткування за звітний період, та встановлення відповідальності платників податків за порушення податкового

законодавства;

- рівнозначність і пропорційність - справляння податків з юридичних осіб здійснюється у певній частці від отриманого прибутку і забезпечення сплати рівних податків і зборів

(обов'язкових платежів) на рівні прибутки і пропорційно більших

податків і зборів (обов'язкових платежів) - на більші доходи;

- рівність, недопущення будь-яких проявів податкової дискримінації - забезпечення однакового підходу до суб'єктів господарювання (юридичних і фізичних осіб, включаючи нерезидентів) при визначенні обов'язків щодо сплати податків і зборів

(обов'язкових платежів);

- соціальна справедливість - забезпечення соціальної підтримки малозабезпечених верств населення шляхом запровадження економічно обґрунтованого неоподатковуваного мінімуму доходів громадян та застосування диференційованого і прогресивного оподаткування громадян, які отримують високі та надвисокі доходи;

- стабільність - забезпечення незмінності податків і зборів (обов'язкових платежів) і їх ставок, а також податкових пільг протягом бюджетного року;

- економічна обгрунтованість - встановлення податків і зборів (обов'язкових платежів) на підставі показників розвитку національної економіки та фінансових можливостей з урахуванням необхідності досягнення збалансованості витрат бюджету з його доходами;

- рівномірність сплати - встановлення строків сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) виходячи з необхідності забезпечення своєчасного надходження коштів до бюджету для фінансування витрат;

- компетенція - встановлення і скасування податків і зборів (обов'язкових платежів), а також пільг їх платникам здійснюються відповідно до законодавства про оподаткування виключно ВерховноюРадою України, Верховною Радою Автономної Республіки Крим і сільськими, селищними, міськими радами;

- єдиний підхід - забезпечення єдиного підходу до розробки податкових законів з обов'язковим визначенням платника податку і збору (обов'язкового платежу), об'єкта оподаткування, джерела сплати податку і збору (обов'язкового платежу), податкового

періоду, ставок податку і збору (обов'язкового платежу), строків та порядку сплати податку, підстав для надання податкових пільг;

- доступність - забезпечення дохідливості норм податкового законодавства для платників податків і зборів (обов'язкових платежів).

Система податкових органів охоплює:

- систему органів ДПС України: ДПА України, державні податкові адміністрації в АРК, областях, містах Києві та Севастополі, державні податкові інспекції в районах, містах (крім Києва та Севастополя), районах у містах; податкова міліція – спеціальні підрозділи з боротьби з податковими порушеннями у складі органів ДПС.

- Систему митних органів: Державна митна служба України, територіальні митні управління, митниці та інші митні заклади.

Механізм правового регулювання елементів податків і зборів. Лужна

Система елементів правового механізму податку складається з обов’язкових та факультативних елементів. Обов’язкові елементи включають дві групи : основні та додаткові.

Основні елементи ( визначають сутнісні характеристики податку

відсутність хоча б одного не дає змоги визначити тип платежу, робить податковий механізм невизначеним) :

- суб’єкт (платник податку)

- об’єкт оподаткування

- ставка податку

Платники (суб'єкти) - особи (юридичні особи, їхні філії, відділення, інші відокремлені підрозділи, що не мають статусу юридичної особи, а також фізичні особи, які мають статус СПД чи не мають такого статусу), які мають, отримують (передають) об'єкти оподаткування або здійснюють діяльність, що є об'єктом оподаткування, і на яких згідно з законами України покладено обов'язок утримувати та (або) сплачувати податки і збори (обов'язкові платежі) та нести юридичну відповідальність за

сплату.

Критерії поділу платників податків

- критерій резидентсва

Резидент Нерезидент

Постійне місце проживання або перебування у певній державі Немає постійного місця проживання або перебування у певній державі

Підлягає оподаткуванню з усіх джерел Лише прибуток, одержаний на цій території

Повна податкова відповідальність Обмежена податкова відповідальність

- критерій територіальності : іноземний, національний

Оподаткуванню в певній країні підлягає лише прибуток на її території, тоді як прибуток, одержаний за її межами, звільняється від податків у цій країні.

- критерій юридичного та фактичного обов’язку сплати податку

Юридичний платник Фактичний платник

Формально зобов’язаний перерахувати податок у бюджет Реально зобов’язаний надати грошові кошти у процесі придбання товару (роботи, послуги)

Об'єкт оподаткування - фізична чи вартісна величина, щодо якої нараховують податок; те, що обкладається податком - доходи(прибуток), додана вартість продукції (робіт, послуг), вартість продукції (робіт, послуг), у тому числі митна, або її натуральні показники, спеціальне використання природних ресурсів, майно юридичних і фізичних осіб та інші об'єкти, визначені законами України про оподаткуван¬ня.

Ставка податку - законодавчо встановлений розмір податку на одиницю оподаткування, його кількісне вираження.

Основні види податкових ставок:

а) абсолютні (тверді) - встановлюються в абсолютній сумі на одиницю обкладання незалежно від розмірів доходів( Нпр. ставка податку на прибуток підприємств – 25%)

б) пропорційні - діють за однаковим відсотком до доходу без урахування його величини

в) прогресивні - збільшуються зі збільшенням доходу, який підлягає оподаткуванню

г)відсоткові - встановлюються у відсотках до величини об’єкта оподаткування у грошовому вираженні, наприклад, при оподаткуванні власників транспортних засобів).

Додаткові елементи деталізують основні :

- предмет оподаткування

- база оподаткування

- одиниця оподаткування

або мають самостійне значення :

- податкові пільги

- методи, терміни і способи сплати податку

- бюджет чи фонд, куди надходять податкові платежі

Предмет оподаткування - події, речі та явища матеріального світу, які зумовлюють об'єкт оподаткування. Предметом оподаткування можуть бути: товари, роботи, послуги; реалізація товарів, робіт, послуг; майно.

База оподаткування, податкова база - конкретна (кількісна, фізична чи інша) характеристика певного об'єкта оподаткування. Наприклад, при реалізації майна об'єктом оподаткування буде не саме майно, а угода купівлі-продажу, а майно є лише кількісним вираженням об'єкта оподаткування.

Одиниця оподаткування - конкретна чисельна одиниця виміру об'єкта оподаткування, щодо якої встановлюють податкову ставку1 (1 гривня,. 1 м2, гектар землі, потужність двигуна). За всіма видами податків, де об'єктом оподаткування є прибуток, дохід, обсяг продажів, одиницею оподаткування є грошова одиниця України - гривня.

Податкові пільги - передбачене чинним законодавством повне або часткове звільнення платника від сплати податку або надання інших переваг, пов'язаних з оподаткуванням, за наявності підстав, визначених законодавством.

Форми:

- вилучення з обкладання визначених елементів об'єкта оподаткування;

- звільнення від сплати податку окремих осіб чи категорій платників; "Г..*

- зниження податкових ставок; цільові податкові пільги;

- повернення раніше сплачених сум податків (податкові амністії).

Термін сплати податку - це встановлена законодавством дата, не пізніше від якої податок має бути сплаченим.

Методи оподаткування - механізм зміни ставок оподаткування залежно від збільшення податкової бази.

Держава використовує такі методи оподаткування:

- пропорційне оподаткування - незалежно від розміру доходів використовується одна й та ж ставка, яка може змінюватися тільки залежно від виду діяльності.

- прогресивне оподаткування — зі збільшенням певних параметрів об'єкта до певного рівня збільшується ставка податку (наприклад, при оподаткуванні власників транспортних засобів)

- змішане оподаткування – до частини доходу (прибутку) застосовується прогресивний метод, а до решти - пропорційний.

Факультативні елементи – не обов’язкові – підкреслюють своєрідність конкретного правового механізму податку

- ведення спеціальних кадастрів та реєстрів з окремих видів податків

!!! Основні та додаткові елементи мають обов’язковий характер.

Поняття податку і збору. Лаврік

Отже, податок — обов'язковий внесок до бюджету відповідного рівня або державного цільового фонду, здійснюваний платниками в порядку й на умовах, визначуваних законами України про оподаткування. Податки сплачуються в певному розмірі та в чітко визначені строки

У статті 2 Закону України «Про систему оподаткування» визначено поняття податку і збору (обов'язкового платежу), окремого ж визначення податку законодавець не дає в жодному акті.

Державні цільові фонди - це фонди, що створені відповідно до законів України і формуються за рахунок визначених законами України податків. Всі державні цільові фонди, крім Пенсійного фонду України, включаються до Державного бюджету України.

Ознаки податку:

примусовість та обов'язковість, відсутність у платника вибору (платити чи не платити) і встановлення відповідальності за ухилення від сплати податку;

безоплатність, тобто спрямованість коштів від платника до держави, відсутність зустрічних зобов'язань з боку держави;

безумовність, сплата податку без виконання будь-яких дій із боку держави;

нецільовий характер, відсутність чітких указівок щодо напрямків використання надходжень від певного податку;

розподіл коштів від конкретних податків між бюджетами різних рівнів і державними цільовими фондами;

безповоротність, яка означає, що кошти, сплачені у вигляді податків, не повертаються до платників.

функції:

фіскальну, тобто наповнення бюджетів усіх рівнів;

контрольну, тобто перевірки ефективності функціонування податкової системи;

розподільчу, тобто розподілу частини національного доходу по різних сферах задоволення суспільних потреб;

регулювальну, тобто забезпечення стимулювання одних галузей суспільного виробництва і стримування інших.

Співвідношення податку, збору й мита

Поняття обов'язкового платежу є родовим, що охоплює всю сукупність по датків і зборів (при цьому слід враховувати, що йдеться про обов'язкові платежі податкового характеру, оскільки штрафи, стягнення також мають обов'язковий, але не податковий характер), і в широкому розумінні обов'язкові платежі податкового характеру і складають податкову систему. У свою чергу, податки та збори є видовими категоріями, являють собою фор ми обов'язкових платежів податкового характеру. У цілому ж обов'язкові платежі в нашому контексті включають:

1)податки;

2)збори;

3)податкові плати (мито, плату за торговий патент і т. ін.).

Розмежування

По-перше, коли йдеться про податки, то це насамперед безумовні й нецільові платежі, і після їхнього надходження до бюджетів неможливо простежити використання цих коштів, та це й не потрібно. У ситуації зі зборами картина інша. Це цільові надходження, вони необхідні для фінансування певних заходів і мають таким чином чітку цільову прив'язку. Тому можна порушувати питання про нецільове використання коштів (може навіть йтися про самостійний склад правопорушення).

По-друге, податки в основному надходять до бюджетів, тоді як збори можуть формувати цільові (у тому числі й позабюджетні) фонди. Тому, якщо необхідно закріпити стабільні над ходження до бюджетів нецільового характеру, — це, без сумніву, податки. Якщо ми хочемо закріпити стійкий зв'язок між податковими надходженнями і джерелами, з яких вони надходять, — це збори.

по-третє, якщо встановлення, зміна і скасування податків і всіх елементів правового механізму податків є винятковою компетенцією органів державної влади, то деталізацію елементів зборів у перспективі можна розглядати і як компетенцію виконавчих органів,

У законодавстві багатьох держав немає розмежування між цими категоріями, і податкову систему там характеризують як сукупність податків і зборів.

Природно, що податок, мито, збір мають певні загальні риси1, зокрема, такі:

—обов'язковість сплати податків і зборів до відповідних бюджетів і фондів;

—чітке надходження їх до бюджетів і фондів, за якими вони закріплені;

—стягнення їх на основі законодавчо закріпленої форми й порядку надходження;

—примусовий характер стягнення;

—здійснення контролю єдиними органами Державної податкової служби;

—без еквівалентний характер платежів.

Попри схожість цих механізмів, вони, однак, мають чіткі розбіжності.

Мито і збір відрізняються від податків:

1.За значенням. Податкові платежі забезпечують до 80 відсотків надходжень у доходну частину бюджету, інші види відрахувань, відповідно, менше.

2.За метою. Мета податків — задоволення потреб держави, мета мит, зборів — задоволення певних потреб чи витрат установ.

3.За обставинами. Податки являють собою безумовні платежі; мито і збір сплачуються у зв'язку з послугою, наданою платнику державною установою, що реалізує державно-владні повноваження.

4.За характером обов'язку. Сплата податку пов'язана з чітко вираженим обов'язком платника; мито і збір характеризуються певною добровільністю дій його і не регулюються іноді відносинами імперативного характеру.

5.За періодичністю. Збори, платежі, мито часто мають разовий характер і сплата їх здійснюється без певної системи; по датки ж характеризуються певною періодичністю.

Відмінності за періодичністю включають два підходи:

—періодичність сплати (збори, мито — одноразова сплата, податки — певна періодична сплата);

—періодичність дій (збори, мито прямо залежать від кіль кості дій, що породжують зобов'язання зі сплати, податки —чітко не погоджуються з періодичністю дій, наприклад, періодичність сплати податку з власників транспортних засобів не пов’язується з характером використання транспортного засобу).

Відповідальність за бюджетні правопорушення. Лаврік

Бюджетним правопорушенням визнається недотримання учасником бюджетного процесу встановленого цим Кодексом та іншими нормативно-правовими актами порядку складання, розгляду, затвердження, внесення змін, виконання бюджету чи звіту про виконання бюджету (ст. 116 Бюджетного кодексу України).

Бюджетне правопорушення

1) Суспільна шкідливість, небезпечність. полягає в тому, що воно посягає на важливі цінності суспільства, на умови його існування.

1) є винним діянням. Тобто, це психічне відношення особи до власного поводження і його результатів, у якому виражене негативне чи легковажне відношення до права, до інтересів суспільства і держави, до прав і свобод інших осіб.

3) шкодa. Характер шкоди може розрізнятися по об'єкту, розміру й іншим ознакам, але правопорушенню завжди характерна соціальна шкода. Вона може мати матеріальний чи моральний характер, бути вимірною чи ні, більш-менш значною, що відчувається окремою людиною, колективом і суспільством у цілому

4) протиправність. Це означає, що відповідна діяльність або бездіяльність суб'єкта не відповідає вимогам, сформульованим у конкретній правовій нормі.

Види бюджетних правопорушень можна розрізняти за наступними критеріями

- Правопорушення, що вчиняються на стадії складання проекту бюджету

- Правопорушення, що вчиняються на стадії прийняття закону про державний бюджет

- Правопорушення, що вчиняються на стадії виконання бюджету

- Правопорушення, що вчиняються на стадії складання звіту про виконання бюджету

Суб'єктом правопорушення вважається особа винна у вчиненні бюджетного правопорушення. При вчиненні бюджетних правопорушень передбачений спеціальний суб'єкт - посадова особа, при чому, мається на увазі керівники та службовці, що наділені рядом повноважень у бюджетному процесі.

Поняття та види стягнень за бюджетні правопорушення

Згідно з нормами Бюджетного кодексу України особи, винні у порушенні бюджетного законодавства, несуть цивільну, дисциплінарну, адміністративну або кримінальну відповідальність згідно з законами України (ст.121).

(ct.117) Міністерство фінансів України, Державне казначейство України, Державна контрольно-ревізійна служба України, місцеві фінансові органи, голови виконавчих органів міських, міст районного значення, селищних та сільських рад, головні розпорядники бюджетних коштів у межах своїх повноважень можуть призупиняти бюджетні асигнування у разі:

— несвоєчасного і неповного подання звітності про виконання бюджету;

— невиконання вимог щодо бухгалтерського обліку, скла дання звітності та внутрішнього фінансового контролю за бюджетними коштами і недотримання порядку перерахування цих коштів;

— подання недостовірних звітів та інформації про виконання бюджету;

— порушення розпорядниками бюджетних коштів вимог щодо прийняття ними бюджетних зобов'язань;

— нецільового використання бюджетних коштів.

(Ст. 118) У разі виявлення бюджетного правопорушення Міністерство фінансів України, Державне казначейство України, органи Державної контрольно-ревізійної служби України, місцеві фінансові органи, голови виконавчих органів міських, міст районного значення, селищних та сільських рад і головні розпорядники бюджетних коштів у межах своєї компетенції можуть вчиняти такі дії щодо тих розпорядників бюджетних коштів та одержувачів, яким вони довели відповідні бюджетні асигнування:

—застосування адміністративних стягнень до осіб, винних у бюджетних правопорушеннях, відповідно до закону;

—зупинення операцій з бюджетними коштами;

—накладення на особу стягнення за бюджетне правопорушення не звільняє її від відшкодування заподіяної таким правопорушенням матеріальної шкоди в порядку, встановленому законом.

(Ст. 119) Нецільове використання бюджетних коштів, тобто витрачання їх на цілі, що не відповідають бюджетним призначенням, встановленим законом про Державний бюджет України чи рішенням про місцевий бюджет має наслідком притягнення відповідних по садових осіб до дисциплінарної, адміністративної чи кримінальної відповідальності у порядку, визначеному законами України.

(Ст. 120) Зупинення операцій з бюджетними коштами полягає у зупиненні будь-яких операцій із здійснення платежів з рахунка порушника бюджетного законодавства.

Стаття 121. Відповідальність за бюджетні правопорушення

Особи, винні у порушенні бюджетного законодавства, несуть цивільну, дисциплінарну, адміністративну або кримінальну відповідальність згідно з законами України.

1) Бюджетне правопорушення, вчинене розпорядником чи одержувачем бюджетних коштів, може бути підставою для притягнення до відповідальності згідно з законом його керівника чи інших відповідальних посадових осіб залежно від характеру вчинених ними діянь.

2) Посадові особи органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим та органів місцевого самоврядування, а також підприємств, установ та організацій, які вчинили бюджетне правопорушення, несуть передбачену законом цивільно-правову відповідальність згідно з законом незалежно від накладення передбачених Бюджетним кодексом заходів стягнення на розпорядника чи одержувача бюджетних коштів.

3) Органи Державного казначейства України відповідно до закону несуть відповідальність за невиконання вимог щодо ведення бухгалтерського обліку та складання звітності про виконання бюджетів. Керівники органів Державного казначейства України несуть персональну відповідальність у разі вчинення ними бюджетного правопорушення та невиконання вимог що до казначейського обслуговування бюджетів, встановлених Бюджетних кодексом.

Стягнення, що застосовуються за порушення бюджетного законодавства можуть бути каральні та правовідновлючі.

Каральна відповідальність наступає за злочини, адміністративні або дисциплінарні проступки в бюджетному процесі, які в загальному будуть називатися бюджетними правопорушеннями. Виникає ця відповідальність та проходить тільки в процесуальній формі і визначається актами державних органів, складеними посадовими особами, що наділені необхідними повноваженнями.

Вказаний вид відповідальності включає наступні стадії:

1. Обвинувачення конкретної особи у вчиненні правопорушення або проступку;

2. Використання обставин справи щодо правопорушника;

3. Прийняття рішення про використання або не використання санкції, вибір в її межах конкретної міри покарання;

4. Застосування стягнення або покарання, що призначено правопорушнику.

Правопоновлююча відповідальність виникає з моменту правопорушення і завершується поновленням порушеного правопорядку. Процесуальні норми регулюють реалізацію цього виду відповідальності у випадку спору або відмови правопорушника поновити порушений правопорядок.

В цій класифікації видів стягнень юридичну відповідальність приймають за єдине ціле, як загально правову категорію. В свою чергу це ціле розподіляється на дві складові. Одна складова відповідає за покарання винних. Мається на увазі весь процес притягнення до відповідальності починаючи з обвинувачення винного і закінчуючи покаранням. Тут має місце і примус, якого зазнають правопорушники з боку державних органів, і настання шкідливих наслідків у вигляді санкцій.

Інша частина, яка носить назву правопоновлюючої відповідальності, відповідає за відновлення того стану суспільних відносин, майнового або фізичного стану особи який існував до правопорушення. В такому випадку для правопорушника не застосовуються примус державних органів і не наступають шкідливі наслідки, такого змісту як в інших видах відповідальності.

Податкове право.

Порядок касового виконання державного бюджету за видатками. Кремінський

В Україні застосовується казначейська форма обслуговування Держбюджету, яка передбачає здійснення Держказначейством:

1) операцій з коштами Держбюджету;

2) розрахунково-касового обслуговування розпорядників бюджетних коштів;

3) контролю бюджетних повноважень при зарахуванні надходжень, прийнятті зобов'язань та здійсненні платежів;

4) бухгалтерського обліку та складання звітності про виконання Держбюджету.

Стадіями виконання Держбюджету за видатками визнаються: встановлення бюджетних асигнувань розпорядникам бюджетних коштів на основі затвердженого бюджетного розпису; затвердження кошторисів розпорядникам бюджетних коштів; взяття бюджетних зобов'язань; отримання товарів, робіт та послуг; здійснення платежів; використання товарів, робіт та послуг на виконання бюджетних програм.

Держказначейство здійснює платежі за дорученнями розпорядників бюджетних коштів у разі:

1) наявності відповідного бюджетного зобов'язання для платежу у бухгалтерському обліку виконання Держбюджету;

2) відповідності напрямів витрачання бюдж. коштів бюджетному асигнуванню;

3) наявності у розпорядників бюдж. коштів невикористаних бюджетних асигнувань.

Порядок обслуговування державного бюджету за видатками та операціями з надання та повернення кредитів, наданих за рахунок коштів державного бюджету, затверджений Наказом Державного казначейства України N 89 від 25.05.2004 р.

12.1.Органи Держказначейства здійснюють розрахунково-касове обслуговування розпорядників шляхом проведення платежів з реєстраційних, спеціальних реєстраційних рахунків розпорядників та рахунків одержувачів бюджетних коштів, відкритих в органах Держказначейства, відповідно до кошторисів, планів асигнувань загального фонду державного бюджету, планів спеціального фонду державного бюджету або планів використання бюджетних коштів.

Органи Держказначейства в частині виконання державного бюджету за видатками здійснюють:

1) попередній контроль – на етапі реєстрації зобов'язань розпорядників та одержувачів бюдж. коштів;

2) поточний контроль – у процесі оплати рахунків розпорядників та одержувачів бюдж. коштів.

12.3. Органи Держказначейства здійснюють платежі на підставі платіжних доручень за дорученнями розпорядників та одержувачів бюджетних коштів у разі наявності в обліку відповідного зобов'язання та фінансового зобов'язання у межах залишків на рахунках для обліку відкритих асигнувань.

12.7. Подані розпорядниками та одержувачами бюджетних коштів платіжні доручення перевіряються органами Держказначейства щодо наявності всіх необхідних реквізитів, відповідності підписів відповідальних посадових осіб і відбитка печатки установи зразкам.

12.10. Строк дії платіжного доручення розпорядників та одержувачів бюджетних коштів встан. у межах 10 календарних днів з дня його виписки.

Перерахування коштів з рахунків розпорядників та одержувачів бюджетних коштів здійснюється на підставі першого примірника розрахункового документа, який залишається на зберіганні в органі

12.14. Органи Держказначейства при здійсненні розрахунково-касового обслуговування розпорядників бюджетних коштів шляхом проведення платежів з їх рахунків та рахунків одержувачів бюджетних коштів надають розпоряднику та одержувачу бюджетних коштів виписки з рахунку про здійснені операції за результатами попереднього операційного дня з відміткою у вигляді відбитка штампа казначея «Оплачено».

13.1. Для оформлення документів на отримання заробітної плати, стипендії, допомоги, видатків на службові відрядження та інших коштів, що видаються на видатки, які не можуть бути проведені безготівковою оплатою, розпорядники та одержувачі бюджетних коштів подають до органів Держказначейства заявку на видачу готівки та перерахування коштів на вкладні рахунки

у двох примірниках.

Після видачі готівки один примірник повертається розпоряднику або одержувачу бюджетних коштів з відбитком штампа казначея, другий примірник зберігається в органах Держказначейства.

13.2. Розпорядники та одержувачі бюджетних коштів при отриманні заробітної плати і прирівняних до неї платежів разом із заявкою на видачу готівки повинні подавати платіжні доручення на перерахування платежів, утриманих із заробітної плати працівників та нарахованих на фонд оплати праці податків до бюджету і зборів до державних цільових фондів.

13.10. Для проведення операцій із застосуванням банківських платіжних карток бюджетним установам відкривається картковий рахунок.

Для проведення операцій із застосуванням банківських платіжних карток на картковий рахунок платіжним дорученням зараховуються кошти шляхом їх переказу з відповідних рахунків бюджетної установи. При казначейському обслуговуванні сума платіжного доручення на перерахування коштів складається на підставі заявки розпорядника бюджетних коштів.

Порядок складання, затвердження та виконання бюджету. Кремінський

Порядок складання проекту бюджету.

Повноваженнями щодо складання проекту бюджету наділені головні розпорядники бюджетних коштів, Мінфін, НБУ, КМУ, ВРУ.

Головні розпорядники бюджетних коштів організують розроблення бюджетних запитів – документи, що містять пропозиції з відповідим обгрунтуванням щодо обсягу бюджетних коштів, необхідних для їх діяльності на наступний бюджетний період; після цього – подають їх Мінфіну.

Мінфін: 1) розробляє і доводить до головних розпорядників бюджетних коштів інструкції щодо підготовки бюджетних запитів; 2) здійснює аналіз бюджетних запитів; 3) на основі аналізу бюджетних запитів готує проект закону про Держбюджет України.

Міністр фінансів України: 1) приймає рішення про включення бюджетного запиту до пропозиції проекту Держбюджету; 2) відповідає за складання проекту закону про Держбюджет України; 3) визначає заг. рівень доходів та видатків бюджету і дає оцінку обсягу фінансування бюджету.

НБУ до 1 квітня року, що передує плановому, подає до ВРУ та КМУ: 1) проект основних засад грошово-кредитної політики на наступний бюджетний період; 2) проект кошторису доходів та видатків НБУ на наступний бюджетний період.

КМУ подає до ВРУ проект Основних напрямів бюджетної політики на наступний бюджетний період, який, зокрема, містить пропозиції щодо: граничного розміру дефіциту Держбюджету України у відсотках до прогнозного річного обсягу ВВП; граничного обсягу держ. боргу та його структури; взаємовідносин Держбюджету з місц. бюджетами; встановлення розміру мінім. заробітної плати та рівня забезпечення прожиткового мінімуму та ін.

ВРУ не пізніше 1 червня або першого наступного за цією датою дня пленарних засідань ВРУ проводить парл. слухання з питань бюджетної політики на наступний бюджетний період; → постанова про схвалення або взяття до відома Основних напрямів бюджетної політики на наступний бюджетний період.

Мінфін подає проект закону про Держбюджет України до КМУ для розгляду.

КМУ приймає постанову щодо схвалення проекту закону про Держбюджет України та подає його разом з відповідними матеріалами до ВРУ не пізніше 15 вересня року, що передує плановому.

Порядок затвердження Закону про Державний бюджет.

Не пізніше ніж через 5 днів після подання КМУ проекту закону про Держбюджет до ВРУ Міністр фінансів представляє його на пленарному засіданні ВРУ.

За результатами обговорення проекту закону про Держбюджет ВРУ може прийняти вмотивоване рішення про його відхилення; КМУ у тижневий термін подає проект закону про Держбюджет на повторне представлення з внесеними змінами.

Після прийняття до розгляду проекту закону про Держбюджет не пізніше 1 жовтня року, який передує плановому, проект закону про Держбюджет розглядається нар. депутатами та в комітетах ВРУ, які формують свої пропозиції.

Комітет ВРУ з питань бюджету не пізніше 15 жовтня року, який передує плановому, спільно з уповноваженими представниками КМУ розглядає пропозиції до проекту закону про Держбюджет і готує Висновки та пропозиції до нього; → розповсюдж. серед нар. депутатів.

Розгляд проекту закону про Держбюджет у першому читанні: доповідь Голови Комітету ВРУ з питань бюджету; обговорення депутатами, представниками КМУ та Рахункової палати. Прийняттям проекту закону про Держбюджет у першому читанні вважається прийняття рішення щодо Висновків та пропозицій до проекту закону про Держбюджет. ВРУ приймає проект закону про Держбюджет у першому читанні не пізніше 20 жовтня року, що передує плановому.

Розгляд проекту закону про Держбюджет у другому читанні. Після прийняття проекту закону про Держбюджет у першому читанні КМУ у 2-тижневий термін готує і подає не пізніше 3 листопада року, що передує плановому, проект закону про Держбюджет, доопрацьований відповідно до Бюджетних висновків ВРУ, і порівняльну таблицю щодо їх врахування з вмотивованими поясненнями щодо неврахованих пропозицій.

Комітет ВРУ з питань бюджету протягом 3 днів готує висновки.

При розгляді проекту закону про Держбюджет у другому читанні пропозиції народних депутатів України, комітетів ВРУ, депутатських фракцій щодо змін до проекту закону про Держбюджет не розглядаються (!), крім висновків Комітету ВРУ з питань бюджету щодо розгляду проекту Закону про Держбюджет у другому читанні.

Друге читання проекту закону про Держбюджет передбачає насамперед затвердження заг. обсягу дефіциту (профіциту), доходів і видатків Держбюджету, розміру мінім. заробітної плати та рівня забезпечення прожиткового мінімуму з подальшим постатейним голосуванням проекту Закону про Держбюджет. Воно завершується не пізніше 20 листопада року, що передує плановому.

Розгляд проекту закону про Держбюджет у третьому читанні. Комітет ВРУ з питань бюджету доопрацьовує проект закону про Держбюджет та вносить його на розгляд ВРУ у третьому читанні не пізніше 25 листопада року, що передує плановому.

Доповідь Голови Комітету ВРУ з питань бюджету + співдоповідь Міністра фінансів; → голосування щодо статей проекту закону про Держбюджет, що не були прийняті у другому читанні, та за проектом закону в цілому.

Закон про Держбюджет приймається ВРУ до 1 грудня року, що передує плановому.

Виконання бюджету.

Повноваженнями щодо виконання Держбюджету наділені КМУ, Мінфін, Держказначейство, органи стягнення. Виконання Держбюджету забезпечує КМУ.

Мінфін здійснює заг. орг-ю та управління виконанням Держбюджету, координує д-сть учасників бюдж. процесу з питань виконання бюджету.

Держбюджет виконується за розписом, який затверджується Міністром фінансів відповідно до бюджетних призначень у місячний термін після набрання чинності Законом про Держбюджет.

В Україні застосовується казначейська форма обслуговування Держбюджету, яка передбачає здійснення Держказначейством: операцій з коштами Держбюджету; розрахунково-касового обслуговування розпорядників бюджетних коштів; бухгалтерського обліку та складання звітності про виконання Держбюджету.

Органи стягнення забезпечують своєчасне та в повному обсязі надходження до держбюджету податків, зборів (обов'язкових платежів) та інших доходів відповідно до з-давства.

Податки, збори (обов'язкові платежі) та доходи держбюджету зараховуються безпосередньо на єдиний казначейський рахунок Держбюджету і не можуть акумулюватися на рахунках органів стягнення.

Учасники бюджетного процесу та їх повноваження. Марущак

Стаття 20 Бюджетного кодексу

Учасниками бюджетного процесу є органи та посадові особи, які наділені бюджетними повноваженнями. Бюджетними повноваженнями визнаються права і обов'язки учасників бюджетних правовідносин.

ВРУ

Президент України

КМУ

НБУ

Міністерство фінансів

Держказначейство(має рахунок Д бюджету, який знаходиться в НБУ)

Головні розпорядники бюджетних коштів

Конституційний Суд України

Верховний Суд України

Міністерства, інші ЦОВВ

Уповноважені ЮО, що забезпечують д-сть ВР АРК та Ради міністрів АРК

Керівники МДА

Керівники виконавчих органів рад та їх секретаріатів

Керівники головних управлінь, управлінь, відділів та інших самостійних структурних

підрозділів місцевих державних адміністрацій, виконавчих органів рад.

Стаття 21. Розпорядники бюджетних коштів

1. Для здійснення програм та заходів, які проводяться за рахунок коштів бюджету, бюджетні асигнування надаються розпорядникам бюджетних коштів. За обсягом наданих прав розпорядники бюджетних коштів поділяються на головних розпорядників бюджетних коштів та розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня.

Кошти бюджету, які отримують фізичні особи та юридичні особи, що не мають статусу бюджетної установи (одержувачі бюджетних коштів), надаються їм лише через розпорядника бюджетних коштів.

Бюджетна установа не має права здійснювати запозичення у будь-якій формі або надавати за рахунок бюджетних коштів позички юридичним та фізичним особам, крім випадків, передбачених законом про Державний бюджет України.

Стаття 22 БК

Головними розпорядниками бюджетних коштів можуть бути виключно:

1) за бюджетними призначеннями, передбаченими законом про Державний бюджет України, - органи, уповноважені відповідно Верховною Радою України, Президентом України, Кабінетом Міністрів України забезпечувати їх діяльність, в особі їх керівників, а

також міністерства, інші центральні органи виконавчої влади, Конституційний Суд України, Верховний Суд України та інші спеціалізовані суди; установи та організації, які визначені Конституцією України ( 254к/96-ВР ) або входять до складу Кабінету Міністрів України, а також спеціально уповноважені законом органи на здійснення розвідувальної діяльності, Національна академія наук України, Українська академія аграрних наук, Академія медичних наук України, Академія педагогічних наук України, Академія правових наук України, Академія мистецтв України, в особі їх керівників

2) за бюджетними призначеннями, передбаченими бюджетом Автономної Республіки Крим, - уповноважені юридичні особи (бюджетні установи), що забезпечують діяльність Верховної Ради Автономної Республіки Крим та Ради міністрів Автономної Республіки

Крим, а також міністерства та інші органи влади Автономної Республіки Крим в особі їх керівників;

3) за бюджетними призначеннями, передбаченими іншими місцевими бюджетами, - керівники місцевих державних адміністрацій, виконавчих органів рад та їх секретаріатів, керівники головних управлінь, управлінь, відділів та інших самостійних структурних

підрозділів місцевих державних адміністрацій, виконавчих органів рад.

Головні розпорядники коштів Державного бюджету України затверджуються законом про Державний бюджет України шляхом встановлення їм бюджетних призначень. (бюджетне призначення - повноваження, надане головному розпоряднику бюджетних коштів цим Кодексом, законом про Державний бюджет України або рішенням про місцевий бюджет, що має кількісні та часові обмеження та дозволяє надавати бюджетні асигнування). Головні розпорядники коштів місцевих бюджетів визначаються рішенням про місцевий бюджет.

Повноваження головного розпорядника бюджетних коштів:

1) розробляє план своєї діяльності відповідно до завдань та функцій, визначених нормативно-правовими актами, виходячи з необхідності досягнення конкретних результатів за рахунок бюджетних коштів;

2) розробляє на підставі плану діяльності проект кошторису та бюджетні запити і подає їх Міністерству фінансів України чи місцевому фінансовому органу;

3) отримує бюджетні призначення шляхом їх затвердження у законі про Державний бюджет України чи рішенні про місцевий бюджет, доводить у встановленому порядку до розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня (одержувачів бюджетних коштів)

відомості про обсяги асигнувань, забезпечує управління бюджетними асигнуваннями;

4) затверджує кошториси розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня, якщо інше не передбачене законодавством;

5) здійснює внутрішній контроль за повнотою надходжень, отриманих розпорядниками бюджетних коштів нижчого рівня та одержувачами бюджетних коштів, і витрачанням ними бюджетних коштів;

6) одержує звіти про використання коштів від розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня та одержувачів бюджетних коштів і аналізує ефективність використання ними бюджетних коштів.

Поняття і зміст бюджетного процесу. Москалюк

бюджетний процес - регламентована нормами права діяльність державних органів зі складання, розгляду, затвердження, виконання бюджету та складання, розгляду, затвердження звіту про його виконання

Бюджетний кодекс виділяє чотири стадії бюджетного процесу:

1) складання проектів бюджетів;

2) розгляд та прийняття Закону про Державний бюджет України, рішень про місцеві бюджети;

3) виконання бюджету, у тому числі у разі необхідності внесення змін до Закону про Державний бюджет України, рішення про місцеві бюджети;

4) підготовка та розгляд звіту про виконання бюджету і прийняття рішення щодо нього.

На всіх стадіях бюджетного процесу здійснюється фінансовий контроль і аудит та оцінка ефективності використання бюджетних коштів

Козленко:

Бюджетний процес - регламентована нормами права діяльність, пов'язана із складанням, розглядом, затвердженням бюджетів, їх виконанням і контролем за їх виконанням, розглядом звітів про виконання бюджетів, що складають бюджетну систему України. (ст. 2 БК).

Бюджетний процес (Л.К.Воронова) – форма здійснення матеріальних бюджетних прав, які надані учасникам бюджетного процесу законодавством.

N.B. Бюджетний процес ширше ніж процес прийняття закону про бюджет.

Етапи бюджетного процесу:

складання проектів бюджетів – (Державний бюджет) Повноваженнями щодо складання проекту бюджету наділені головні розпорядники бюджетних коштів, Мінфін України, Національний банк України, КМУ, ВРУ (аналізують запити, готує проект бюджету – Мінфін, НБУ – проект основних засад грошово-кредитної політики, проект кошторису доходів та видатків НБУ); (Місцеві бюджети) Міністерство фінансів України доводить Раді міністрів АРК, МДА та виконавчим органам відповідних рад особливості складання розрахунків до проектів бюджетів на наступний бюджетний період. Після ухвалення ЗУ «Про держ. бюджет» КМУ в тижневий строк надсилає Раді міністрів АРК, МДА, виконавчим органам відповідних рад інфу необхідну для готування проекту місцевого бюджету.

розгляд та прийняття закону (рішення) про державний (місцевий) бюджет;

Державний бюджет

Верховна Рада України приймає проект закону про Державний бюджет України у першому читанні не пізніше 20 жовтня (25 жовтня, якщо проект бюджету був прийнятий до розгляду після повторного подання Кабінетом Міністрів України) року, що передує плановому.

Друге читання проекту закону про Державний бюджет України завершується не пізніше 20 листопада року, що передує плановому.

Закон про Державний бюджет України приймається Верховною Радою України до 1 грудня року, що передує плановому.

Місцевий бюджет

Через два тижня після прийняття ЗУ «Про держ. бюджет» всі місцеві бюджети мають бути затверджені відповідними органами (ВР АРК, обласні, міські ради).

виконання бюджету (внесення змін до державного бюджету);

підготовка та розгляд звіту про виконання бюджету та прийняття рішень щодо цього.

Фінансовий контроль здійснюється на кожному етапі бюджетного процесу. На кожній стадії бюджетного процесу вирішуються питання, які в інший час вирішені бути не можуть.

Бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року.

Неприйняття Верховною Радою України закону про Державний бюджет України до 1 січня не є підставою для встановлення іншого бюджетного періоду.

Бюджетна система України. Караєдзіна

Ст. 2 БК України:

5) бюджетна система України - сукупність державного бюджету та місцевих бюджетів, побудована з урахуванням економічних відносин, державного і адміністративно-територіальних устроїв і врегульована нормами права;

Стаття 5. Структура бюджетної системи України

1. Бюджетна система України складається з державного бюджету та місцевих бюджетів.

2. Бюджетами місцевого самоврядування визнаються бюджети територіальних громад сіл, селищ, міст та їх об'єднань.

3. Місцевими бюджетами визнаються бюджет Автономної Республіки Крим, обласні, районні бюджети, бюджети районів у містах та бюджети місцевого самоврядування.

ВАЖЛИВО:

Зведений бюджет - сукупністю показників бюджетів, що використовуються для аналізу і прогнозування економічного і соціального розвитку держави.

Зведений бюджет України включає показники Державного бюджету України, зведеного бюджету Автономної Республіки Крим та зведених бюджетів областей та міст Києва і Севастополя.

Далі всі зведені бюджети включають за аналогією зведені бюджети одиниць нижчого рівня.

ПРИНЦИПИ БС України

Єдності БС (єдина правова база, грошова система, бюджетна класифікація і т.д.)

Збалансованості (витрати відповідають надходженням)

Самостійності (держ. бюджет і місцеві бюджети є самостійними, відповідні джерела надходжень)

Повноти (включаються ВСІ надходження та видатки)

Обґрунтованості (ґрунтується на реалістичних економічних показниках)

Ефективності (досягнення цілей)

Субсидіарності (розподіл коштів між бюджетами ґрунт. На максимальному наближенні надання суспільних послуг до їх безпосереднього споживача)

Цільового використання

Справедливості і неупередженості

Публічності та прозорості

Відповідальності учасників БП

Одним із заходів, що забезпечують єдність бюджетної системи країни, є бюджетна класифікація.

БЮДЖЕТНА КЛАСИФІКАЦІЯ:

застосовується для здійснення контролю за фінансовою діяльністю органів державної влади, органів влади АРК, органів МС, інших розпорядників бюджетних коштів, проведення необхідного аналізу в розрізі доходів, видатків, забезпечення загальнодержавної і міжнародної порівнянності бюджетних показників.

Бюджетна класифікація має такі складові частини:

1) класифікація доходів бюджету;

2) класифікація видатків (в тому числі кредитування за вирахуванням погашення) бюджету;

3) класифікація фінансування бюджету;

4) класифікація боргу.

Доходи бюджету: податкові надходження, неподаткові надходження, доходи від операцій з капіталом, трансферти

Видатки класифікують за Функціями, економічною характеристикою операцій, ознакою головного розпорядника (відомча класиф.), за бюджетними програмами

Класиф. Фінансування: за типом кредитора (внутрішні, зовнішні), за типом боргового зобов’язання (облігації, тощо)

Класифікація боргу: є аналогічними з класифікацією фінансування бюджету і взаємопов'язані з ним. Якщо класифікація боргу за типом кредитора визначає зовнішнє або внутрішнє джерело, то за типом боргового зобов'язання розрізняють заборгованості залежно від терміну розміщення фінансового зобов'язання - довгострокові (від 5 до 10 років), середньострокові (від 1 до 5 років) та короткострокові (до одного року).

Бюджетний процес в Україні.

Поняття бюджетного права. Бюджетне законодавство. Караєдзіна

Бюджетне право - центральна частина фінансового права, оскільки сфера державних фінансів, які виступають безпосередньо предметом дослідження останнього, нерозривно пов'язана з відносинами у сфері утворення, розподілу й витрачання коштів бюджетної системи. Такі відносини є предметом бюджетного права.

Отже, бюджетне право України - це сукупність фінансово-правових норм, що регулюють фінансові відносини, які виникають у зв'язку з бюджетною діяльністю, тобто утворенням, розподілом та використанням коштів державного та місцевих бюджетів.

Відносини у сфері бюджетної діяльності включають:

- відносини, пов'язані зі встановленням бюджетного устрою та бюджетної системи України,

- структурою доходів і видатків бюджетної системи, їх розподілом,

- здійсненням міжбюджетних трансфертів та розмежуванням компетенції органів державної та муніципальної влади,

- організацією бюджетного процесу.

Бюджетно-правові норми - складова частина фінансового права. Їх характеризують ті самі особливості, що й фінансові норми:

категоричний характер імперативності,

відсутність оперативної самостійності для учасників бюджетних відносин.

Бюджетно-правові норми регулюють відносини при формуванні бюджетної системи, розподілі доходів і видатків між окремими ланками бюджетної системи та здійснення міжбюджетних трансфертів, а також визначають правову регламентацію бюджетного процесу та компетенцію його учасників.

Отже, бюджетні правовідносини - це суспільні відносини, врегульовані бюджетно-правовими нормами і пов'язані з розподілом та витрачанням ресурсів, акумульованих бюджетною системою країни.

Бюджетно-правові норми визначають права та обов'язки суб'єктів бюджетних відносин, вказують на обставини, за яких учасники цих відносин стають носіями конкретних прав та обов'язків, і передбачають наслідки, які настають у разі невиконання вимог, встановлених цими нормами. Закріплюючи на рівні нормативно-правового акта компетенцію органів державної та місцевої влади, а також права та обов'язки учасників бюджетних відносин, бюджетні норми надають економічним (бюджетним) відносинам офіційного характеру, що захищається державою та підкріплюється її імперативно-владними повноваженнями.

NB: учасниками бюджетних відносин не можуть виступати фізичні особи, оскільки вони згідно з чинним законодавством не можуть безпосередньо отримувати кошти з бюджетів будь-якого рівня на власне фінансування

Норми бюджетного права:

- матеріальні

- процесуальні

Матеріальні норми встановлюють матеріальний зміст бюджету: структуру бюджетної системи, джерела доходів і видатків, їх обсяги, порядок закріплення за різними ланками бюджетної системи, здійснення міжбюджетних трансфертів тощо. Їх об'єднують у фінансово-правовий інститут - бюджетний устрій, який є складовою бюджетного права. Процесуальні бюджетно-правові норми регулюють бюджетний процес, тобто відносини з приводу складання, розгляду і затвердження бюджету, здійснення його виконання, а також складання, розгляд і затвердження звітності про виконання бюджету. Такі норми об'єднано у фінансово-правовий інститут - бюджетний процес.

За часом дії бюджетно-правові норми поділяють на постійно діючі та періодичні.

Постійно діючі норми містяться у Конституції України, Бюджетному кодексі України, Законі України "Про місцеве самоврядування в Україні"

Норми, що мають періодичний характер, містяться у щорічних актах про бюджет (напр., ЗУ «Про державний бюджет України»), які затверджують представницькі органи, та в нормативно-правових актах, що їх приймають органи виконавчої влади на їх забезпечення.

Конституцією України (ст. 95) визначено загальні засади формування бюджетної системи України, побудовані на справедливому і неупередженому розподілі суспільного багатства між громадянами і територіальними громадами. Виключно Закон про Державний бюджет України визначає будь-які видатки держави на загальносуспільні потреби, розмір і цільове спрямування цих видатків.

На виконання завдань та положень Конституції України був розроблений і 21 червня 2001 р. прийнятий Бюджетний кодекс України. Кодекс встановив верховенство бюджетного законодавства, оскільки всі нормативно-правові акти мають застосовуватися у частині, що не суперечить йому та Закону про Державний бюджет України (ст. 4). Визначено структуру та принципи бюджетної системи, дано поняття бюджетного процесу та встановлено компетенцію його учасників. У новому аспекті висвітлено міжбюджетні відносини, у тому числі розмежування доходів і видатків між бюджетами різних рівнів.

БК України спирається на ЗУ «про місцеве самоврядування в Україні»

Говорячи про інші джерела бюджетного права, слід звернути увагу на бюджетну резолюцію, що приймається у вигляді постанови Верховної Ради України, відображає основні напрями бюджетної політики на планований рік та є програмою, на яку уряд має орієнтуватися, складаючи проект Закону про Державний бюджет.

У межах компетенції, визначеної Конституцією України, Бюджетним кодексом та чинним законодавством, уряд та органи центральної виконавчої влади здійснюють поточне нормативно-правове регулювання бюджетною діяльністю. Визначальне місце у цьому процесі відведено органами системи Міністерства фінансів та Державного казначейства.

У сфері бюджетних відносин помітне місце належить бюджетним документам, що регламентують виконання бюджету за доходною та видатковою частинами. Бюджетні документи поділяються на

- планові (проекти бюджетів, розписи відповідних бюджетів, кошториси бюджетних установ тощо),

- оперативні (доручення фінансових органів на перерахування коштів з місцевих бюджетів на реєстраційні рахунки головних розпорядників бюджетних коштів тощо)

- звітні (звіти бюджетних установ, фінансових та кредитних організацій про виконання бюджетів).

Отже, бюджетне законодавство України побудоване за принципами, визначеними у статтях 8, 95 та 143 Конституції України, що Полягають у верховенстві закону та незалежності окремих ланок бюджетної системи країни, що будується на засадах справедливого і неупередженого розподілу суспільного багатства між громадянами і територіальними громадами.

Поняття бюджету. Москалюк

Бюджет – план формування і використанняфін ресурсів для забезпечення завдань і ф-цій , які здійсн ОДВ,ОМС, ОВАРК протягом бюджетного періоду.

Бюджет (ек категорія) – сукуп сусп відносин рпи форм, використ, розподіліцентрал фонду коштів на рівні держ та орг МС, необхідних держ та омс для викон їх завдань.

Б (матеріал зміст) – централізов фонд кошнів держ або муніципального орг, який здійснює ф-ції на певній адмін території.

Б розглядають:

Матер аспект – док, в якому обєднуют доходи і вмдатки.

Юр – закон , або ріш місц орг про б, тобто юр акти різної прав форми.

Адм – попередній план доходів і видатків

Бух – ззведена табл зібраних доходів і видат

Політ – дозвіл законодавчого орг на використ держ фін ресурсів

Ек і соц – інструмент впливудерж або орг мс на ек і соц життя країни

Види і методи фінансового контролю. Москалюк

Фінансовий контроль можна поділити на внутрішній і зовнішній. Внутрішній фінансовий контроль - це самоконтроль, який здійснюють організації, підприємства, установи як за власною фінансовою діяльністю, так і за фінансовою діяльністю підрозділів, що входять до їх складу. Він є складовою управління організацією і тому провадиться на її розсуд на основі рішень даної організації. Зокрема, внутрішнім контролем можна назвати внутрішній аудит.

Зовн – податкова.

За часом проведення фінансовий контроль поділяється на попередній (здійснюється на етапі розгляду і прийняття рішень з фінансових питань, у тому числі на стадії розробки й прийняття законів та актів органів місцевої влади та місцевого), поточний(здійснюється під час фінансово-господарських операцій ) та наступний(вивченням фінансової діяльності за попередній період, дає змогу виявити вади попереднього й поточного контролю).

За формами проведення поділяють на ініціативний та обов'язковий. Ініціативний фінансовий контроль здійснюється на підставі рішень суб'єктів господарювання як власними силами, так і за аудиторських організацій. Його метою є перевірка додержання господарюючим суб'єктом фінансової дисципліни. Обов'язковий фінансовий контроль здійснюється переважно за участю органів державної або місцевої влади,рішення компетентних державних органів (суду, прокуратури, інших органів держави) з метою з'ясувати додержання законності, встановлення істини в ході судового слідства тощо.

Залежно від суб'єктів контролю виокремлюють державний, внутрішньогосподарський, відомчий, аудиторський контроль, контроль фінансово-кредитних установ

Метод ФК – прийои і засобийого здійснення.

Перевірка – АМКУ, ДЕРЖ КОМ З ЦІН ПАП, подат служба…

Планові і позапланові виїєні перевірки.

Ревізії

Аудит

Відомчий фін контроль – в сист міністерств й Інш ЦОВВ

Внутрішньо-госп – перев вироб і госп діял.

Поняття бюджетного права.

Органи фінансового контролю. Москалюк

Державний фінансовий контроль здійснюється органами законодавчої (представницької) і виконавчої влади України. До системи органів державного фінансового контролю входять: Верховна Рада України, Міністерство фінансів, Рахункова палата, органи Державної контрольно-ревізійної служби, Державного казначейства, Державної податкової служби, Державної митної служби аудитори та аудиторські служби. Однак, якщо Рахункова палата і ДКРС є спеціальними органами державного фінансового контролю, тобто контроль є основним і єдиним завданням цих органів, то Державна податкова служба, Державне казначейство, внутрівідомчі контрольно-ревізійні підрозділи виконують контрольні функції паралельно з іншими покладеними на них завданнями; вони зобов'язані контролювати лише окремі напрямки руху державних коштів.Верховна Рада України здійснює контроль за дотриманням бюджетного законодавства на всіх стадіях бюджетного процесу.

Гуз:

Лекція:

Система органів ФК у країнах однотипна і складається з елементів:

• Відомство головного ревізора-аудитора підпорядковується парламенту чи президенту. Мета – контроль за витрачанням державних коштів

• Рахункова палата

Залежно від суб’єктів ФК:

- Державний ФК – предмет регулювання фінансового права

- Внутр. господар. – обіг приватних фінансів

Державний ФК:

 Загальнодержавний – ОДВ і управління

 Відомчий – контрольно-ревізійні служби міністерств, відомств

Підручник:

Державний контроль здійснюють:

1) ВРУ законами регулює основні питання, пов’язані з проведенням ФК.

Рахункова палата – постійно діючий орган державного ФК, діє на підставі ЗУ «Про Рахункову палату»(подивіться цей ЗУ). Стаття 6. Функції Рахункової палати:

1) здійснює контроль за виконанням законів України та

прийнятих Верховною Радою України постанов, виконанням Державного

бюджету України, фінансуванням загальнодержавних програм в

частині, що стосується використання коштів Державного бюджету

України;

2) здійснює за дорученням Верховної Ради України контроль за

виконанням Державного бюджету України за поквартальним розподілом

доходів і видатків відповідно до показників цього бюджету, в тому

числі видатків по обслуговуванню внутрішнього і зовнішнього боргу

України, витрачанням коштів цільових фондів;

3) перевіряє за дорученням комітетів Верховної Ради України

використання за призначенням органами виконавчої влади коштів

загальнодержавних цільових фондів та коштів позабюджетних фондів і

подає за наслідками перевірки Верховній Раді України висновки щодо

можливостей скорочення видатків по кожному фонду окремо та

доцільності спрямування вилучених коштів на фінансування інших

видатків Державного бюджету України;

4) контролює ефективність управління коштами Державного

бюджету України Державним казначейством України, законність і

своєчасність руху коштів Державного бюджету України, в тому числі

коштів загальнодержавних цільових фондів у Національному банку

України, уповноважених банках та кредитних установах України;

5) надає консультації органам і посадовим особам, які

обираються, затверджуються або призначаються Верховною Радою

України, з питань витрачання коштів Державного бюджету України. В

ході проведення перевірок і аналізу стану економіки розробляє

заходи щодо вишукування можливостей і нових джерел залучення

додаткових надходжень до Державного бюджету України і вносить

відповідні пропозиції Міністерству фінансів України;

6) здійснює за дорученням Верховної Ради України, комітетів

Верховної Ради України контрольні функції щодо фінансування

загальнодержавних програм економічного, науково-технічного,

соціального і національно-культурного розвитку, охорони довкілля

та інших програм, що затверджуються Верховною Радою України;

7) контролює інвестиційну діяльність органів виконавчої

влади, перевіряє законність та ефективність використання

фінансових ресурсів, що виділяються з Державного бюджету України

на виконання загальнодержавних програм;

8) проводить попередній аналіз до розгляду на засіданнях

комітетів та Верховної Ради України звітів Антимонопольного

комітету України щодо здійснення ним державного контролю за

дотриманням антимонопольного законодавства, а також звітів Фонду

державного майна України та посадових осіб, які обираються,

призначаються або затверджуються Верховною Радою України, щодо

ефективного управління майном, що є основним національним

багатством, власністю українського народу;

9) здійснює контроль за виконанням рішень Верховної Ради

України про надання Україною позик і економічної допомоги

іноземним державам, міжнародним організаціям, передбачених у

Державному бюджеті України, за касовим виконанням Державного

бюджету України Національним банком України та уповноваженими

банками;

10) перевіряє за дорученням Верховної Ради України відповідно

до свого статусу кошторис витрат, пов'язаних з діяльністю

Верховної Ради України та її апарату, допоміжних органів і служб

Президента України та апарату Кабінету Міністрів України, а також

витрачання коштів державними установами та організаціями, що діють

за кордоном і фінансуються за рахунок Державного бюджету України;

11) готує і дає висновки та відповіді на звернення органів

виконавчої влади, органів прокуратури і суду з питань, що належать

до її відання;

12) здійснює зв'язки з контрольними органами іноземних держав

та відповідними міжнародними організаціями, укладає з ними угоди

про співробітництво;

13) здійснює функції, передбачені Законом України "Про

закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" ( 1490-14 ).

3. Президент України наділений правом законодавчої ініціативи й правом підпису та оприлюднення законів. Це дозволяє контролювати йому зміст законів, норми яких регулюють фінансові правовідносини, особливо щорічні ЗУ про держ. бюджет. + формує ОДВ (ст. 106 КУ)

4.КМУ – ст. 116 КУ на нього покладено повноваження у зв’язку зі складанням проекту бюджету і підготовкою проекту закону про Державний бюджет, контролю за його виконанням.

5. Мінфін згідно з Положенням про нього Міністерство фінансів України здійснює контроль за виконанням державного бюджету, цільовим використанням коштів бюджетів усіх рівнів та коштів державних цільових позабюджетних фондів. Міністерство фінансів України:

— проводить комплексні ревізії і тематичні перевірки надходжень і витрачання коштів державного бюджету та цільове витрачання коштів державних позабюджетних фондів;

— здійснює документальні ревізії і перевірки фінансово-господарської діяльності;

— організує ревізії і фінансові перевірки в організаціях за зверненням органів державної влади І місцевого самоврядування .

Міністерство фінансів, здійснюючи дозволені йому законодавством функції, має право:

• обмежувати, призупиняти і зупиняти операції з бюджетними коштами (ст. 118 Бюджетного Кодексу та чинне законодавство);

• стягувати в установленому порядку з організацій кошти державного бюджету, витрачені поза бюджетних призначень.

6.Особливим підрозділом Міністерства фінансів є Державне казначейство, яке було утворено Указом Президента України і входить у систему органів державної виконавчої влади, організовує виконання Державного бюджету України та здійснює контроль за його виконанням, веде облік виконання і складає звіт про виконання Державного та Зведеного бюджетів. Воно контролює надходження і витрачання коштів державних цільових позабюджетних фондів.

7.Державна контрольно-ревізійна служба України створена відповідно до Закону України "Про Державну контрольно-ревізійну службу в Україні" від 26 січня 1993 р., а Положення про Головне контрольно-ревізійне управління України", в якому ГоловКРУ України визнано центральним органом виконавчої влади, діяльність якого скеровується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів, затверджене Указом Президента України 28 листопада 2000 р. Цей орган здійснює державний контроль за використанням коштів і матеріальних цінностей, їх зберіганням, станом, достовірністю обліку і звітності в міністерствах, відомствах, державних фондах, бюджетних установах, в усіх установах, підприємствах і організаціях, які одержують кошти з бюджетів усіх рівнів та державних валютних фондів, а також розробляють пропозиції щодо усунення виявлених недоліків і порушень.

8. Органи державної податкової служби, які здійснюють державний контроль за дотриманням законодавства про податки та збори, правильністю їх обчислення, повнотою і своєчасністю їх сплати; виробляють податкову політику з метою забезпечення своєчасного надходження до бюджетів усіх рівнів та позабюджетних цільових фондів установлених законодавством обов'язкових платежів. На органи податкової служби покладена координація фінансового контролю всіма державними органами. Органи державної податкової служби проводять у міністерствах, відомствах, на підприємствах, в установах і організаціях будь-якої форми власності та у громадян-підприємців перевірку грошових та бухгалтерських документів, кошторисів, декларації і всієї документації, пов'язаної з нарахуванням і сплатою податків.

Організують роботу державних податкових інспекцій з обліку, оцінки і реалізації конфіскованого майна, безхазяйного майна, що перейшло до держави. Повертають кошти, переплачені в бюджет юридичними І фізичними особами, через кредитні установи.

Згідно зі ст. 11 Закону України "Про Державну податкову службу України" органи податкової служби мають право перевіряти грошові документи, бухгалтерські книги, звіти, кошториси, декларації, товарно-касові книги, показники електронних контрольно-касових апаратів І комп'ютерних систем, а також інші документи незалежно від способу подання Інформації (включаючи комп'ютерний), пов'язані з обчисленням і сплатою податків та інших платежів. Періодичність таких перевірок встановлюється Державною податковою адміністрацією України.

Правове регулювання фінансового контролю. Москалюк

Фін контроль – функція держ , яка проводиться в конкретних напрямах її діяльності: в бюджетній, податковій, банківській сферах, страхуванні…. Сутність ФК полягає в тому, що суб управління фінансами здійснює перевірку того, як об, що управляється(ДО,ОМС, підприємство) дотрим з – ва.

Гуз:

Лекція:

Лімська конференція, де була прийнята Лімська декларація керівних принципів фінансового контролю у 1977 р.:

- Незалежність ФК

- Законодавче закріплення такої незалежності органів ФК

- Сформульовано необхідність проведення попереднього контролю та за факт. Регулювання

- Наявність внутрішнього і зовнішнього контролю

- Гласність, відкритість, контролюючих органів

- Дотримання комерційної та інших видів таємниць

Основні ЗУ:

 «Про ДПС»

 «Про Рахункову палату»

 «Про контрольно-ревізійну службу»

 «Про аудиторську діяльність»

 «Про бухгалтерський облік»

 «Про запобігання і протидію легалізації (відмивання доходів, одержаних злочинним шляхом)»

Об’єкт ФК – фінансова діяльність державних, підприємницьких структур, бюджетних установ.

Предмет – фінансові операції, які здійснюються у ході створення, розподілу, використання грошових коштів.

З підручника:

Сутність ФК полягає в тому, що суб’єкт управління фінансами здійснює перевірку того, як об’єкт дотримується законодавства. ФК покликаний забезпечувати законність і фінансову дисципліну (фінансова дисципліна – сукупність вимог, установлених законодавством щодо функціонування фінансового механізму держави і обов’язок дотримуватися їх всіма учасниками фінансових правовідносин).

ФК – регламентована правовими нормами діяльність державних і муніципальних та інших публічних органів з перевірки своєчасності й точності планування, обґрунтованості й повноти надходження коштів у відповідні фонди, правильності та ефективності їх використання.

Виникнення та припинення фінансових правовідносин. Мері

Особливістю фінансових правовідносин є також і те, що їх виникнення, зміна і припинення не відбуваються за волевиявленням сторін, а пов’язані з фінансово-правовим актом, як кажуть юристи, "ех 1еgе" (тобто вони виникають, змінюються і припиняються на підставі закону). Наприклад, податкова адміністрація, а вірніше інспектор цієї адміністрації не може за своїм розсудом не стягнути пеню з підприємства, яке повинно перерахувати в установлений нормативним актом строк податок. Однак через непостачу сировини це підприємство не виробило продукцію і через це не змогло її реалізувати, що й призвело до порушення строку внеску обов’язкового платежу. Платник буде оскаржувати дії фінансового органу, поведінку постачальника сировини, але до прийняття компетентними органами рішення по цій скарзі нарахування пені і стягнення її після реалізації продукції не припиняється.

Для виникнення фінансових правовідносин видання закону або підзаконного акту недостатньо, оскільки в них установлюють лише типові ознаки для виникнення фінансових правовідносин. Так, податкове законодавство встановлює типову ознаку податкового суб’єкту наявність самостійного джерела доходів. Для того щоб громадянин, який займається підприємницькою діяльністю, був суб’єктом податкових правовідносин, необхідний певний юридичний факт, а саме індивідуальний фінансовий акт декларація про доходи, які одержав цей громадянин.

Юридичний факт це життєві обставини, з якими правова норма пов’язує виникнення, зміну або припинення правовідносин. У фінансових правовідносинах, як і у всіх видах правовідносин, юридичні факти поділяються на дії та події.

Дії у фінансових правовідносинах можуть поділятися на правомірні та неправомірні.

Правомірні дії як вольова поведінка, яка передбачена фінансово-правовою нормою, поділяються на:

1) індивідуальні акти;

2) юридичні вчинки;

3) правомірні дії, які скеровані на підтримку фінансових інтересів держави.

Індивідуальний акт це правомірна дія суб’єкта фінансових правовідносин, з якою зв’язані юридичні наслідки. Наприклад, подання в податкову адміністрацію індивідуального акту податкової декларації про доходи, що підлягають оподаткуванню.

Юридичний вчинок це правомірна дія, з якою фінансово-правова норма пов’язує юридичні наслідки в силу самого факту вольової дії. Наприклад, платник податку заявляє про приховування ним доходу, який підлягав оподаткуванню.

Правомірні дії скеровані на підтримку фінансових інтересів держави можуть бути виражені, наприклад, у спонсорських внесках на фінансування якихось необхідних для держави або органів місцевого самоврядування потреб.

До активних дій як юридичних фактів у фінансовому праві належать і неправомірні дії, тобто поведінка, яка не відповідає приписам фінансово-правових норм. Наприклад, нецільове використання бюджетних коштів це неправомірні дії, що призводять до правопорушень і викликають захист державою своїх фінансових інтересів.

І нарешті, юридичні факти у вигляді юридичних подій це обставини, що не залежать від волі людей, але тягнуть за собою виникнення, зміну або припинення фінансових правовідносин. Так, народження дитини надає одному з батьків право на щомісячне зменшення оподатковуваного доходу на один неоподатковуваний мінімум.

Зміна фінансових правовідносин, як бачимо, здійснюється на підставі нормативного акту, в якому передбачаються різні факти і події.

Припинення фінансових правовідносин відбувається також у суворо встановлених нормативними актами випадках: наприклад, погашення фінансового обов’язку, вихід на пенсію і т.п.

Держава для її безперебійного функціонування повинна постійно керувати фінансовою діяльністю, мобілізовувати, розподіляти і використовувати кошти, які є частиною внутрішнього валового продукту і національного доходу країни. В зв’язку з цим у фінансових правовідносинах держава виступає як владний суб’єкт, який за допомогою законодавства розпоряджається майном (у даному випадку це майно кошти), а відносини, що виникають при цьому, мають владномайновий (грошовий) характер. Держава, здійснюючи через систему своїх органів господарськоорганізаторську функцію, забезпечує можливість нормальної фінансової діяльності підприємств різних форм власності.

Отже, фінансові правовідносини це врегульовані нормами фінансового права суспільні відносини, учасники яких виступають як носії юридичних прав і обов’язків, які реалізують приписи цих норм по формуванню, розподілу і використанню державних фондів коштів.

Фінансовий контроль в Україні.

Суб’єкти та об'єкти фінансових правовідносин в діючому законодавстві. Мері

Структура фінансових правовідносин:

- Суб'єкт

- Об'єкт

- Зміст

Суб'єкти фінансових правовідносин - це особи, які беруть участь у конкретних правовідносинах і є носіями фінансових обов'язків і прав. Вони поділяються на групи:

а) суспільно-територіальні утворення;

б) колективні суб'єкти;

в) індивідуальні суб'єкти.

Учасники правовідносин мають бути наділені такою юридичною властивістю, як правосуб'єктність, тобто спроможністю бути носієм прав та обов'язків, здійснювати їх та відповідати за їх реалізацію. Правосуб'єктність включає:

— правоздатність - здатність бути носієм прав та обов'язків;

— дієздатність - здатність самостійно реалізовувати права та обов'язки.

Слід розрізняти суб'єкт фінансового права - тобто особу, яка має правосуб'єктність, та суб'єкт фінансових правовідносин -тобто реальний учасник цих правовідносин.

Під об'єктом фінансових правовідносин слід розуміти те, на що направлена поведінка учасників фінансових правовідносин. Об'єктом є гроші або грошові зобов'язання у зв'язку з утворенням і використанням грошових фондів.

Права і обов'язки фінансових правовідносин утворюють зміст фінансових правовідносин.

Фінансові правовідносини, їх учасники, функції. Богдан

Фінансові правовідносини — це врегульовані нормами фінансового права суспільні відносини, учасники яких виступають як носії юридичних прав і обов'язків, реалізують приписи цих норм по формуванню, розподілу і використанню державних фондів коштів та централізованих і децентралізованих фондів муніципальних органів

Особливості фінансово-правових відносин:

- завжди виступають, як грошові відносини

- пов’язані з відносинами розподілу (спрямування коштів на задоволення потреб суспільства)

- учасником таких відносин завжди є держава в особі уповноваженого органу (НБУ, ДПА, Державне казначейство) або безпосередньо, тобто не через уповноважені органи, якщо це міжнародна діяльність держави ( коли отримує запозичення, кредити МВФ та ін.)

Виділяють три основні функції ФПВ : 1) вказують на коло осіб на яких у конкретний час поширюється дія фінансово-правової норми. 2) закріплюють конкретну поведінку юридичних осіб і громадян в галузі мобілізації, розподілу і використанні фондів коштів, якої вони повинні додержуватися; 3) є умовою для можливості приведення в дію юридичних засобів забезпечення суб'єктивних прав і правових обов'язків учасників фінансових правовідносин.

Суб’єкти фінансових правовідносин виступають юридичні та фізичні особи, які можуть бути носіями суб’єктивних юридичних прав та обов’язків. З одного боку це завжди суб’єкти, що представляють інтереси держави, тобто органи державної влади (Міністерство фінансів, НБУ та ін.) з іншого юридичні та фізичні особи, що виконують покладені на них обов’язки. Учасниками бюджетних відносин є тільки юридичні особи, фізичні особи не беруть в них участі.

Слід відрізняти суб’єктів фінансових правовідносин та фінансового права. Суб’єкти фінансового права це ті юридичні та фізичні особи, що за своїми особливостями фактично може бути носієм суб’єктивних прав та обов’язків. Так, згідно зі ст. 67 Конституції України кожен зобов'язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, установлених законом. Отже, кожний громадянин є суб'єктом фінансового права і потенційно він може бути суб'єктом фінансових правовідносин але, подаючи декларацію в податкову адміністрацію, він вступає у конкретні фінансові правовідносини, бо реалізує надані Конституцією України права й обов'язки, стає суб'єктом фінансових правовідносин, але не губить своїх властивостей як суб'єкт фінансового права.

Суб’єкти можна поділити на колективні та індивідуальні. До колективних належать органи державної влади та місцевого самоврядування, підприємства різних форм власності, інші юридичні особи, некомерційні установи. Індивідуальні суб’єкти - це фізичні особи (резиденти і нерезиденти).

Крім суб’єктів до елементів фінансово-правових відносин належать об’єкт, зміст та юридичні факти.

Об'єкт фінансових правовідносин — це фонди коштів, які формуються, розподіляються і використовуються внаслідок реалізації суб’єктивних прав фінансово-кредитних органів і юридичних обов'язків другої сторони фінансових правовідносин.

Юридичний факт — це життєві обставини, з якими правова норма пов'язує виникнення, зміну або припинення правовідносин. У фінансових правовідносинах, як і у всіх видах правовідносин, юридичні факти поділяються на дії та події.

Юридичні факти — дії у фінансових правовідносинах можуть поділятися на правомірні та неправомірні.

Матеріальним змістом фінансових правовідносин є поведінка суб’єктів, а юридичним - суб’єктивні права та юридичні обов’язки учасників, що встановлені фінансово-правовими нормами.

Система фінансово-правових норм, їх зв’язок з фінансово-правовими відносинами. Богдан

Фінансові-правові норми - це загальнообов’язкові приписи компетентних органів державної влади та місцевого самоврядування з приводу мобілізації, розподілу й використання коштів централізованих та децентралізованих фондів, що виражені у категоричній формі й забезпечені силою державного примусу.

Ознаки фінансово-правових норм:

- особлива сфера застосування (публічні фінанси).

- встановлюють склад та порядок мобілізації державних фондів, склад, напрямок і порядок фінансування витрат, правила організації бюджетної і грошової системи країни, зобов’язання вчинити певні дії, заборона тих чи інших дій, дозвіл органам влади здійснювати певні дії.

- Держано-владний, імперативний характер, що виражається в категоричній формі (жоден суб’єктів фінансово-правових відносин не може міняти жодні приписи держави або муніципального органу, вони точно і вичерпно визначають обсяг прав та обов’язків учасників фінансових відносин). Фінансово-правові норми можуть бути зобов’язуючими, забороняючими, уповноважуючими.

Система фінансово-правових норм

Фінансово-правові норми можна поділити на ті що відносяться до загальної та особливої частини фінансового права. У Загальну частину включають фінансово-правові норми, які закріплюють основи фінансової діяльності держави, її принципи, методи, правові форми; фінансову систему, коло і компетенцію органів держави і органів місцевого самоврядування в галузі фінансів і розмежування їх повноважень, види, форми і методи фінансового контролю.

Особлива частина фінансового права поділяється на розділи або підрозділи, які складаюся з фінансово-правових інститутів і субінститутів, у яких згруповані норми, що регулюють відносини в галузі:

1) державного і місцевих бюджетів;

2) державних і муніципальних позабюджетних цільових фондів;

3) державних і муніципальних доходів;

4) державного і муніципального кредиту;

5) державного і муніципального боргу;

6) обов'язкового страхування;

7) державних і муніципальних видатків;

8) валютного контролю;

9) грошової емісії та грошового обігу

Фінансово-правові норми містяться в нормативно - правових актах, а саме в актах органів влади та управління, актах судової влади (рішення конституційного суду) підзаконних нормативних актах.

Також систему фінансово-правових норм (ФПН) можна виразити через систему джерел фінансового права. Отже система ФПН становлять норми, що містяться в

1.Конституції України (ст..67,85,92,95-98,99,116,138,141-143)

2. законах , що регулюють фінансові відносини

3. Бюджетному кодексі України

4. щорічних законах про державний бюджет

5.указах Президента України

6. нормативно-правових актах КМУ з фінансових питань

7. НПА центральних органів виконавчої влади, що стосуються фінансової діяльності

8. актах органів місцевого самоврядування.

Проте слід відрізняти ФПН та статтю фінансового НПА. Норма - це правило поведінки в галузі фінансових відносин, яке складається з гіпотези, диспозиції та санкції.

А викладаючи правило поведінки в галузі фінансів, владний орган, якому держава дозволяє регулювати фінансові відносини, може всі три елементи норми (гіпотезу, диспозицію і санкцію) включити в одну статтю, може ці елементи внести в різні статті, а може елементи фінансово-правової норми (особливо санкції) зарахувати до різних законодавчих та нормативно-правових актів.

Зв'язок з фінансово-правовими відносинами .

ФПН визначають права та обов’язки учасників фінансових відноси, обставини за яких вони стають носіями прав та обов’язків і передбачають відповідальність за невиконання приписів держави.

Правовідносини є результатом дії правової норми. Здійснюючи правовідносини норма набуває свого реального буття, втілюється у певному акті поведінки.

Поняття фінансово-правової норми. Бойко

Норма в перекладі з латинського означає правило, точне розпорядження, зразок. Тобто, норма являє собою відомості про належну поведінку в тих чи інших умовах (норми моралі, технічні норми).

Фінансово-правові норми - це загальнообов'язкові приписи компетентних органів державної влади з приводу мобілізації, розподілу й використання фондів коштів, що виражені в категоричній формі й забезпечені силою державного примусу.

Це первинні елементи, які включають фінансове право, їм властиві всі загальні риси правової норми, але вони мають і характерні для даної галузі права особливості.

Загальні риси фінансово-правової норми як правової норми:

— міститься в нормативно-правових актах;

— стає обов'язковою для всіх учасників регульованих суспільних відносин, визначає їх права та обов'язки;

— реалізація цієї норми, визнаної державою, забезпечується її примусовою силою.

Головна особливість ФП норм полягає в тому, що вони носять державно-владний, імперативний характер. Вимоги до учасників фінансово-правових відносин виражаються в категоричній формі. Держава визначає правила поведінки юридичним особам, громадянам в області фінансової діяльності.

ФП норма - встановлене державою і забезпечене нормами державного примусу строго визначене правило поведінки в суспільних фінансових відносинах, що виникають в процесі утворення, розподілу і використання державних грошових фондів, з наданням учасникам цих відносин юридичних прав і покладенням на них юридичних обов'язків.

Компоненти норми фінансового права:

Гіпотеза визначає умови, обставини, при яких можуть виникнути фінансові правовідносини і які вказують на учасників цих правовідносин.

Диспозиція - "серцевина" норми, містить розпорядження про те, як повинні діяти учасники фінансових відносин, тобто визначає їх права і обов'язки.

Санкція - це міра відповідальності, що застосовується до порушників фінансово-правових норм.

Класифікація фінансово-правових норм:

Зобов'язуючі норми права регулюють активну поведінку суб'єктів, тобто вимагають конкретних дій, і встановлюють права та обов'язки. Цей характер притаманний більшості фінансово-правових норм, що є відображенням методу фінансового права - методу владних розпоряджень.

Забороняючі фінансово-правові норми регулюють пасивну поведінку суб'єктів фінансових відносин і вказують не здійснювати дій, що порушують фінансову дисципліну і законність.

Уповноважуючі норми наділяють правом здійснювати певні юридичне значущі дії; встановлюють право на здійснення певних самостійних дій у визначених межах.

Матеріальні норми закріплюють матеріальний, грошовий зміст юридичних прав і обов'язків учасників фінансових відносин.

Процесуальні норми встановлюють порядок діяльності і застосування норм матеріального права.

В фінансовому праві немає чіткого поділу на матеріальну і процесуальну частини: більшість інститутів в єдності концентрують їх разом. Однак процесуальні норми більше проявляються в бюджетному праві.

Фінансова наука та фінансове право в Україні. Бойко

Наука фінансового права-сукупність теоретичних понять, тлумачень і уявлень про чинне фінансове право, його предмет і метод, правові підгалузі та інститути, що входять до його складу. Вона вивчає фінансово-правові категорії і фінансово-правові норми, розвиває їх і сприяє удосконаленню фінансового законодавства шляхом вироблення рекомендацій. Наука фінансового права матеріалізується в монографіях, статтях, наукових посібниках, підручниках з фінансового права. Як і кожна наука, наука фінансового права має властиві тільки їй предмет і методи дослідження, категоріально-понятійний апарат, свій зміст. Вона - частина юридичної науки в цілому.

Предмет науки фінансового права:

- вся сукупність знань про фінансове право, фінансову діяльність держави;

- знання про фінансове право у формі складних, найбільш узагальнених фінансове - правових понять і категорій;

- систематизовані і узагальнені у формі наукових досліджень прості елементарні поняття про фінансово-правові норми, відносини, інститути;

- історія фінансового законодавства, практичний досвід правозастосовної діяльності органів управління фінансовими відносинами;

наука фінансового права-внутрішньо цілісна система узагальнених специфічних знань про фінансове право і закономірності розвитку цих знань. Особливості науки фінансового права:

1. Вона є суспільствознавчою наукою, а тому завжди піддається деформаціям і політичній кон'юнктурі, її предмет складають соціальні явища - фінансово-правові відносини і норми, що їх регулюють.

2. Наука фінансового права вивчає такі фінансово-правові явища, які за своєю юридичною природою відносяться до публічно-правових, що мають місце тільки в сфері державних (публічних) фінансів. У сфері приватних фінансів, де відносини відображають рівноправність учасників, діють норми цивільного права.

3. Наука фінансового права є юридичною наукою, що вивчає такі фінансово-правові явища і поняття, багато з яких двоякі за своєю природою. Наприклад, грошові кошти є одночасно і продуктом дії економічного закону вартості, і витвором державної влади. Наука фінансового права взагалі не може обходитись без використання понятійно-категоріального апарату фінансової науки, який складає обов'язковий фундамент більшості фінансово-правових понять.

4. Вона покликана не тільки пояснювати фінансово-правові явища, а й сприяти вирішенню практичних завдань фінансовими органами.

Ф-ції:

Аналітична функція науки фінансового права полягає в усвідомленні "дослідного знання", класифікації фінансово-правових норм та їх науковому коментуванні, зведенні їх у внутрішньо цілісну органічну систему.

Критична функція полягає у виявленні дефектів і недоліків у чинному фінансовому законодавстві, в фіксації невідповідності правової норми вимогам суспільної практики.

Конструктивна функція сприяє утворенню нових фінансово-правових норм, інститутів і розділів фінансового права. Ця функція завжди передує виданню нового закону чи іншого нормативно-правового акту і постійно використовується в процесі нормотворчої діяльності держави.

Прогнозуюча функція науки фінансового права, а іноді її ще називають "орієнтовною" функцією, полягає в тому, що наука фінансового права дає фінансово-правовій практиці орієнтири в розвитку, вказує віхи, в напрямку яких імовірно будуть рухатись фінансово-правові відносини. І чим вищий рівень розвитку фінансово-правової науки, тим точніші ці орієнтири, тим на більшу відстань у часі можуть визначатись такі віхи.

Наука ФП застосовує такі методи, як спеціально-юридичний (формально-догматичний), порівняльно-правового дослідження, метод звернення до інших наук, метод статистичної обробки фактичного матеріалу та інші.

Система науки ФП відповідає системі фінансового права, однак повністю не збігається з нею. Так, наука фінансового права розробляє теоретичні положення, які за своїм характером можуть не знайти прямого відображення у фінансовому праві. З іншого боку, не всі фінансово-правові норми, що беруться з об'єктивної реальності і закріплюються в нормативно-правових актах, осмислені наукою фінансового права. Багато таких норм конструюються лише на базі "дослідного знання", яке ще не є власне науковим.

Зміст науки фінансового права проявляється в її термінах, поняттях і категоріях. Найбільш загальні фундаментальні поняття, що відображають сутнісні властивості фінансово-правової дійсності і складають її постійну частину, основу науки фінансового права, називають фінансово-правовими категоріями. Їх характерні риси:

— вони стають такими лише після закріплення їх в законі;

— вони, на відміну від інших понять, складають постійну частину фінансового права.

Фінансово-правові норми та фінансово-правові відносини.

Джерела фінансового права. Москалюк

До джерел фінансового права належать: Конституція - Основний Закон України; загальні та спеціальні закони; постанови Верховної Ради України; укази Президента України; постанови та декрети Кабінету Міністрів України; відомчі нормативно-правові акти (постанови Правління НБУ; накази Міністра фінансів; розпорядження Державного казначейства України тощо); міжнародні правові акти, звичаї та стандарти, що ратифіковані парламентом та входять до національного законодавства.

ФП – сукуп прав норм, що рег відносини в галузі формування, розпод, використ публ централіз і децентрал фондів грош коштів необхід для безпереб ф – ня орг держ , ОМС.

Місце фінансового права в системі права держави. Москалюк

Конституційне право регулює основи суспільного ладу і політики, державний устрій, правове положення громадян, систему і принципи організації діяльності державних органів, головні завдання і функції держави. Як і всі останні галузі права,фінансове право базується і розвивається на цих основах. Наприклад, фінансово-правові норми, що регулюють утворення фондів державних фінансових ресурсів, засновані на засадах рівноправності всіх форм власності в країні.

Адміністративне право визначає основні принципи державного управління, повноваження органів виконавчої влади навидання управлінських актів, в тому числі і органів спеціально-го управління фінансами держави, закріплює структуру цихорганів, організаційні форми їхдіяльності, порядок призначенняі звільнення посадових осіб, закріплює їх права і обов'язки іт.д. Спираючись на норми і принципи адміністративного пра-"ва, фінансове право регулює ті відносини, які безпосередньо"пов'язані з виконанням цими органами функцій по збиранню,розподілу і використанню фінансових ресурсів держави, конт-ролю за їх цільовим витрачанням.

З цивільним правом, оскільки до предмету останнього серед багатьох майнових відносин входять і грошові відно-сини. Крім того, деякі органи державного управління спеціальної компетенції, наприклад, Національний банк України, водночас є господарською організацією — юридичною особою, що діє на комерційних засадах. Між цими органами, з одного боку,і підприємствами, установами, організаціями і громадянами —з другого, виникають відносини на основі договорів. Наприклад, на основі кредитної угоди.

Метод фінансового права. Москалюк

Методом прав регул – сукуп юрид прийомів і засобів, за допомог яких здійсн прав регул якісно однорід відокремлених відномин (метод владних приписів, рекоменд, узгодження)

Предмет фінансового права. Москалюк

Предметом фін пр є суспільні відносини, що виникають у процесі мобілізації коштів у публічні централізовані та децентралізовані фонди держави і орг МС та інші фонди, що визначаються державою публічними, їх розподілу і використання , а також у ході контролю за рухом цих коштів, їх ефект і цільов використ, атакож із емісією та обігом грош знаків.

Налог на доходы физических лиц: плательщик налога, ставка налога, порядок уплаты.

НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКИ: 1) налоговые резиденты РФ 2) лица получающие доходы от источников в РФ, не явл. резидентами РФ
Налоговый резидент Российской Федерации- физ лиц, находящееся на территории РФ более 183 дней.
Не являются плательщиками НДФЛ индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность, подпадающую под налогообложение единым налогом на вмененный доход (в части доходов от этой деятельности), а также применяющие упрощенную систему налогообложения.
ОБЪЕКТ - получение дохода: 1) как на тер РФ, так и за ее пределами д/резидентов. 2) от источников в РФ - д/нерезидентов.
НАЛОГОВАЯ БАЗА определяется отдельно по каждому виду доходов, в отношении которых установлены различные налоговые ставки.
-различные выигрыши в части превыщающей 4000 - 35%
-Процентных доходов по вкладам в банках в части превышения над суммой процентов, рассчитанной по рублевым вкладам исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной на 5%, по вкладам в иностранной валюте исходя из 9 % годовых - 35%
- В отношении доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ - 30%
В отношении доходов, получаемых в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций для физ. лиц нерезидентов РФ 15%
- еще что-то.. все остальное 13%
ПОРЯДОК УПЛАТЫ
Налоговым периодом признается календарный год.
Налоговая декларация за истекший налоговый период представляется налогоплательщиком в налоговый орган по месту его учета в качестве налогоплательщика не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.
Налог, подлежащий уплате по итогам налогового периода исчисленный в соответствии с налоговой декларацией, уплачивается налогоплательщиком не позднее 15 июля года, следующего за истекшим налоговым периодом.
Однако, кроме уплаты суммы НДФЛ исходя из фактической его величины, исчисленной по итогам отчетного года, налоговое законодательство предусматривает уплату и авансовых платежей данного налога в течение года.
Авансовые платежи уплачиваются налогоплательщиком в следующие сроки:
- за январь - июнь - не позднее 15 июля текущего года в размере половины годовой суммы авансовых платежей;
- за июль - сентябрь - не позднее 15 октября текущего года в размере 1/4 годовой суммы авансовых платежей;
- за октябрь - декабрь - не позднее 15 января следующего года в размере 1/4 годовой суммы авансовых платежей.

Право апелляционного обжалования и его субъекты. Объекты апелляционного обжалования. Срок, порядок подачи, содержание апелляционной жалобы. Арбитражные суды, рассматриваю¬щие апелляционные жалобы и их полномочия Производство по апелляционной жалобе.

Лица, участвующие в деле, а также иные лица врправе обжаловать в порядке апеллчционного производства решение АС 1 инст, не вступившее в законную силу. Жалоба подается через принявший решение АС 1 инст. В жалобе не м.б. заявлены новые требования.
СУБЪЕКТЫ: стороны, заявители и заинтересованные лица - по делам особого производства, по делам о несостоятельности, третьи лица заявляющие и не наявлющая самостоятельных требований, прокурор, гос органы, представители лиц, участвуюищх в деле
, если они на это уполномочены.
ОБЪЕКТЫ: решения АС 1 инст, не вступившее в силу. Объектом м.б. не только резолютивная, но и мотивировочная часть.
СРОК: месяц после принятия реш. По ходатайству лица, обратившегосчя с жалобой, пропущенный срок м.б. восстановлен АС ап инст, если ходатайство подано не позднее 6 месяцев и АС признает причины пропуска срока уважительынми.
ФОРМА И СОДЕРЖАНИЕ
ПОдается в письменном виде, подписывается лицом, подающим жалобу или его представителем. НАим АС куда подается жалоба, наименование лица подающего жалобу и др лиц, участвуюих в деле; наименование АС, принявшего решение, номер дела и дата принятия, предемет спора, требования лица, подающего жалобу и основание, по которым обжалуется решение со ссылкой на законы, обстоятельства дела и имеющиеся док-ва, перечень прилагаемых документов.
Лицо, подающее жалобу, обязано направить другим лицам копии жалобы и прилагаемых документов заказынм письмом с уведомлением о вручении, либо лично под расписку.
ПРОИЗВОДСТВО по апелл жалобе.
1. ПРИНЯТИЕ. Жалоба, поданная с соблюдением требований к форме и содержанию приниматеся к производству. В случае нарушения оставляется без движения или возвращается. Вопрос решается судьей единолично в 15 дн срок. Определением возбуждается производство по делу.
2. ОСТАВЛЕНИЕ без движения: если жалоба подана с нарушением требований к форме и содержанию. В определении указываются нарушения и срок, в который эти нарушения должны быть устранены. Если нарушения устранены в срок, жалоба считается поданной в день первоначального поступления и приниматеся к производству. Если не устраненым-жалоба возвращается.
3. ВОЗВРАЩЕНИЕ: жалоба подана лицом, не имеющим право на обжалование; на судебный факт, который в соответствии с АПК не обжалуется в апел порядке; жалоба подана по истечении срока подачи и не содержит ходатайства о восстановлении срока или в восстановл срока отказано; до вынесения определения о принятии жалобы, поступило ходатайство о ее возвращении; не устарнены обстоятельства, послужившие оставлением без движения в установленный срок.
4. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРОИЗВОДСТВА: от лица, подавшего жалобу поступило ходатайство об отказе от нее и отказ был принят судом; если заявлены новые требования, то прекращается производство в части этих требований.
5. РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛА: коллегиальный состав, без арбитражных заседателей. Ведется протокол. В АС апел инст не применяются правила о соед/разъед несокльих требованиий, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых тербований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлжеащего ответчика, о привлеч к участию в деле 3х лиц. Срок рассмотрения 2 мес.
Дело рассм повторно по имеющимся и доп доказательствам. возможно привлечение новых свидетелей.Обстоят-ва, которые признаны сторонами и приняты АС 1 инст не проверяются АС апел инст.
ПОЛНОМОЧИЯ:
1. Оставить реш ас 1 инст без изменения, а жалобу без удовлетворения.
2. отменить реш АС 1 инст полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.
3. Отменить реш полностью или в части и прекратить производство по делу, либо оставить исковое заялвение без рассмотрения полностью или в части.
Основания для изменения или отмены:
- неполное выяснение обстоятельств
-недоказанность обстоятельтсв
-несоответсиве выводов обстоятельствам дела
-наруш или неправил примен норм права.
Основания для отмены:
-рассм дела в незаконном составе
-рассм дела в отсутсвии к-л из лиц, не извещ-х надлежащим образом
-наруш правил о языке при рассмотрении дела
-отсутствие в деле протокола судебного заседания, подписание его не теми лицами
-нарушения правила о тайне совещания...
АС апел инст принимает постановление.

Лица, участвующие в деле и их процессуальные права и обязанности лиц, участвующих в деле. Стороны в арбитражном процессе. Участие в деле нескольких истцов и ответчиков. Процессуальное правопреем¬ство. Заявители и заинтересованные лица. Третьи лица. Участие прокурора государственных и иных органов в арбитражном про¬цессе. Представительство в арбитраж¬ном процессе.

Лица - защищающие свои или чужие права, либо законные интересы и имеющие юр заинтересованность в исх АП: стороны, заявители и заинтересованные лица (по делам особого производства, по делам о несостоят), третьи лица, прокурор, гос органы, органы местного самоуправл.
ПРАВА: знакомитсья с мат дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять док-ва, знакомиться с док-вами до начала судебного разбирательства, участвовать в исследовании док-в, задавать вопросы др участникам АП, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения, возаржать проитв ходатайств, знать о жалобах, поданных др лицами, знать о принятых по этом уделу судебных актах, получать их копии, обжаловать их.
ОБЯЗАННОСТИ: добросоветсно пользоваться правами, не злоупотреблять ими, подчиняться в ходе разбирательства распоряжениям председетальствующего.
СТОРОНЫ В АП: истец и ответчик.
иск может быть предъявлен совместно несоклькими истцами или к несокльким отвечтикам. Каждый из них выступает в процессе самостоятельно. Соцчастники могут поручить вдеение дела одному или нескольким из соучастников. АС по ходотайству сторон или с согласия истца првилекает к учатсию в деле другого ответчика, после чего рассм дела производится с самого начала.
ПРАВОПРЕЕМСТВО: в случае выбытия одной из сторон в спорном или установленном АС правоотношении АС производит замену этой стороны ее правоопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии АП. ДЛя правопреемника все действия, совершенные в АП до его вступления в дело обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил.
ЗАЯВИТЕЛИ И ЗАИНТЕРЕСОВАННЫЕ ЛИЦА. заявителся являются организации и граждане, обращающиеся в АС с заявлениями в предусмотренных АПК слу и вступающие в процесс по этим заявлениям. Пользуются правами и несут обязанности стороны.
ТРЕТЬИ ЛИЦА: те, чьи права в той или иной степени затрагиваются при рассмтроении дела. Могут заявлять(несут обязанности истца) или не заявлять(несут обязанности стороны) самостоятельных требований относитлеьно предмета спора. Если 3 лицо втупило в дело после начала разбирательства, рассмтрение дела производится с самого начала.
УЧАСТИЕ ПРОКУРОРА:
задача - защита гос и общественных интересов. Форма участия: возбуждение дела и участие в его рассмотрении в качестве истца. Вправе аобратиться в АС в сл: заявление об оспаривании н-п актов затрагивающих права из изаконыне интересы орг и граждан в сфере предприним и др экономич деят, с иском о признании недействит сделок, совершенных органами гос власти РФ и субъектов РФ, с иском и применени последствий недействительности ничтожной сделки, совершенной орг гос власти РФ. Обращени в ВАС направляет ген прокуром или его зам. В АС субъекта прокурор субъекта или его зам. ПРокурор вправе вступить в дело на любой стадии АП.
гос органы, органы местного самоуправли иные органы в праве обратиться с исками и заялвеними в АС в защиту публичных интересов. Орган несет процессуальные обязанности истца.
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В АП: представительство - выполнение процессуальных действий одним лицом от имени и в интересах другого лица. Лицо, поручающее представителю ведение дела называется доверителем или представляемым. ДОверитель вправе цчаствовать в деле наряду с представителем. Представителями в АС не мб судьи, следователи, прокуроры. ПРедставителями не мб лица не обладающие полной дееспособностью. Полномочия представителей удостоверяются соответствующими документами. Суд обязан проверить полномочия представителя прежде чем допускать его к участию в деле.

Единый социальный налог: плательщик налога; объект налогообложения; налоговая база; льготы; ставки налога

ЕСН предназначен для мобилизации средств для реализации права граждан на государственное пенсионное и социальное обеспечение (страхование) и медицинская помощь.
НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКИ:
-лица, производящие выплаты физическим лицам: организации, ИП, лица, не признаваемые ИП
-индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой
ОБЪЕКТ: выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является оказание услуг, выполнение работ (за исключением вознаграждений, выплачиваемым ИП), а также по авторским договорам.
Не относятся к объекту налогообложения выплаты, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), а также договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав).
НАЛОГОВАЯ БАЗА: определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, начисленных за налоговый период в пользу физических лиц. При этом учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, не подлежащих налогообложению) вне зависимости от формы, в которой они осуществляются
В налоговую базу в части суммы налога, подлежащей уплате в Фонд социального страхования (ФСС) РФ, не включаются любые вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по договорам гражданско-правового характера, авторским договорам.
ЛЬГОТЫ: От уплаты налога освобождаются:
1) организации любых ОПФ – сумм выплат и иных вознаграждений, не превышающих в течение налогового периода 100 000 рублей на каждое физическое лицо, являющегося инвалидом I, II или III группы;
2) следующие категории налогоплательщиков - с сумм выплат и иных вознаграждений, не превышающих 100 000 рублей в течение налогового периода на каждое физическое лицо:
• общественные организации инвалидов среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80 процентов, их региональные и местные отделения;
• организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов и в которых среднесписочная численность инвалидов составляет не менее 50 процентов, а доля заработной платы инвалидов в фонде оплаты труда составляет не менее 25 процентов;
• учреждения, созданные для достижения образовательных, культурных, лечебно-оздоровительных, физкультурно-спортивных, научных, информационных и иных социальных целей, а также для оказания правовой и иной помощи инвалидам, детям-инвалидам и их родителям, единственными собственниками имущества которых являются указанные общественные организации инвалидов.
3) налогоплательщики – индивидуальные предприниматели – являющиеся инвалидами I, II или III группы, в части доходов от их предпринимательской деятельности и иной профессиональной деятельности в размере, не превышающем 100 000 рублей в течение налогового периода.
НАЛОГОВЫЙ ПЕРИОД– календарный год. Отчётный – первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.
Сумма налога выплачивается в Федеральный бюджет, Фонд социального страхования РФ, Фонды обязательного медицинского страхования. Сумма налога исчисляется и уплачивается налогоплательщиками отдельно в федеральный бюджет и каждый фонд и определяется как соответствующая процентная доля налоговой базы.
Ставка 26% (до 280 тыс), шкала регрессивная.
Уплата ед. налога производится плательщиками ежемесячно путем осуществления авансовых платежей в размере 100% суммы налога за календарный месяц.

Понятие доказательств. Классификация доказательств. Обязанность доказывания. Относимость и допустимость доказательств. Основания освобождения от доказывания. Оценка доказа¬тельств арбитражным судом. Письменные и вещественные доказательства.

ДОКАЗАТЕЛСЬТВА - полученные в предусмотернном АПК и др ФЗ порядке сведения о фактах, на основании кот АС устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассм дела.
КЛАССИФИКАЦИЯ
-по зарактеру связи с подлежащими установлению фактами: прямые и косвенные(издоква нельзя сделать однозначный вывод о наличии или отсутствии факта)
-по источнику формирования: личные(свидетельские показания) и неличные(письменные+вещественные)
-по процессу формирования: первоначальные и производные (фотографии, показния данные со слов очевидца)
ОБЯЗАННОСТЬ ДОКАЗЫВАНИЯ:
Каждое лицо, участвующее в дело должно доказать обстоятельтсва, на которые оно ссылается как на основание своих требований. ДОлжно раскрыть доква, на кот оно ссылается, переде др лицами до начала судебного заседания. Ссылаться можно только на те док-ва, с которыми др лица были ознакомлены заблаговременно.
ОТНОСИМОСТЬ И ДОПУСТИМОСТЬ
относимость означает, что АС принимает только те доква, котрые имеют отношение к делу.
Допустиомость означает, что обстоятельтсва дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доквами, не мб подтверждены иными доквами. Если относимость характеризует объективную связь доква с обстоятельтсами, то допустимость носит процессуальный хар-р.
ОСНОВАНИЯ ОСВОБОЖДЕНИЯ ОТ ДОК-я
Обстоятельтсва дела, рпизнанные АС общеизвестными, не нуждаются в доказывании.
Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом АС(судом общей юрисдикции, судом по уголовному делу) по ранее рассм делу, не доказывается вновь при рассм АС другого дела в котором участвуют те же лица.
Признанные сторонами в результате достигнутого соглашения обстоятельства принимаются АС в качестве фактов.
ОЦЕНКА ДОК-В
1) АС оценивает док-вао по своему внтуреннему убежждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании док-в
2) АС оценивает относимость, допустиомсть, достоверность каждого док-ва в отдельности и взаимную связь док-в в их совокупности.
3) Оценке подлежит каждое док-во
4) Никакие док-ва не имеют для АС заранее установленной силы.
5) если копии док-в, предоставленные лицами различаются и невозможно установить подлинное содержание первоисточника, то АС не признает это в качестве док-ва.
ПИСЬМЕННЫЕ И ВЕЩЕСТВЕННЫЕ
Пиьсменные: имеющие значения для дела договора, акты, спарвки, деловая корреспонденция, протоколы судебных заседаний, документы полученные посредствофаксимильной, электронной или иной связи. Представленные док-ва должны соответствовать установленным для этого вида доказ-в требованим.
Вещественные: предметы, которые своим внешним видом, свойствами, местом нахождения или иными знаками могут служить средствам установления обстот, имеющих знач для дела. Веществ док-ва хранятся по месту их нах. Они мб подробно описаны, засняты на фото или видео. Мб назначен хранитель имущества.

Порядок предъявления иска и последствия его нарушения. Исковое заявление, его форма и содержание. Принятие искового заявления и основания к отказу в его принятии. Отзыв на исковое заявление. Предъявле¬ние встречного иска.

Иск - требование истца к ответчику о защите его права или законного интереса, обращенное через АС 1 инст.
Исковое заявление подается в АС в писменной форме, подписывается истцом или его представителем.
СОДЕРЖАНИЕ:
наим АС, наим истца и его местонах, наим ответчика и его мстонах, требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные акты, обстоятельства,на которых основаны требования, доказатва, на которых подтверждают обстоятельства, цена иска, расчет взыскиваемой или оспариваоемой суммы; сведения о соблюдении истцом претензионного досудебного порядка, сведения о мерах, принятых АС по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска, перечень прилагаемых документов.
ПОРЯДОК ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ
заинтересованное лицо вправе обратиться в АС за защитой сових нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Общий порядок возбуждения дела заключается в подаче заинтересованным лицом искового заявления в АС в письменной форме с соблюдением необходимых правил:
-соблюдение формы и содержания
-направление другим лицам, участвуюим в деле копии искового заявления и прилагаемых к нему док-в, которые у нах отсутствуют, до подачи искового заявления в АС
-приложение необходимых документов
-предъявление иска по правилам надлежащей подсудности
ПРИНЯТИЕ ЗАЯВЛЕНИЯ
вопрос решается судьей единолично в 5 дневный срок. АС принимает к производству заявление, поданное с соблюдением требований к его форме и содержанию. О принятии выносится определение, в кот указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, кот надлежит совершить лицу, участвующему в деле, сроки их совершения.
ПОСЛЕДСТВИЯ НАРУШЕНИЯ ПОРЯДКА
1. Оставление заявления без движения: если подано с нарушениями к форме и содержанию. Выносится определение, в котором указывается причина и срок, в которые надо устранить нарушения. Если нарушения устранены у установленный срок, то заявление считается поданным в день первонач поступления. Если не устранены, то заявление возвращается
2. Вовращение: дело неопдсудно данному Ас, до вынесения определения о принятии поступило ходатайство о возвращении заявления, не устранены обстоятельства, послужившие оснвоанием для оставления заявления без рассмотерния в установленынй срок. Выносится определение.
ОТЗЫВ НА ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
Ответчик обязан направить или представить в АС и лицам отзыв с указанием возражений относительного предъявленных к нему требований по каждому доводу, содержащемуся в исковом заявлении. Отзыв вправе направить и другие участинки. Отзыва направляется заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления до начала судебного разбирательства. Если в указанный срок ответчик не предоставил отзыв, АС впрева рассм дело по имеющимся доквам или установить новый срок.
ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ВСТРЕЧНОГО ИСКА
Такой иск мб заявлен ответчиком после возбуждения дела истцом и до вынесения решения АС 1инст. Встречный иск принимается в сл, если: встерчное тербование направлено к зачету первоначального; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первонач иска; между встречным и первонач искам имеется связь и их совместноре рассм приведет к более правильному рассм дела. После принятия встречного иска рассм дела начинается с самого начала.

Порядок рассмотрения дел о взыскании обязательных платежей и санкций. Порядок рассмотрения дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение.

--ВЗЫСКАНИЕ ОБЯЗАТ ПЛАТЕЖ--
ПРАВО НА ОБРАЩ: гос органы, органы местного самоупр, иные органы, наделенные в соотв с ФЗ функциями вправа обратитьс в АС с заявлением о взыскании с лиц, осуществляющих предприним и иную эк дефт, установленных законом обязат платежей и санкций, если ФЗ не предусматривает иной порядок их взыскания. Заявление подается в АС, если не исполнено требование об уплате в добровольном опрядке или пропущен срок уплаты.
ПОРЯДОК РАССМ: производство возбуждатеся на основании заявления контрольных органов с требованием о взыскании с лиц, имеющих задолженность по обязат платежам, денежных сумм в счет их уплаты и санкций.
ТРЕБОВАНИЯ К ЗАЯВЛЕНИЮ: помимо обычного наименование платежа, подлежащего уплате, размер и расет его суммы, нормы фз или инго н-п акта, предусматривающего уплату платежа, сведения о направлении требования об уплате в добровольном пордяке. прилагается документ, подтверждающий направелние заявителем требования об уплате платежа в добровольном порядке
СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО: единолично, в срок до 2 мес. обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для взыскания, возлагается на заявителя. При рассм дела устананвливается имеютс яли основания для взыскания суммы задолженности, полномочия органа, обратившегося с требованием о взыскании, проверятся правильность расчета суммы.
РЕШЕНИЕ: в резолютивной части наименование лица, обязанного уплатить сумму задолженности, общий размер взыскиваемой суммы.
--УСТАНОВЛ ФАКТОВ ИМЕЮЩИХ ЮР ЗН--
ПРАВО НА ОБРАЩЕНИЕ: юр лицо или ип вправе обратиться в АС с заявлением об установлении фактов, имеющих юр знач, только если у него отсутствует возможность получить или восстановить надлежащие док, удостоверяющие эти факты. Заявление податеся в АС по месту житва, за искл заявлений об установлении фактов владения, пользования и распоряж недвиж имущество.
ПОРЯДОК РАССМ: производство возбуждается на основании заявления. если выясняется, что при возник спор о праве, то АС оставляет заявление без рассм.
ТРЕБОВАН К ЗАЯВЛ: факт об установл которого ходатайствует заявитель, нормы закона, предусм, что данный факт порождает юр последствия в сфере предприним.., обонсование необходимости установления данного факта, док-ва, подтверждающие невозможность получения заявителем надлежащих док-в или восстановления утраченных документов
СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО: дела рассм судьей единолично, арбитражные заседатели привлекаться не могут. При подготовк едела судья определяет круг лиц, права кот может затронуть решение. ПРи рассм дела в судебном заседании проверяется на предусмотрен ли внесудебынй порядок установления данного факта, имелась ли у заявителся др возможность получить или восстановить док, выясняет не возникает ли вопрос о праве.
РЕШЕНИЕ: указывается на наличие факта, имеющего юр значение и излагается установленный факт.

Рассмотрение дел в порядке упрощенного производства (виды и порядок). Производство по делам об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов.

--УПРОЩЕННОЕ ПРОИЗВОДСТВО--
УСЛОВИЯ: требования истцаносят бесспорный характер, признаются ответчиком или иск заявлен на незанчительную сумму.
КАКИЕ ДЕЛА: иски к юр лицам на сумму до 20тыс, к ИП до 2 тыс; по искам, основанным на представленных истцом док-х, устан-их имущественные обязанности ответчика, которые ответчиком признаются, но не выполняются; об имущественных требованиях, основанных на доквах, подтверждающих задоженность по расходам, связанных с эксплуатацией помещений, испольозуемых для осуществл предприним дейт.
СУД РАЗБИРАТВО: единолично в месячный срок. в теч 15 дней - срок для предоставления сторонами возражений, предоставления отзыва. Заседание провдится без вызова сторон, исследуются только письменные доква, объяснения по существу и пр в письменной форме. Если есть возражения об упрощ порядке, то рассм в общем порядке.
--ОСПАРИВ РЕШ ТРЕТ СУДОВ--
мб осуществлено лицами, участниками в третейском разбирательстве, путем подачи заявл в АС(субъекта РФ, на территории которого принято реш трет суда) об отмене реш третейского суда. Срок - 3 мес после принятия реш трет судом.
ТРЕБОВАН К ЗАЯВЛ: наим и состав суда, принявшего реш, наим сторон третесйкого разбирательства, требования заявителя об отмене реш третейского суда, основания, по которым оно оспаривается. ПРилагается реш трейского суда или его копия, соглашение о третейском разбирательстве и пр..
ПОРЯДОК РАССМ: единолично в мес срок. судья может истребоавть из трет суда материалы дела, устанавливается наличие или отсутсвие оснований для отмены реш путем исследован в суде доказательств в обосновании заявленных требований
ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОТМЕНЫ: третейское соглашение недействительно, сторона не была должным образом уведомлена об избрании третейски сдуей или о трет разбирательстве, либо по другим уважительным причинам не могла предстваить суду свои объяснения; реш трет суда вынесено по спору не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выхд за предлеы трет соглаш; состав трет суда не соотв трет соглаш.
Отмена обязательна: спор, рассм трет судом не м.б предметом трет разбирательства, реш трет суда нарушает основополагающие принципы рос права.
выносится определение в котором дается указание на отмену реш суда полностью или в части либо отказ в удовлетворении требования полностью или в части.
--ИСПОЛНИТ ЛИСТЫ--
вопрос о выдаче исполнит листа рассм АС по заявл стороны трет разбирательства в пользу которой принято реш трет суда.
ТРЕБОВАН К ЗАЯВЛ: требования заявителя о выдаче исполнит листа, дата и мсто принятия реш трет суда. ПРилагается реш трет суда или иего копия, соглаш о трет разбир.
ПОРЯДОК РАССМ: единолично в мес срок, судья может истребовать из трет суда матеиралы дела. Судья устанавливает наличие или остутсвие оснвоаний для выдачи исполнит листа путем исследов предоставленнх докв.
ОСНОВАНИЯ ОТКАЗА: третейское соглаш недействит, сторона не была должным образом уведомлена о избрании терт судей или о трет разбирательстве, реш трет суда принято по спору, не предусм терт соглаш или не подпадающему под его усл, либо содержит постановления по вопросам, вых за пределы трет соглаш; состав трет суда или процедура трет разбир не соотв соглашению сторон; реш еще не стало обязательным для сторон или было отменено, либо было приостановлено.
отмена обязательна: спор не мб предметом трет разбират-ва, реш трет суда нарушает принципы российского права.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПО ДЕЛУ
сведения о реш трет суда, указания на выдачу исполнит листа или отказ в выдаче.

Виды юридических лиц. Характеристика хозяйственных товариществ. Характеристика производственных кооперативов. Характеристика некоммерческих организаций. Характеристика унитарных предприятий

Виды юридических лиц:
• коммерческие организации
а) хозяйственные общества и товарищества
- полное товарищество
- товарищество на вере
- акционерное общество(ОАО ЗАО)
- общество с ограниченной ответственностью
- общество с дополнительной ответственностью
б) унитарные предприятия(мб созданы только гос-ые и муниципальные предприятия.)
в) производственный кооператив
•некоммерческие организации
- общественные или религиозные организации (объединения);
- некоммерческие партнерства;
- учреждения;
- автономные некоммерческие организации;
- социальные, благотворительные и иные фонды;
- ассоциации и союзы;
- потребительские кооперативы;
- другие формы, предусмотренные федеральными законами
ХОЗ ТОВАРИЩЕСТВА - коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) складочным капиталом
• полное товарищество - товарищества, участники которых (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом
• Товариществами на вере (коммандитными товариществами) признаются товарищества, в которых наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности
ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ КООПРЕАТИВЫ - добровольные объединения граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении их членами (участниками) имущественных паевых взносов.
УНИТАРНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ - коммерческие организации, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия
В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.
• Унитарными предприятиями, основанными на праве хозяйственного ведения, признаются созданные по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления унитарные предприятия, имущество которых находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит им на праве хозяйственного ведения
• унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие).
Государственными унитарными предприятиями, основанными на праве оперативного управления (федеральными казенными предприятиями), признаются унитарные предприятия, образованные по решению Правительства Российской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, и основанные на праве оперативного управления.
НЕКОММЕРЧЕСКАЯ - организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Создаются для достижения: социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей; в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта; удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан; защиты прав, законных интересов граждан и организаций; разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи; а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ

Государственная регистрация хозяйствующих субъектов. Реорганизация юридических лиц: понятие и формы. Лицензирование: понятие, принципы. Лицензий: понятие, условия и срок действия

ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ– акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей
Орган, осуществляющий государственную регистрацию – Федеральная налоговая служба.
ДОКУМЕНТЫ ДЛЯ РЕГИСТРАЦИИ
-Заявление о регистрации.
-Учредительные документы юр. лица
-Решение о создании предприятия.
-Свидетельство об уплате государственной пошлины.
ОСНОВАНИЯ ОТКАЗА РЕГИСТРАЦИИ
-Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица.
-Несоответствие учредительных документов требованиям законодательства.
РЕОРГАНИЗАЦИЯ - это прекращение деятельности юридического лица и создание новых юридических лиц за исключением такой формы реорганизации, как присоединение. Существует 5 форм реорганизации юридического лица:
-Присоединение.
-Слияние.
-Разделение.
-Выделение.
-Преобразование в другую организационно правовую форму.
ЛИЦЕНЗИЯ - представляет собой разрешение (право) на осуществление предпринимателем определенного вида деятельности на указанных в ней.
ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ - деятельность государства в лице лицензирующих органов по выдаче, приостановлению или аннулированию лицензий, а также по осуществлению надзора за соблюдением их условий.
ПРИНЦИПЫ ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ:
- лицензированияю подвергаются виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием
- обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации;
- установление единого перечня лицензируемых видов деятельности;
- установление единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации;
- установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности;
- гласность и открытость лицензирования;
- соблюдение законности при осуществлении лицензирования.
УСЛОВИЯ ЛИЦЕНЗИИ: - количественные показатели, технические параметры,
- временные, территориальные и иные границы осуществления лицензируемого вида деятельности.
- требования к предпринимателю и содержать перечень полномочий, составляющих его компетенцию по осуществлению лицензируемого вида деятельности
СРОК 5 лет

Ценообразование в предпринимательстве. Виды цен. Ценовая политика предприятия

ЦЕНА представляет собой сумму денег, которую покупатель уплачивает продавцу за приобретаемый товар. В цене концентрируются такие основные понятия рыночной экономики как потребность. Запросы, спрос, предложение.
ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ представляет собой процесс формирования цен на товары и услуги. Выделяется 2 модели: рыночное ценообразование и централизованное ценообразование.
ЭТАПЫ ЦЕНООБРАЗОВАНИЯ:
1)Выявление факторов внешней среды, влияющих на уровень цен.
2)Постановка целей ценообразования
3)Выбор метода ценообразования
4)Формирование ценовой стратегии
5)Разработка тактики ценообразования
6)Установление первоначальной цены
7)Рыночная корректировка цены
8)Страхование цены
ВИДЫ ЦЕН:
Цены могут быть фиксированными и свободными. Фиксированные – цены, устанавливаемые и контролируемые государством. Свободные – цены, складывающиеся на свободном рынке под влиянием спроса и предложения.
1)Оптовые. Обычно по оптовым ценам предприятия-производители реализуют продукцию либо друг другу, либо торговым посредникам.
2)Розничные. По розничным ценам обычно реализуются товары народного потребления населению и в меньшей мере – предприятиям, организациям, предпринимателям.
3)Закупочные. Цены гос. Закупок продукции у предприятий, организаций, населения. В основном в с/х отрасли.
4)Тарифы (расценки): уровень оплаты коммунальных и бытовых услуг, плата за телефон, транспорт.
Политика цен – это общие принципы, которых придерживается предприятие в сфере установления цен своих товаров и услуг. С помощью различных методов ценообразования устанавливают конкретную цену в зависимости от определенных обстоятельств и поставленных целей. К возможным целям ценовой политики относятся:
1)Обеспечение выживаемости фирмы
2)Максимизация текущей прибыли
3)Завоевание лидерства по показателю «доля рынка»
4)Завоевание лидерства по показателю «качество продукции»
5)Политика «снятия сливок»
6)Краткосрочное увеличение объема сбыта продукции

Источники трудового права и особенности их системы. Принципы правового регулирования трудовых отношений.

Трудовое право - самостоятельная отрасль права, представляющая собой совокупность правовых норм, регулирующих трудовые отношения работников и работодателей, а также тесно связанные с ними иные отношения.
Юридической базой для построения, развития и совершенство¬вания всей системы источников российского трудового права яв¬ляется Конституция Российской Федерации, а на территории ка¬ждой республики как субъекта еще и Конституция этого субъекта Федерации.
Трудовое законодательство состоит из:
1.Трудовой кодекс и иные федеральные законы и законы субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права;
2.иными нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права:
3.указы Президента Российской Федерации;
4.постановления Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти;
5.нормативные правовые акты органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации;
6.нормативные правовые акты органов местного самоуправления.
7.Трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения регулируются также коллективными договорами, соглашениями и локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права.
Если вновь принятый федеральный закон, содержащий нормы трудового права, противоречит ТК, то этот федеральный закон применяется при условии внесения соответствующих изменений в ТК.
Указы Президента содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК и иным федеральным законам.
Постановления правительства, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК, иным федеральным законам и указам Президента Российской Федерации.
Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК, иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации и постановлениям Правительства Российской Федерации.
ОСОБЕННОСТИ СИСТЕМЫ:
1.Наличие в системе нормативных правовых актов субъектов РФ обусловлено федеративным устройством Российского государства.
2.В системе источников трудового права находятся не только нормативные акты по труду, но и договорные нормативные условия социально-партнерских соглашений и коллективных до¬говоров
3.В систему источников входит много актов специализированных ведомств (Минздравсоцразвития)
4.Значительное число занимают локальные нормативно-правовые акты, которые принимаются в отдельных организациях
5.В системе источников отражается единство и дифференциация трудового законодательства. Единство отражено в единых для всех трудовых отношений принципах регулирования труда и общих нор¬мах для всех работников на территории России, т. е. в общем трудовом законодательстве. Дифференциация (различие) норм трудового права выражается в специальном законодательстве для некоторых категорий работников
ПРИНЦИПЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУД ОТНОШ
1.Свобода труда
2.Запрещение принудительного труда и дискриминация в сфере труда
3.Защита от безработицы и содействие в трудоустройстве
4.Обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда
5.Равенство прав и возможностей работников
6.Обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.
7.Социальное партнерство
8.Обеспечение права на обязательное социальное страхование работников

Действие нормативных актов РФ во времени , пространстве и по кругу лиц..

ПО КРУГУ ЛИЦ
Все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников (руководителей организаций, лиц, работающих по совместительству, женщин, лиц с семейными обязанностями, молодежи и других)
Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на следующих лиц (если в установленном ТК порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей):
- военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы;
- члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор);
- лица, работающие на основании договоров гражданско-правового характера;
устанавливаются в соответствии с ТК
ВО ВРЕМЕНИ:
Закон или иной нормативный правовой акт, содержащий нормы трудового права, вступает в силу со дня, указанного в этом законе или ином нормативном правовом акте либо в законе или ином нормативном правовом акте, определяющем порядок введения в действие акта данного вида.
Закон или иной нормативный правовой акт, содержащий нормы трудового права, либо отдельные их положения прекращают свое действие в связи с:
- истечением срока действия;
- вступлением в силу другого акта равной или высшей юридической силы;
- отменой (признанием утратившими силу) данного акта либо отдельных его положений актом равной или высшей юридической силы.
Закон или иной нормативный правовой акт, содержащий нормы трудового права, не имеет обратной силы и применяется к отношениям, возникшим после введения его в действие.
Действие коллективного договора, соглашения во времени определяется их сторонами в соответствии с настоящим Кодексом.
В ПРОСТРАНСТВЕ:
Федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, действуют на всей территории Российской Федерации, если в этих законах и иных нормативных правовых актах не предусмотрено иное.
Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, действуют в пределах территории соответствующего субъекта Российской Федерации.
Нормативные правовые акты органов местного самоуправления, содержащие нормы трудового права, действуют в пределах территории соответствующего муниципального образования.
Принимаемые работодателем локальные нормативные акты действуют в отношении работников данного работодателя независимо от места выполнения ими работы.

Налог на прибыль: налогоплательщик; объект налогообложения; налоговая база; порядок, сроки уплаты; налоговый учет.

ПЛАТЕЛЬЩИК:
российские организации (предприятия, банки, страховые компании и т. д.); иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ
ОБЪЕКТ:
1) для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов (валовая прибыль, определяющаяся как сальдовый результат прибыли от реализации продукции, прибыли от прочей реализации от внереализационных операций);
2) для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в РФ через постоянные представительства, - полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину расходов;
3) для иных иностранных организаций - доходы,
полученные от источников в РФ
НАЛОГОВАЯ БАЗА
признается денежное выражение прибыли, подлежащей налогообложению.
Прибыль, подлежащая налогообложению, определяется нарастающим итогом с начала года.
Если в отчетном (налоговом) периоде получен убыток в данном периоде налоговая база признается равной нулю.
СТАВКИ:
20% (2% - в фед бюджет, 18% - в бюджет субъекта, может быть понижена,но не ниже 13,5
иностранные органазации - 20% в фед бюджет
НАЛОГОВЫЙ ПЕРИОД:
календарный год. Отчетными периодами по налогу признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года. Отчетными периодами для налогоплательщиков, исчисляющих ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, признаются месяц, два месяца, три месяца и так далее до окончания календарного года
В течение отчетного периода налогоплательщики исчисляют сумму ежемесячного авансового платежа:
•в 1 квартале года = авансовый платеж, подлежащий уплате в последнем квартале предыдущего года.
•во 2 квартале года = 1/3 * авансовый платеж за первый квартал
•в 3 квартале года = 1/3 * (авансовый платеж по итогам полугодия - авансовый платеж по итогам первого квартала).
•в 4 квартале года = 1/3 * (авансовый платеж по итогам девяти месяцев - авансовый платеж по итогам полугодия)
В случае ежемесячных авансовых платежей по фактически полученной прибыли - из ставки налога и яактически полученной прибылинарастающим итогом с начала налогового периода до окончания соответстввующего месяца. по итогам года - не позлнее 28 марта.
по итогам отчетного периода - не позднее 28 дней после окончания периодаю ежемесячные а.п. 28 числа каждого месяца.
ежемесячные а.п. по фактически полученной прибыли - не позднее 28 числа след мес.

НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ- система обобщения информации для определения налоговой базы по налогу на основе данных первичных документов, сгруппированных в соответствии с порядком, предусмотренным НК.
Система налогового учета организуется налогоплательщиком самостоятельно, порядок ведения налогового учета устанавливается в учетной политике для целей налогообложения.
Подтверждением данных налогового учета являются:
•первичные учетные документы (включая справку бухгалтера);
•аналитические регистры налогового учета;
•расчет налоговой базы.

Характеристика галузі підприємницького права

Підприємницьке право не є класичною галуззю права. Воно сформувалося в результаті необхідності врегулювання специфічних відносин, що виникають у зв'язку із зайняттям підприємницькою діяльністю.

На відміну від основних (класичних) галузей права, комплексні формуються не за предметом правового регулювання (тобто сферою однорідних відносин), а за такою підставою (ознакою), як об'єкт правового впливу.

Підприємницьке право складається з

переважно норм адміністративного і цивільного права

(адміністративне право (відносини управління): норми, що регулюють порядок державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності, порядок отримання ними ліцензій, патентів та інших дозволів тощо)

(цивільне право (майнові та пов'язані з ними немайнові відносини), що складаються в процесі зайняття підприємницькою діяльністю — порядок укладання договорів, визначення їх сторін, моменту виникнення праводієздатності)

норм фінансового,

земельного,

трудового права тощо

Внаслідок ГК було закріплене існування повноцінної галузі права — господарського права.

З цього моменту підприємницьке право набуває рис комплексної підгалузі права із збереженням наведених вище ознак. Підприємницьке право є підгалуззю господарського права, як і, власне, підприємницька діяльність є видом господарської діяльності.

Комплексний характер підприємницького права впливає на характер співвідношення цієї підгалузі з іншими галузями. З кожної класичної галузі підприємницьке право позичає відповідні правові норми, що прямо або опосередковано регулюють відносини, які складаються у зв'язку із зайняттям підприємницькою діяльністю.

Одночасно підприємницьке право можна розглядати і як комплексну галузь законодавства, тобто як систему правових норм, що деталізують порядок реалізації конституційного права на зайняття підприємницькою діяльністю (ст. 42 Конституції України). Вказана система правових норм міститься в нормативних актах різної юридичної сили, створюючи тим самим своєрідний нормативний масив підприємницької діяльності.

Предмет, метод та система підприємницького права

Предметом підприємницького права – відносини, що виникають у процесі або у зв'язку із провадженням підприємницької діяльності.

Предметом правового регулювання підприємницького права є підприємницька діяльність, яка відповідно до ст. 42 ГК України визначається як самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Тобто, як вже йшлося вище, вона є специфічним видом господарської діяльності, яка здійснюється від імені підприємця, під його майнову відповідальність, на його власний ризик і має на меті отримання прибутку.

Метод підприємницького права обумовлений специфікою методів тих галузей, норми яких входять до складу цієї галузі.

метод владних розпоряджень — при плановому розподілі матеріалів і коштів, що переважало при адміністративно-командному управлінні державним сектором (адміністративне право);

метод заборони під загрозою покарання — при злочинних посяганнях на власність (кримінальне право);

метод договору — при безпосередньому провадженні підприємницької діяльності її суб'єктами, які вступають у майнові правовідносини як рівноправні сторони (цивільне право);

метод рівноправ'я — при регулюванні майнових відносин між подружжям, що виникають у разі поділу майна суб'єкта підприємницької діяльності, заснованого на базі спільного сумісного майна подружжя (сімейне право) та ін.

дозвільний метод (для суб'єктів підприємницької діяльності — "дозволено все, що не заборонено законом"; для публічних органів влади — "дозволено те, що встановлено законом").

Система ПП

Публічне підприємницьке право регулює питання організації діяльності установ та їх відносини суб’єктами підприємницької діяльності (ліцензування, сертифікація)

Приватне – норми, що регулюють відносини між окремими особами, що здійснюють ПД

У межах галузі підприємницького права виділяються правові інститути — сукупність норм права меншого обсягу, що регулюють споріднені відносини в межах тієї групи суспільних відносин, які становлять предмет галузі, тобто відносин у сфері провадження підприємницької діяльності. Наприклад, інститутами підприємницького права є інститути договірного права, права промислової власності, захисту економічної конкуренції, інститут регулювання зовнішньоекономічної діяльності суб'єктів підприємницької діяльності та ін.

Підприємницька діяльність: поняття, ознаки та співвідношення з господарською діяльністю

Підприємницька діяльність: поняття, принципи та види

Підприємницька діяльність - самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Принципи ПД – основні ідеї, на яких базується саме підприємництво

1) вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності. (з огляду на обмеження, встановлені чинним законодавством)

2) самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону;

3) вільного найму підприємцем працівників. Цей принцип обмежується положеннями спеціального законодавства про зайнятість, що містить положення, якими обмежуються трудові права іноземних громадян та осіб без громадянства;

4) комерційного розрахунку та власного комерційного ризику;

5) вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом.

6) самостійного здійснення підприємцем зовнішньоекономічної діяльності, використання підприємцем належної йому частки валютної виручки на свій розсуд. (обмеження)

Види ПД

За ознакою предмета діяльності

1. Виробничу підприємницьку діяльність

2. Невиробничу підприємницьку діяльність

За ознакою суб'єкта:

1. Підприємництво без створення юридичної особи (просте). Воно здійснюється фізичними особами, що набули в установленому порядку статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

2. Підприємництво зі створенням юридичної особи (складне).

Залежно від наявності обмежень у зайнятті підприємницькою діяльністю останню можна поділити на:

1. Вільну підприємницьку діяльність. Для провадження такої діяльності не потрібна згода (дозвіл) держави в особі уповноважених нею органів.

2. Дозвільну підприємницьку діяльність, провадження якої потребує певної згоди державних органів.

За масштабами

Мале

Середнє

Велике

Загальна характеристика джерел підприємницького права. Їх класифікація

Комплексний характер підприємницького права обумовлює і комплексний характер його джерел. До системи відносин, що складають предмет підприємницького права, поряд із цивільно-правовими відносинами, входять адміністративно-правові, кримінально-правові, фінансово-правові, земельно-правові та інші відносини, що, в свою чергу, обумовлює включення до джерел підприємницького права відповідних нормативних актів.

У системі джерел підприємницького права виокремлюються нормативні акти, що спеціально регулюють порядок зайняття підприємницькою діяльністю. До таких, зокрема, належать ГК України, Закон України "Про господарські товариства" та інші.

Сукупність джерел підприємницького права формує їх систему із чітко визначеною організаційною структурою, взаємозумовленістю і взаємозалежністю нормативно-правових актів, упорядкованих за певною ієрархією.

Під нормативно-правовим актом розуміється офіційний письмовий документ, прийнятий чи виданий уповноваженим на це суб'єктом у визначеній законом формі та за встановленою законом процедурою, який спрямований на регулювання суспільних відносин, встановлення загальнообов'язкових прав і обов'язків для неозначеного кола суб'єктів та розрахований на тривале, багаторазове застосування (норм права)

Правовий звичай (звичаї ділового обороту)

класифікація джерел права за їх юридичною силою.

1) конституційне регулювання відносин у сфері підприємництва;

2) міжнародно-правове регулювання;

3) регулювання відповідних відносин на основі кодифікованих нормативно-правових актів (кодексів), законів та інших актів, що мають силу закону;

4) регулювання підприємницьких відносин підзаконними нормативними актами.

Конституційно-правові засади відносин держави і СПД

Конституційне регулювання відносин у сфері підприємництва здійснюється на основі КУ – акта, що має вищу юридичну силу. Конституція закріплює загальні принципи здійснення підприємницької діяльності:

I. Згідно з ст..42 КУ кожен має право на підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом. У той же час, підприємницька діяльність депутатів, посадових і службових осіб одв та омс обмежується законом.

II. Згідно з ст..13 КУ Земля, її надра, атмосферне повітря, водні та інші природні ресурси, які знаходяться в межах території України, природні ресурси її континентального шельфу, виключної (морської) економічної зони є об'єктами права власності Українського народу. Кожний громадянин має право користуватися природними об'єктами права власності народу відповідно до закону. Власність зобов'язує. Власність не повинна використовуватися на шкоду людині і суспільству.Держава забезпечує захист прав усіх суб'єктів права власності і господарювання, соціальну спрямованість економіки. Усі суб'єкти права власності рівні перед законом.

III. Відповідно до ст..19 КУ Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

IV. У ст..41 КУ закріплено, що кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Громадяни для задоволення своїх потреб можуть користуватися об'єктами права державної та комунальної власності відповідно до закону. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним. Примусове відчуження об'єктів права приватної власності може бути застосоване лише як виняток з мотивів суспільної необхідності, на підставі і в порядку, встановлених законом, та за умови попереднього і повного відшкодування їх вартості. Використання власності не може завдавати шкоди правам, свободам та гідності громадян, інтересам суспільства, погіршувати екологічну ситуацію і природні якості землі.

V. Ст.. 55 КУ гарантує право на оскарження до суду дій будь –яких посадових і службових осіб без обмежень Зважаючи на ст..124 КУ про те, що юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі, спд має право оскаржувати дії таких осіб як у адміністративному, так і судовому порядку.

VI. Відповідно до п.8 ч.1 ст. 92 КУ сказано, що виключно законами визначаються правові засади і гарантії підприємництва.

Співвідношення правових норм Господарського та Цивільного кодексів, які регулюють підприємницьку діяльність

Слід звернутися до Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-8/211, в якому останній здійснив узагальнення щодо застосування норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України.

Відповідно до ч.1 ст.1 ЦКУ цивільним законодавством регулюються особисті немайнові та майнові відносини (цивільні відносини), засновані на юридичній рівності, вільному волевиявленні, майновій самостійності їх учасників.

Згідно з ч.2 ст.9 ЦКУ законом можуть бути передбачені особливості регулювання майнових відносин, які позначаються тут як майнові відносини у сфері господарювання.

Відповідно до ч.1 ст. 4 ГКУ не є предметом регулювання цього Кодексу, зокрема, майнові та особисті немайнові відносини, що регулюються Цивільним кодексом України, при цьому відповідно до ч.1 ст. 4 ГКУ особливості регулювання майнових відносин суб'єктів господарювання визначаються цим Кодексом.

Тому спеціальні норми ГКУ, які встановлюють особливості регулювання майнових відносин суб'єктів господарювання, підлягають переважному застосуванню перед тими нормами ЦКУ, які містять відповідне загальне регулювання. Наприклад, правила ч.1 ст.232 ГКУ, відповідно до якої збитки відшкодовуються в частині, не покритій штрафними санкціями (залікова неустойка), підлягають переважному застосуванню перед правилами ч.1 ст.624 ЦКУ, відповідно до якої неустойка підлягає стягненню у повному розмірі, незалежно від відшкодування збитків (штрафна неустойка).

При цьому слід враховувати, що відповідно до ч.2 ст. 4 ЦКУ основним актом цивільного законодавства України є Цивільний кодекс України. Тому в разі, якщо норми ГКУ не містять особливостей регулювання майнових відносин суб'єктів господарювання, а встановлюють загальні правила, які не узгоджуються із відповідними правилами ЦКУ, слід застосовувати правила, встановлені ЦК України.

Звичаї ділового обороту у регулюванні підприємницької діяльності

Звичай є джерелом підприємницького права. Відповідно до ч.1ст. 7 ЦКУ звичай ділового обороту - є правило поведінки, яке не встановлене актами цивільного законодавства, але є усталеним у сфері ділового обороту.

Звичай може бути зафіксований у відповідному документі. Разом з тим фіксація певних правил поведінки у документі сама по собі не є доказом того, що ці правила є звичаєм. Зокрема, відповідно до ст. 630 ЦКУ типові умови договорів певного виду, оприлюднених у встановленому порядку, можуть застосовуватись як звичай ділового обороту лише у разі, якщо вони відповідають вимогам ст. 7 ЦКУ.

Відповідно до ст. 627 ЦКУ сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Разом з тим сторони вправі укласти договір, який суперечить звичаю. Відповідно до ч.2 ст. 7 ЦКУ звичай, що суперечить договору або актам цивільного законодавства, у цивільних відносинах не застосовується.

Якщо звичай визнаний господарським судом загальновідомим на підставі ч.1ст. 35 ГПК України, він не потребує доказування. В іншому випадку наявність звичаю, його застосування у певній сфері цивільних відносин, на певній території тощо, згідно зі ст. 33 ГПК України, повинна довести сторона, яка посилається на звичай як на підставу своїх вимог і заперечень.

Документами, що застосовуються в Україні, в яких зафіксовані звичаї ділового обороту, є:

• «Уніфіковані правила та звичаї для документарних акредитивів» у редакції 1993 р.;

• Принципи міжнародних комерційних договорів (Принципи УНІДРУА) у редакції 1994;

• «Інкотермс» Офіційні правила тлумачення торговельних термінів «Міжнародної торгової палати» у редакції 2000 року.

Лекція:

Звичай не є обов’язковим, однак сторони вправі зробити його обов’язковим і посилатися на нього. Наприклад: Офіційні правила тлумачення торг. Термінів міжнар. Торг. Палати «ІНКОТЕРМС» В Україні з 1994 року ці правила є обов’язковими при укладенні міжнародних договорів. В ч.4 ст.265ГКУ зазначається, що сторони уклад. договір поставки, повинні формувати умови поставки на основі «ІНКОТЕРМС».

Постанови Пленуму Верховного Суду України та рішення Конституційного Суду України у регулюванні підприємницької діяльності

Згідно з п. 2 ч.2 ст.47 ЗУ «Про судоустрій України» ВСУ як найвищий судовий орган у системі судів загальної юрисдикції, узагальнюючи судову практику та аналізуючи судову статистику, дає судам роз’яснення з питань застосування законодавства. Такі повноваження передбачені і п.3.ч.1ст.39 вказаного закону щодо вищих спеціалізованих судів (Вищий господарський і Вищий адміністративний суди України), які дають спеціалізованим судам нижчого рівня рекомендаційні роз’яснення з питань застосування законодавства щодо вирішення справ відповідної судової юрисдикції.

Ці акти не є джерелами нових самостійних норм права і мають на меті однакове розуміння законодавства всіма судами.

Специфічне місце в ієрархії актів судової влади належить рішенням Конституційного Суду України. Згідно з ст..13 ЗУ «Про КСУ» КСУ приймає рішення та дає висновки у справах щодо:

• Конституційності законів та інших правових актів ВРУ, актів ПУ, актів КМУ, правових актів ВР АРК.

• Відповідності Конституції України чинних міжнародних договорів України або тих договорів, що вносяться до ВРУ для надання згоди на їх обов’язковість.

• Додержання конституційної процедури розслідування і розгляду справи про усунення ПУ з поста в порядку імпічменту в межах, визнач. Ст.. 111 та ст.. 151 КУ.

• Офіційного тлумачення КУ та ЗУ.

Специфіка актів, що приймаються КСУ полягає в тому, що :

 не будучи органом, уповноваженим створювати норми права, він може змінювати або скасовувати їх, визнаючи відповідний правовий акт неконституційним повністю або в окремій частині;

 наявність у КСУ права офіційного тлумачення КУ та ЗУ - загальна обов’язковість застосування відповідних тлумачень.

Класифікація СПД

Згідно з ч.1 ст. 55 ГКУ – спд – учасники госп. відносин, які здійснюють підприємницьку діяльність, реалізовуючи господарську компетенцію, мають відокремлене майно, несуть відповідальність за своїми зобов’язаннями в межах цього майна, за винятком випадків, передбачених законодавством.

Ознаки:

- Здійснення підприємницької діяльності;

- Наявність господарської компетенції;

- Наявність відокремленого майна, яке може належати на праві власності, господарського відання, оперативного управління;

- Відповідальність за своїми зобов’язаннями в межах свого майна, крім випадків передбачених законодавством.

Ч.2 ст.55ГКУ – суб’єкти господарювання:

1) господарські організації – ю.о, які здійснюють діяльність зареєстровану в установленому порядку;

2)ф.о. - гром. Укр., іноземці, ос. без громадянства – зареєстровані у встановленому порядку.

СПД

Фізичні особи Юридичні особи

Це громадянин України, іноземець, особа без громадянства, яка здійснює підприємницьку діяльність

У ст. 45 ГКУ зазначається, що підприємництво в Україні здійснюється в будь – яких організаційних формах, передбачених законом на вибір підприємця.

Юридичні особи

- Підприємства

Об’єднання підприємств

Підприємства (ч.1 ст.62 ГКУ) – це самостійний суб’єкт господарювання, створений компетентним органом державної влади або органом місцевого самоврядування, або іншими суб’єктами для задоволення суспільних та особистих потреб шляхом систематичного здійснення виробничої, науково-дослідної, торговельної, іншої господарської діяльності у порядку, передбаченому ГКУ та ін..ЗУ.

Класифікація спд – юридичних осіб (на основі лекції):

1. Залежно від форми власності:

- Державні;

- Комунальні;

- Підприємство, що діє на основі колективної власності;

- Приватні;

- Змішані.

2. Підприємства залежно від способу створення та формування статутного фонду:

Унітарні (1 засновник): Корпоративні (2 і більше засновники):

• державні • приватні підприємства (з 2 і більше засновниками)

• комунальні • кооперативні підприємства (виробничий, обслуговуючий, споживчий)

• підприємства, засновані на власності об’єднання громадян • інші підприємства (колективні господарські, фермерські господарські та ін.)

• підприємства, засновані на власності релігійної організації • Господарські товариства ( АТ, ТОВ, Повне товариство, Товариство з додатковою відповідальністю, Командитне товариство)

• приватні підприємства з одним засновником

3. Об’єднання підприємств поділяється на:

- Асоціації;

- Корпорації;

- Консорціуми;

- Концерни;

- Холдінги.

4. За способом створення:

- Юридична особа приватного права (створена на основі засновницького документа).

- Юридична особа публічного права (створена на основі розпорядчих актів).

5. В залежності від організаційно правової форми ю.о. можуть створюватися у формі:

- Товариства - організація, створена шляхом об’єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариства діляться на непідприємницькі і підприємницькі. Останні у свою чергу можуть бути створені як господарські товариства або виробничі кооперативи.

- Установи – організація, створена однією або кількома особами, які не беруть участь в управлінні нею, шляхом виділення їхнього майна для досягнення мети, визначеної засновниками, за рахунок цього майна.

- Інші форми.

Фізична особа-підприємець: правовий статус, переваги та недоліки здійснення підприємницької діяльності підприємцем

Право- і дієздатність ФО-СПД набувається у момент державної реєстрації як СПД і припиняється у момент виключення відомостей про неї з Єдиного державного реєстру.

ФО-СПД – це громадянин України, іноземець чи апатрид, який здійснює підприємницьку діяльність і зареєстрований як СПД у порядку, передбаченому законом. Здійснювана таким суб’єктом діяльність має відповідати вимогам підприємницької (систематична (здійснення операцій 3 і більше разів на рік, виходячи з норм Декрету КМ «Про податок на промисел», ініціативна, а власний ризик діяльність з метою отримання прибутку). Існує Класифікатор видів економічної діяльності. Суб’єкт має бути зареєстрований як СПД у порядку встановленому ЗУ «Про державну реєстрацію юо та во-підприємців» (мати Свідоцтво про держреєстрацію, плата за держреєстрацію – 2 нмдг).

Відповідно до ч.1 ст.50 ЦК, право на здійснення ПД, яку не заборонено законом, має фізична особа з повною цивільною дієздатністю.

Особливості майнової відповідальності по зобов’язанням, пов’язаним з ПД

Ч.2 ст.128 ГК, ФО-СПД відповідає за своїми зобов’язаннями усім своїм майном, на яке відповідно до закону може бути звернено стягнення. Якщо СПД перебуває у шлюбі, то відповідно до ч.2 ст.52 ЦК – то усім своїм особистим майном і часткою у праві спільної сумісної власності подружжя.

ФО-СПД може бути визнаний банкрутом у порядку, передбаченому законом.

Може здійснювати ПД:

• безпосередньо як підприємець чи через ПП, яке ним створюється;

• із залученням чи без залучення найманої праці;

• самостійно або з іншими особами.

ФО-СПД є самостійним суб’єктом господарювання: діє на ринку від власного імені, укладає договори, набуває майно та майнові права.

Не встановлено обов’язку мати печатку та наявності банківського поточного рахунку.

Можливість використовувати готівкові кошти без обмежень і на власний розсуд розпоряджатися виручкою у готівковій формі.

Особливості оподаткування

ФО-СПД вільні у виборі системи оподаткування:

• Загальна система;

• Спрощена система.

• Поєднання цих видів

 Загальний порядок

 За ставкою 15% з доходу;

 Необхідність ведення бухгалтерського обліку та звітності.

 Спрощена система (відповідно до Указу ПУ «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб’єктів малого підприємництва» від 3 липня 1998 року)

Умови застосування:

 Річний дохід не перевищує 500 000 грн

 Не більше 10 найманих працівників

 ПД не пов’язана з операціями з підакцизними товарами.

Позитивні моменти:

 Щомісяця сплачується єдиний податок у розмірі, що встановлюється ОМС (від 20 до 200 грн)

 Звільнення від обов’язку використовувати касові апарати.

Недоліки: обов’язок сплати незалежно від результатів ПД протягом звітного періоду (сплачується і за відсутності такої).

Також громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи, мають право на оподаткування доходів, одержаних від цієї діяльності, за фіксованим розміром податку шляхом придбання патенту.

Оподаткування з поєднанням різних систем:

СПД може звернутися до податкової адміністрації з заявою про надання йому з наступного кварталу можливості сплачувати єдиний податок щодо певних видів діяльності (обумовлених у Свідоцтві про держреєстрацію) а інші види діяльності – за загальною системою (15% з доходів).

Максимальна податкова ставка поглинає всі інші (такий СПД наприклад буде сплачувати тільки 200 грн єдиного податку).

Переваги Недоліки

Див. в оподаткуванні

Відсутності вимог щодо відкриття банківського рахунку, наявності печатки, проведенні безготівкових розрахунків під час здійснення ПД.

Не встановлено вимог щодо обсягів та вартості майна, що використовується під час здійснення ПД. Див. в оподаткуванні

Особливості майнової відповідальності (загальна відповіадльність).

Обмеження прав фізичних осіб на зайняття підприємницькою діяльністю.

Підприємницьку діяльність розглядають у вузькому та у широкому розумінні.

Вузьке розуміня: ФО-СПД безпосередньо здійснює підприємницьку діяльність після набуття статусу СПД (з моменту державної реєстрації).

Широке рзуміння: ФО може безпосередньо здійснювати ПД; ФО також може бути засновником та учасником господарських товариств (отримувати дивіденди).

Норми законів «Про державну службу», «Про статус суддів», «Про прокуратуру» та інші встановлюють заборону на заняття ПД наступних категорій працівників і службовців:

 Посадові особи органів державної влади;

 Посадові особи ОМС;

 Прокуратури, інших правоохоронних органів;

 Військовослужбовці;

 Судді;

 Нотаріуси;

 Керівники та їх заступники державних підприємств, установ та організацій…

Уповноважені на виконання функцій держави особи, які всупереч спеціальному обмеженню, встановленому для запобігання корупції, займаються підприємництвом, притягуються до адміністративної та дисциплінарної відповідальності за умови, що у вчиненому ними правопорушенні відсутні ознаки злочину у сфері службової діяльності чи іншого злочину.

ПД не може здійснювати особа, дієздатність якої обмежено (ч.1 ст.52 ЦК – тільки ФО з повню цивільною дієздатністю).

Крім цього деяким фізичним особам може бути встановлено тимчасове обмеження у зв’язку з призначенням покарання у вигляді позбавлення права займати певні посади та здійснювати певні види діяльності.

Обмеження діяльності фізичних осіб-підприємців

ФО-СПД є самостійним суб’єктом господарювання: право самостійно визначати сферу підприємницької діяльності. Проте, відповідно до вимоги ч.1 ст.50 ЦК, така діяльність повинна бути не заборонена законом.

Відповідно до закону, певні види господарської діяльності можуть здійснювати лише державні підприємства та організації (наприклад, виготовлення і реалізацію військової зброї та боєприпасів до неї, видобування бурштину, охорона окремих особливо важливих об'єктів права державної власності, технічне обслуговування та експлуатацію первинних мереж (крім місцевих мереж) та супутникових систем телефонного зв'язку, виробництво етилового спирту, імпорт, експорт та оптова торгівля етиловим, коньячним і плодовим спиртом тощо) – ст.4 ЗУ «Про підприємництво» - загальна заборона.

Окремі види господарської діяльності дозволено здійснювати лише юридичним особам певних організаційно-правових форм (наприклад, проведенням ломбардних операцій, крім державних підприємств, можуть займатися тільки повні товариства). Діяльність по випуску та обігу цінних паперів як посередницька діяльність є компетенцією лише банків, а також тих акціонерних товариств, статутний фонд яких сформовано за рахунок виключно іменних акцій, та інших товариств, для яких операції з цінними паперами становлять виключний вид їх діяльності (спеціальна заборона).

Інші обмеження:

 Діяльність у сфері здійснення операцій з металобрухтом;

 Космічна діяльність;

 Інформаційна діяльність у сфері телебачення і радіомовлення;

 ФО не може надавати фінансові послуги (ЗУ «Про фінансові послуги та державне регулювання ринку фінансових послуг»);

 Сфера вищої та загальної освіти;

 Концесійна діяльність у сфері будівництва автомобільних доріг.

Загальна характеристика підприємств, їх ознаки та класифікація.

Стаття 62 ГК. Підприємство як організаційна форма господарювання

1. Підприємство - самостійний суб'єкт господарювання, створений компетентним органом державної влади або органом місцевого самоврядування, або іншими суб'єктами для задоволення суспільних та особистих потреб (МЕТА) шляхом систематичного здійснення виробничої, науково-дослідної, торговельної, іншої господарської діяльності в порядку, передбаченому цим Кодексом та іншими законами.

2. Підприємства можуть створюватись як для здійснення підприємництва, так і для некомерційної господарської діяльності.

3. Підприємство, якщо законом не встановлено інше, діє на основі статуту.

4. Підприємство є юридичною особою, має відокремлене майно, самостійний баланс, рахунки в установах банків, печатку із своїм найменуванням та ідентифікаційним кодом. (ЗАГАЛЬНІ ОЗНАКИ ЮРОСОБИ)

5. Підприємство не має у своєму складі інших юридичних осіб.

Види підприємств (ст.63 ГК)

1. Залежно від форми власності:

1.1. Державні

1.2. Комунальні

1.3. Колективної власності

1.4. Засновані на змішаній формі власності

2. Залежно від іноземного елементу:

2.1. Іноземні (100 % - іноземний капітал)

2.2. З іноземною участю (більше 10% іноземний капітал)

3. Залежно від кількості засновників:

3.1. Унітарні

3.2. Корпоративні

4. За кількістю працівників та обсягом валових доходів:

4.1. Малі (менше 50 осіб, валовий дохід - менше 500 000 євро)

4.2. Середні (більше 50 і менше 1000 осіб, від 500 000 до 5 000 000 євро)

4.3. Великі (більше 1000 осіб, більше 5 000 000 євро).

5. За зв’язком (асоційовані підприємства ст.126 ГК):

5.1. Дочірні

5.2. Материнські (володіють часткою в дочірньому підприємстві).

Залежність: проста (одне з них має можливість блокувати прийняття рішень

іншим (залежним) підприємством, які повинні прийматися відповідно до закону та/або установчих документів цього підприємства кваліфікованою більшістю голосів); вирішальна (якщо між підприємствами встановлюються відносини контролю-підпорядкування за рахунок переважної участі контролюючого підприємства в статутному фонді та/або загальних зборах чи інших органах управління іншого (дочірнього) підприємства, зокрема володіння контрольним пакетом акцій.)

Потрібно відрізняти від виду організаційно-правову форму: сукупність встановлених законом вимог до розміру і порядку формування статутного капіталу, кількості учасників і порядку їх участі у справах підприємства та ін. Організаційно-правова форма не визначається за певним критерієм а чітко регламентується законом.

Характеристика унітарних підприємств. Порівняльна характеристика правового статусу приватного підприємства та фізичної особи-підприємця.

Згідно з ч. 4 ст. 63 ГК України унітарним є підприємство, яке створюється одним засновником, який виділяє необхідне для того майно, формує відповідно до закону статутний фонд, не поділений на частки (паї), затверджує статут, розподіляє доходи, безпосередньо або через керівника, який ним призначається, керує підприємством і формує його трудовий колектив на засадах трудового найму, вирішує питання реорганізації та ліквідації підприємства.

Залежно від форми власності поділяються на:

Державні

За змістом ст. 73 ГК України державним унітарним підприємством є підприємство, що утворюється компетентним органом державної влади в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини державної власності, як правило, без поділу її на частки, і входить до сфери його управління.

1. Державне унітарне підприємство утворюється на базі відокремленої частини державної власності.

2. Частина державної власності, що входить до статутного фонду державного унітарного підприємства, як правило, не поділяється на частки.

3. Державне унітарне підприємство створюється компетентним органом державної влади.

4. Державне унітарне підприємство створюється в розпорядчому порядку і належить до сфери управління органу, який його створив.

Комунальні

1. Комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування і належить до сфери його управління.

2. Комунальне унітарне підприємство утворюється на базі відокремленої частини комунальної власності.

3. Комунальне унітарне підприємство утворюється в розпорядчому порядку.

Приватне підприємство з одним засновником.

Стаття 113 ГК України містить загальне визначення приватного підприємства як з одним, так і з декількома можливими засновниками, відповідно до якого приватним підприємством визнається підприємство, що діє на основі приватної власності одного або кількох громадян, іноземців, осіб без громадянства та його (їх) праці чи з використанням найманої праці. Приватним є також підприємство, що діє на основі приватної власності суб'єкта господарювання - юридичної особи.

1. діє на основі приватної власності фізичної або юридичної особи - суб'єкта господарювання.

2. засновником діє як на основі праці його засновника, так і з використанням найманої праці.

Інші ознаки приватного підприємства збігаються із загальними ознаками підприємства як організаційно-правової форми господарювання.

Підприємство, засноване на власності об'єднання громадян

Поряд із ГК України (ст. 112) він визначається законами України від 16 червня 1992 р. № 2460-ХІІ "Про об'єднання громадян", від 5 квітня 2001 р. № 2365-ІІІ "Про політичні партії в Україні".

Згідно з ч. 1 ст. 112 ГК України підприємством об'єднання громадян є унітарне підприємство, засноване на власності об'єднання громадян (громадської організації, політичної партії) для здійснення господарської діяльності з метою виконання їх статутних завдань. Воно створюється одним засновником - об'єднанням громадян, який виділяє необхідне для його діяльності майно. Наявність інших співзасновників у підприємства об'єднання громадян виключається.

Ознаки:

1. Підприємство об'єднання громадян засновується на власності об'єднання громадян (громадської організації, політичної партії).

Майно одного об'єднання – може бути кошти та інше майно, необхідне для здійснення його статутної діяльності. Підриємство набуває право власності на нього.

Крім того, політичні партії також мають право на майно, придбане від продажу суспільно-політичної літератури, інших агітаційно-пропагандистських матеріалів, виробів з власною символікою, проведення фестивалів, свят, виставок, лекцій, інших політичних заходів.

Громадські організації також мають право на майно та кошти, придбані в результаті господарської та іншої комерційної діяльності створених ними госпрозрахункових установ та організацій, заснованих підприємств.

Політичні партії, створювані ними установи і організації не мають права засновувати підприємства, крім засобів масової інформації, підприємств, що здійснюють продаж суспільно-політичної літератури, інших пропагандистсько-агітаційних матеріалів, виробів з власною символікою, проведення виставок, лекцій, фестивалів та інших суспільно-політичних заходів, а також самим займатись господарською та іншою комерційною діяльністю. Фактично виступати засновниками підприємств як повноцінних суб'єктів господарювання можуть лише громадські організації.

3. Підприємство об'єднання громадян засновується для здійснення господарської діяльності.

Засновані підприємства об'єднання громадян мають статус юридичних осіб і здійснюють свою діяльність на праві оперативного управління або господарського відання відповідно до цілей і завдань, передбачених їх установчими документами.

За загальними положеннями ст. 96 ЦК України відповідні підприємства самостійно відповідають за своїми зобов'язаннями усім належним їй майном. При цьому об'єднання громадян не відповідає за зобов'язаннями створеного підприємства, а підприємство не відповідає за зобов'язаннями об'єднання громадян, крім випадків, встановлених установчими документами та законом (ч. 2 ст. 219 ГК України).

4. Господарська діяльність, заради здійснення якої засновується підприємство об'єднання громадян, покликана досягти мети виконання статутних завдань такого об'єднання.

Підприємство, засноване на власності релігійної організації

Правовий статус підприємств, заснованих на власності релігійних організацій, визначається ст. 112 ГК України, а також спеціальним актом - Законом України від 23 квітня 1991 р. № 987-ХІІ "Про свободу совісті та релігійні організації".

За змістом ч. 1 ст. 112 ГК України підприємством релігійної організації є унітарне підприємство, засноване на власності релігійної організації для здійснення господарської діяльності з метою виконання її статутних завдань. Це визначення фактично відповідає визначенню підприємства, заснованого на власності об'єднання громадян, оскільки ГК України одними і тими самими положеннями визначає ці два види підприємств.

1. Підприємство, засноване на власності релігійної організації, є унітарним і характеризується наявністю одного засновника - релігійної організації.

2. Відповідне підприємство засновується на власності релігійної організації.

Згідно зі ст. 17 Закону України "Про свободу совісті та релігійні організації" релігійні організації мають право використовувати для своїх потреб будівлі і майно, що надаються їм на договірних засадах державними, громадськими організаціями або громадянами.

3. Підприємство, засноване на власності релігійної організації, створюється для здійснення господарської діяльності.

Як і у разі з підприємствами об'єднань громадян, підприємства, засновані на власності релігійних організацій, можуть бути як суб'єктами підприємницької діяльності (продавати предмети культу, надавати послуги віруючим тощо), так і некомерційними господарськими організаціями (здійснювати благодійну діяльність, розподіляти гуманітарну допомогу тощо).

4. Господарська діяльність, заради здійснення якої засновується підприємство релігійної організації, покликана досягти мети, передбаченої в статуті такої організації.

Згідно з ч. 4 ст. 112 ГК України (ст. 19 Закону України "Про свободу совісті та релігійні організації") релігійні організації у порядку, визначеному чинним законодавством, мають право для виконання своїх статутних завдань засновувати видавничі, поліграфічні, виробничі, реставраційно-будівельні, сільськогосподарські та інші підприємства, а також добродійні заклади (притулки, інтернати, лікарні тощо), які мають права юридичної особи. Статутними завданнями, у свою чергу, є задоволення релігійних потреб громадян сповідувати і поширювати віру (ст. 7 Закону України "Про свободу совісті та релігійні організації"). Зважаючи на це, господарська діяльність заснованого релігійною організацією підприємства повинна стосуватися завдань задоволення релігійних потреб громадян.

Порівняльна характеристика правового статусу приватного підприємства та фізичної особи-підприємця.

ФОП Приватне підприємство

Універсальна правоздатність (можливість здійснення будь-яких видів ПД, не заборонених законом).

Майнова відповідальність у розмірі всього майна фізичної особи (в тч частки у праві спільної сумісної власності подружжя). Майно фізичнї особи, необхідне для здійснення ПД не відокремлюється.

Оподаткування: є можливість вибору системи оподаткування : загальна (15 % з доходу) чи спрощена.

Не встановлено обов’язку мати печатку банківський рахунок.

Не встановлено обмежень щодо здійснення розрахунків у готівковій формі, можливість вільно розпоряджатися виручкою у готівковій формі.

Немає вимог щодо обсягів і вартості майна, що використовується при здійсненні підприємницької діяльності. Спеціальна правоздатність (у межах і обсягах, передбачених у статуті, відповідно до мети створення юрособи).

Відповідальність у розмірі вартості майна юрособи (окрім товариства з додатковою відповідальністю, повного товариства та повних учасників командитного). Юридична особа не відповідає за зобов’язаннями власника а він за зобов’язаннями юрособи.

За загальним правилом оподатковується прибуток: ставка 25 %, інші податки (ПДВ, акцизний збір…)

Обов’язкова наявність печатки, поточного рахунку.

Встановлюється обмеження максимальної суми готівкового розрахунку одного підприємства (підприємця) з іншим підприємством (підприємцем) через їх каси (каси банків, інших фінансових установ, які надають послуги з переказування грошей, та підприємств поштового зв'язку), що має не перевищувати 10 тис. грн. протягом одного дня за одним або кількома платіжними документами. Платежі понад встановлену граничну суму проводяться виключно у безготівковому порядку.

До деяких організаційно-правових форм встановлено вимоги до розмірів статутних фондів (ТОВ, АТ).

Порівняльний аналіз різновидів господарських товариств: особливості правового статусу, переваги та недоліки.

Поняття господарського товариства :

1. Господарськими товариствами визнаються підприємства або

інші суб'єкти господарювання, створені юридичними особами та/або

громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в підприємницькій

діяльності товариства з метою одержання прибутку. У випадках,

передбачених цим Кодексом, господарське товариство може діяти у

складі одного учасника.

3. Господарські товариства є юридичними особами.

4. Суб'єкти господарювання - юридичні особи, які стали

засновниками або учасниками господарського товариства, зберігають

статус юридичної особи.

До господарських товариств належать: акціонерні

товариства, товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з

додатковою відповідальністю, повні товариства, командитні

товариства.

2. Акціонерним товариством є господарське товариство, яке має

статутний фонд, поділений на визначену кількість акцій однакової

номінальної вартості, і несе відповідальність за зобов'язаннями

тільки майном товариства, а акціонери несуть ризик збитків,

пов'язаних із діяльністю товариства, в межах вартості належних їм

акцій. Мінімальний статутний фонд -1250 мін з/п.

3. Товариством з обмеженою відповідальністю є господарське

товариство, що має статутний фонд, поділений на частки, розмір

яких визначається установчими документами, і несе відповідальність

за своїми зобов'язаннями тільки своїм майном. Учасники товариства,

які повністю сплатили свої вклади, несуть ризик збитків,

пов'язаних з діяльністю товариства, у межах своїх вкладів. Мінімальний статутний фонд – 100 мін з/п.

4. Товариством з додатковою відповідальністю є господарське

товариство, статутний фонд якого поділений на частки визначених

установчими документами розмірів і яке несе відповідальність за

своїми зобов'язаннями власним майном, а в разі його недостатності

учасники цього товариства несуть додаткову солідарну

відповідальність у визначеному установчими документами однаково

кратному розмірі до вкладу кожного з учасників. Мінімальний статутний фонд – 100 мін з/п.

5. Повним товариством є господарське товариство, всі учасники

якого відповідно до укладеного між ними договору здійснюють

підприємницьку діяльність від імені товариства і несуть додаткову

солідарну відповідальність за зобов'язаннями товариства усім своїм

майном.

6. Командитним товариством є господарське товариство, в якому

один або декілька учасників здійснюють від імені товариства

підприємницьку діяльність і несуть за його зобов'язаннями

додаткову солідарну відповідальність усім своїм майном, на яке за

законом може бути звернено стягнення (повні учасники), а інші

учасники присутні в діяльності товариства лише своїми

вкладами (вкладники).

7. Учасниками повного товариства, повними учасниками

командитного товариства можуть бути лише особи, зареєстровані як

суб'єкти підприємництва.

Акціонерні товариства

1. Акціонерні товариства можуть бути відкритими або

закритими.

Установчі документи господарського товариства

1. Установчим документом повного товариства і командитного

товариства є засновницький договір. Установчим документом

акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і

товариства з додатковою відповідальністю є статут.

2. Установчі документи господарського товариства повинні

містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його

діяльності, склад засновників та учасників, склад і компетенцію

органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи

перелік питань, з яких необхідна одностайність або кваліфікована

більшість голосів, інші відомості, передбачені статтею 57 цього

Кодексу.

3. Статут акціонерного товариства, крім зазначених у частині

другій цієї статті відомостей, повинен містити також відомості про

види акцій, що випускаються, їх номінальну вартість,

співвідношення акцій різних видів, кількість акцій, що купуються

засновниками, наслідки невиконання зобов'язань по викупу акцій.

4. Статут товариства з обмеженою відповідальністю, крім

відомостей, зазначених у частині другій цієї статті, повинен

містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір,

склад та порядок внесення ними вкладів.

Статутом може бути встановлено порядок визначення розміру

часток учасників залежно від зміни вартості майна, внесеного як

вклад, та додаткових внесків учасників.

5. Засновницький договір повного товариства і командитного

товариства, крім відомостей, зазначених у частині другій цієї

статті, повинні визначати розмір частки кожного з учасників, форму

їх участі у справах товариства, розмір, склад і порядок внесення

ними вкладів. Стосовно вкладників командитного товариства в

засновницькому договорі вказуються тільки сукупний розмір їх

часток у майні товариства та розмір, склад і порядок внесення ними

вкладів.

6. Найменування господарського товариства повинно містити

зазначення виду товариства, для повних товариств і командитних

товариств - прізвища (найменування) учасників товариства, які

несуть додаткову відповідальність за зобов'язаннями товариства

усім своїм майном, а також інші необхідні відомості. Найменування

господарського товариства не може вказувати на належність

товариства до органів державної влади чи органів місцевого

самоврядування.

7. До установчих документів можуть бути включені також

відомості щодо інших умов діяльності господарського товариства,

які не суперечать закону. Якщо в установчих документах не вказано

строк діяльності господарського товариства, воно вважається

створеним на невизначений строк.

8. Установчі документи господарського товариства у

передбачених законом випадках погоджуються з Антимонопольним

комітетом України.

Характеристика унітарних підприємств. Правовий статус державних та комунальних підприємств

Унітарне підприємство (ГКУ) – вид спд.

Особливості:

1) підприємство, створене одним засновником, що виділяє необхідне для того майно;

2) формує відповідно до закону статутний фонд, не поділений на частки;

3) затверджує статут, розподіляє доходи, безпосередньо або через керівника, який ним призначається;

4) керує підприємством і формує його трудовий колектив на засадах трудового найму, вирішує питання реорганізації та ліквідації підприємства.

Види унітарних підприємств:

1. Державні

2. Комунальні

3. Підприємства, засновані на власності об’єднання громадян

4. Підприємства засновані на власності релігійної організації

5. Приватні підприємства з 1 засновником.

Державне підприємство (ст.73 ГКУ)- підприємство, що створюється компетентним органом державної влади в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини державної власності, як правило, без поділу її на частки, і входить до сфери його управління.

Особливості:

1)створюється на базі відокремленої частини державної власності.

2)Управління здійснюється на основі права господарського відання чи оперативного управління. Функції управління майном державної власності покладено на міністерства, комітети, які погоджують всі питання щодо розпорядження майном держ. підприємств. Державні підприємства не вправі безоплатно передавати закріплене за ними майно. Відчуження майнового комплексу – лише за згодою профільного міністерства.

3) держава залишається власником майна.

4) у статуті зазначено, що державне підприємство не несе відповідальність за зобов’язаннями держави і одв, але держава несе відповідальність за зобов’язаннями підприємств (це казенні підприємства).

5) створюється компетентним одв у розпорядчому порядку і належить до сфери управління органу, який його створив.

6) законодавством визначаються види діяльності, займатися якими можуть винятково державні підприємства (Відповідно до ст..4 ЗУ «Про підприємництво» - діяльність пов’язана з охороною окремих особливо важливих об’єктів права державної власності, розр. Ракет – носіїв, виробництво етилового спирту).

7) державні підприємства працюють у стратегічних сферах економіки. (ЗУ«Про управління об'єктами державної власності», Гл.8 ГКУ, ЗУ «Про підприємництво»).

8) ділиться на казенні та комерційні.

Державні підприємства

Комерційні Казенні

Діє на основі статуту Створюється за рішеням КМУ у галузях народного господарства

Несе відповідальність за наслідки своєї діяльності усім належним майном згідно із законом

Виконує виробничі, профільні плани. Відповідає за своїми зобов’язаннями лише коштами , що перебувають у його розпорядженні. У разі недостатності цих коштів держава, в особі органу, до сфери управління якого входить підприємство, несе повну субсидіарну відповідальність за зобов’язаннями каз.підпр.

Майно належить на праві господарського відання. Не має права безоплатно передавати належне йому майно іншим ю.о. чи громадянам, крім випадків встановлених законом.

Відчуження – попередня згода органу. Майно закріплене на праві оперативного управління. Не має права відчужувати або іншим способом розпоряджатися закріпленим за ним майном, що належить до основних фондів, без попередньої згоди органу, до сфери управління якого воно входить.

Держава не несе відповідальність за зоб. Підпр.

Комунальні підприємства (ГКУ, ЗУ «Про місцеве самоврядування», «Про столицю України місто герой - Київ», ЗУ «Про передачу об'єктів права державної та комунальної власності»)– підприємство, що утворюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління.

Особливості:

1) Ств. Компетентним органом місцевого самоврядування і належить до сфери його управління. Відповідно до ст..143, 142 КУ територіальна громада безпосередньо або через утворені нею органи місцевого самоврядування управляє майном, що є у комунальній власності.

2) Утв. На базі відокремленої частини комунальної власності

3) Утв. У розпорядчому порядку (створенню передує видання компетентним органом відповідного акту.)

Характеристика корпоративних підприємств. Особливості правового статусу товариств з обмеженою відповідальністю

Визначення:П.5 ст.63 ГК:

Корпоративне підприємство утворюється, як правило, двома або більше засновниками за їх спільним рішенням (договором), діє на основі об'єднання майна та/або підприємницької чи трудової діяльності засновників (учасників), їх спільного управління справами, на основі корпоративних прав, у тому числі через органи, що ними створюються, участі засновників (учасників) у розподілі доходів та ризиків підприємства.

Корпоративними є кооперативні підприємства, підприємства, що створюються у формі господарського товариства, а також інші підприємства, в тому числі засновані на приватній власності двох або більше осіб.

• Приватні підприємства з 2 і б. засновниками

o Засновники –лише фіз.ос.

o Можуть ств. статутний фонд, мінімальн. розмір якого не регламентований (наявність статутного фонду зменшує суму оподаткув.)

o Майно- у власність п.п.

• Господарські товариства:

o ЗУ «Про госп. Тов»

o ГК

o ЦК

o ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок»

ЮО,статутний( складений) капітал якого поділений на частки між учасникми

-підпр-во, створене юо та(або) громадянином шляхом об*єднання їх майна і чіасті в п.д. товариства з метою одержання прибутка( ст. 13)

o Фо не завжди повинен мати статус спд.

o ДП не можуть виступати засновниками ГТ

o Обмеження щодо іноземних осіб

o Фондові біржі можуть створювати лише ЮО, які мають ліцензію на проведення такої д-ті.

Права учасників ГТ:

o Право брати участь в управлінні справами ГТ(заг. Збори)

o Брати участь у розподілі прибутків(отр. Дивідендів)

o Пр. на отримання інформації щодо д-ті ГТ(річні фін звіти, протоколи заг зборів, баланси)

o Вийти зі складу госп. Тов.

Зобов*язання:

o Вносити внески

o Виконувати вимоги установчих документів

o Не розголош.комерц. таємницю

Засновники ГТ формують статниу (складений) капітал:

• Статутний _АТ, ТОВ, ТОДВ(дод відп)

• Складений- ПТ, КТ.

Для форм. стат. капіталу заборон. використ. кошти, отримані в крредит, бюдженті кошти.

Для деяких видів товариств статутний фонд:

ВАТ-1250 мін зарплат

ТОВ-100 мін зарплат

Починаючи з 2 фін року порівнюючи чисті активи (вартість майна-зобов*язання) з встановленим статутним фондом.

Якщо чисті активи менше- зменш стат капітал

Якщо ч. а. лише меше за мін стат капітал – ліквідація

ТОВ:

ГТ, статутний капітал якого поділено на певні частки. Що визнач. Установч документами , і несуть відпов-ть за своїми зобов*яз.

Учасники-не б. 10 ос.:

Можливість створення ТОВ в особі 1 учасника, крім :

-інша юо, учасником якої є 1 особа( 1 особа має бути єдиним учасником лише 1 товариства)

Статут визначає предмет, мету, орг. упр, статутний капітал ( 100 мін зарплат) До реєстрації учасники вносять кошти, визначені статутом

Органи уравління: загальні збори учасників

Правління, директор- виконавчий орган

Ревізійна комісія- не можуть входити посадові особи або вик органи

Характеристика правового статусу приватного підприємства з двома та більше засновниками

За змістом ст. 113 ГК України корпоративним приватним підприємством визнається підприємство, що діє на основі приватної власності кількох громадян, іноземців, осіб без громадянства та його (їх) праці чи з використанням найманої праці.

За своєю суттю приватне підприємство з декількома засновниками близьке до господарського товариства. Проте його правовий статус характеризується наявністю деяких обмежень, не притаманних господарським товариствам, які розглядаються далі. З іншого боку, діяльність корпоративних приватних підприємств менш заформалізована порівняно з господарськими товариствами - на них не поширюються вимоги Закону України від 19 вересня 1991 р. № 1576-ХІІ «Про господарські товариства» зокрема, щодо мінімального розміру статутного фонду та інші.

Характеристика приватного підприємства з двома та більше засновниками.

1. Приватним підприємством з двома та більше засновниками визнається підприємство, засноване кількома фізичними особами.

На відміну від унітарного, засновниками корпоративного приватного підприємства можуть бути лише фізичні особи, що випливає з аналізу визначення приватного підприємства, що міститься у ст. 113 ГК України, згідно з яким засновником унітарного приватного підприємства може, зокрема, бути одна юридична особа. Як вже йшлося вище, при розгляді унітарного приватного підприємства, спільного заснування приватного підприємства фізичними і юридичними особами, а також декількома юридичними особами, на відміну від господарського товариства, законодавство не передбачає.

2. Приватне підприємство з двома та більше засновниками діє на основі приватної власності засновників. На відміну від господарського товариства, яке може засновуватися за участю державної/комунальної власності, приватне підприємство створюється лише на базі приватної власності його засновників. Це, зокрема, обумовлено суб'єктним складом засновників приватного підприємства, адже фізичні особи не можуть здійснювати повноваження власника щодо державного та комунального майна.

3. Приватне підприємство з двома та більше засновниками може обмежуватись працею своїх засновників або використовувати найману працю.

Як і в господарських товариствах - "товариствах капіталів", ГК України не зобов'язує засновників корпоративного приватного підприємства брати участь в його трудовому житті; вони можуть працювати самі на заснованому ними підприємстві - бути пов'язаними трудовими відносинами з ним, так і найняти персонал "зі сторони".

Інші ознаки приватного підприємства збігаються як із загальними ознаками підприємства як організаційно-правової форми, так і з ознаками унітарного приватного підприємства, розглянутими нами раніше.

Характеристика правового статусу акціонерних товариств

Поняття та юридичний статус акціонерного товариства

Поняття акціонерного товариства.

Особливості його правового статусу обумовлені акціонерною власністю, акціонерним способом формування і функціонування статутного фонду товариства.

Акціонерним визнається засноване на установчому договорі та статуті товариство, яке має статутний фонд, поділений на певну кількість акцій рівної номінальної вартості, і несе відповідальність за зобов'язаннями тільки майном товариства.

З визначення випливають особливості акціонерного товариства, які обумовлюють специфіку його юридичного статусу.

• По-перше, статутний фонд акціонерного товариства має акціонерну природу, формується шляхом емісії та продажу акцій фізичним та/або юридичним особам.

• По-друге, акціонерне товариство має публічний статус емітента цінних паперів (акцій, облігацій). Інші товариства не мають статусу емітента акцій. Акціонерне товариство є юридичною особою, яка від свого імені випускає акції і зобов'язується своєчасно виконувати обов'язки, що випливають з умов їх випуску. Шляхом випуску і продажу акцій акціонерні товариства і формують свої статутні фонди, і збільшують їх, якщо це необхідно. Акції відкритих акціонерних товариств допускаються до вільного продажу на умовах, визначених Законом України "Про цінні папери і фондову біржу", іншими актами про фондовий ри-

нок.

• По-третє, фізичні та юридичні особи, які придбали акції акціонерних товариств, фіксуються у реєстрі власників іменних цінних паперів і набувають статусу акціонерів. Права та обов'язки акціонерів визначені статтями 10 і 11 Закону України "Про господарські товариства", статтями 4, 5, 8 і 9 Закону України "Про цінні папери і фондову біржу".

• По-четверте, особливою ознакою акціонерного товариства є обмеження відповідальності акціонерів. Акціонери відповідають (точніше - несуть ризик відповідальності) за зобов'язаннями товариства тільки в межах належних їм акцій. За ознакою відповідальності акціонерів акціонерне товариство належить до товариств з обмеженою відповідальністюю

Юридичний статус акціонерного товариства характеризується і деякими іншими рисами. Так, товариство має засновницькі права щодо створення господарських об'єднань (участі в існуючих об'єднаннях). Акціонерне товариство має право створювати дочірні підприємства, наділяти їх майном, яке належить товариству, призначати керівника та реалізовувати інші права власника дочірнього підприємства.

Законодавством передбачено, що акціонерне товариство має фірмову марку та товарний знак. Ці реквізити затверджуються правлінням товариства і реєструються в Торгово-промисловій палаті України.

Види акціонерних товариств. За способом функціонування акцій закон розрізняє відкриті та закриті акціонерні товариства. Акції відкритих товариств можуть розповсюджуватися як шляхом відкритої підписки, так і шляхом купівлі-продажу на біржі (статті 6-8 Закону України "Про цінні папери і фондову біржу", ст. 30 Закону України "Про господарські товариства"). В закритому акціонерному товаристві акції розподіляються між засновниками і не можуть розповсюджуватися шляхом підписки або купівлі-продажу на біржі.

Засновники закритих акціонерних товариств до дня скликання установчих зборів повинні внести не менш як 50 відсотків номінальної вартості акцій.

Но у Свєти всьо коротко і ясно:

ЗУ «Про акціонерні товариства»- через 2 роки – АТ будуть вправі виконувати лише бездокументар. –нерозбірливе слово;через 5 років- втрат чинність певні статті щодо ВАТ***ЗУ «про гт»,.за 5 років- всі АТ мають привести свої статути у відп. З новим ЗУ.

ВАТ- відкритий продаж через біржу

ЗАТ- лише між засновниками( ЗУ «про гт»)

Новий закон: публічні-ВАТ,приватні-ЗАТ- до 100 осіб акціонерів(обмеж. складу). Акції ПАТ(прив.)можуть бути продані за перерваним пр. учасникам

Рішення про випуск акції+ держ. реєстр. Акції у Держ комісії з цінних паперів+ надання міжнар коду+збори акціонерів-звіт у ДК з ЦП про розміщення акцій+реєстр АТ як ЮО в орг.д. вл.

Мін розмір статутного капіталу -1250 мін зрплат

Істинг- котирування акції на біржі(обов*язк для ПАТ)

Загальні збори акціонерів-вищий орган управління.

Новели:чітко передбачено місце зборів-на тер. У в межах населеного пункту, де знах. Товариство(крім 100% інозем капіталу)

• Про збори повідомляти-в центр друк органи К з ЦП, ЗМІ+ обов*язкове письмове персональне повідомл.

• Строк для подачі позовів- протягом 3 міс з дати прийняття оскаржуваного рішення

• 30 дн для оскарж відмови товариства придбати акції какціонера

10 акціонерів і більше-обов*язкове створення Наглядової Радию

Ревізійна комісія(якщо б 100 осіб): до 100-мали бути лише ревізор

Обов*язковий викуп товариством акцій, що належать акціонеру:

• Якщо він голосував проти зміни розміру стат капіталу

• Якщо він голосував проти значного правочину

• Якщо він голосував проти рішення щодо ліквідації товариства

Особа, яка має намір придбати б. 10% акцій=за 30 дн письмово попередити тов, опублікув оголошення, розмістити оголош на фондовій біржі, де котуються цінні папери.

Придбав 50%-зобов*яз. Запропонувати ін акціонерам викупити у них акції

+пр. акціонерів отримувати інфо щодо значних правочинів та правоч, в яких є заінтересованість.

Загальна характеристика об’єднань підприємств, їх види

глава 12 ГКУ – об’єднання підприємств (ОП).

ОП – господарська організація, утворена у складі 2 або більше підприємств з метою координації їх виробничої, наукової та іншої діяльності для вирішення спільних економічних та соціальних завдань. ОП є юридичною особою! Державна реєстрація!

!!! в ОП можуть входити підприємства утворені за законодавством інших держав. (підприємства України можуть входити в ОП, утворені за законодавством ін.держав)

ОП створюються на добровільних засадах або за рішенням органів, які мають право утворювати ОП.

ОП утворюються на невизначений строк або як тимчасові об’єднання.

ВИДИ(ст. 119 ГК): залежно від порядку заснування ОП –

1. Господарські об’єднання – утворені за ініціативою підприємств, добровільні засади, діють на основі установчого договору та/або статуту (затверджується їх засновниками)

2. Державні/комунальні господарські об’єднання – ОП, утворене державними (комун-и) підприємствами за рішенням КМУ або, у визначених законом випадках, рішенням міністерств (ін. органів), або орг.місцевого самоврядування.

Організаційно-правова форма ОП (ст. 120 ГК) – в літературі як види.

1. Асоціація - договірне об'єднання, створене з метою постійної координації господарської діяльності підприємств, що об'єдналися, шляхом централізації однієї або кількох виробничих та управлінських функцій, розвитку спеціалізації і кооперації виробництва, організації спільних виробництв на основі об'єднання

учасниками фінансових та матеріальних ресурсів для задоволення

переважно господарських потреб учасників асоціації.

У статуті асоціації повинно бути зазначено, що вона є господарською асоціацією.

Асоціація не має права втручатися у господарську діяльність підприємств - учасників асоціації.

За рішенням учасників асоціація може бути уповноважена представляти їх інтереси у відносинах з органами влади, іншими підприємствами та організаціями.

2. Корпорація - договірне об'єднання, створене на основі поєднання виробничих, наукових і комерційних інтересів підприємств, що об'єдналися, з делегуванням ними окремих повноважень централізованого регулювання діяльності кожного з учасників органам управління корпорації

3. Консорціум - тимчасове статутне об'єднання підприємств для досягнення його учасниками певної спільної господарської мети (реалізації цільових програм, науково-технічних, будівельних

проектів тощо).

Консорціум використовує кошти, якими його наділяють учасники, централізовані ресурси, виділені на фінансування відповідної програми, а також кошти, що надходять з інших джерел, в порядку, визначеному його статутом.

У разі досягнення мети його створення консорціум припиняє свою діяльність.

4. Концерн - статутне об'єднання підприємств, а також інших організацій, на основі їх фінансової залежності від одного або групи учасників об'єднання, з централізацією функцій науково-технічного і виробничого розвитку, інвестиційної, фінансової, зовнішньоекономічної та іншої діяльності.

Учасники концерну наділяють його частиною своїх повноважень, у тому числі правом представляти їх інтереси у відносинах з органами влади, іншими підприємствами та організаціями.

Учасники концерну не можуть бути одночасно учасниками іншого концерну

5. Інші, передбачені законом.

Статус підприємства - учасника об'єднання підприємств

Підприємства - учасники об'єднання підприємств зберігають статус юридичної особи незалежно від організаційно-правової форми об'єднання

Господарські об'єднання мають вищі органи управління (загальні збори учасників) та утворюють виконавчі органи, передбачені статутом господарського об'єднання. Управління державним (комунальним) господарським об'єднанням здійснюють правління об'єднання і генеральний директор об'єднання, який призначається на посаду та звільняється з посади органом, що прийняв рішення про утворення об'єднання

Здійснення управління поточною діяльністю об'єднання підприємств може бути доручено адміністрації одного з підприємств (головного підприємства об'єднання) на умовах, передбачених установчими документами відповідного об'єднання.

Майно передається об'єднанню його учасниками у господарське відання або в оперативне управління на основі установчого договору чи рішення про утворення об'єднання. Вартість майна об'єднання відображається у його балансі.

Об'єднання підприємств не відповідає за зобов'язаннями його учасників, а підприємства-учасники не відповідають за зобов'язаннями об'єднання, якщо інше не передбачено установчим договором або статутом об'єднання.

Припинення об'єднання підприємств відбувається в результаті його реорганізації в інше об'єднання або ліквідації.

Загальна характеристика спільної діяльності

ЦК

Спільна діяльність це форма підприємницької діяльності.

Юридичні особи - зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові (за договором про спільну діяльність ).

Спільна діяльність може здійснюватися на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання вкладів учасників.

ДОГОВІР ПРО СПІЛЬНУ ДІЯЛЬНІСТЬ.

Письмова форма. + Умови договору про спільну діяльність, у тому числі

координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.

ДОГОВІР ПРОСТОГО ТОВАРИВСТВА: За договором простого товариства сторони (учасники) беруть зобов'язання об'єднати свої вклади та спільно діяти з метою одержання прибутку або досягнення іншої мети.

Вклади учасників:

o все те, що вносить у спільну діяльність (спільне майно), в тому числі грошові кошти, інше майно, професійні та інші знання, навички та вміння, а також ділова репутація та ділові зв'язки

o вважаються рівними за вартістю, якщо інше не випливає із договору простого товариства або фактичних обставин. Грошова оцінка вкладу учасника провадиться за погодженням між учасниками

Спільною частковою власністю учасників, якщо інше не встановлено договором простого товариства або законом:

 Внесене учасниками майно, яким вони володіли на праві власності

 вироблена у результаті спільної діяльності продукція

 одержані від такої діяльності плоди і доходи

Користування спільним майном учасників здійснюється за їх спільною згодою, а в разі недосягнення згоди - у порядку, що встановлюється за рішенням суду.

Обов'язки учасників щодо утримання спільного майна та порядок відшкодування витрат, пов'язаних із виконанням цих обов'язків, встановлюються договором простого товариства.

Під час ведення спільних справ кожний учасник має право діяти від імені всіх учасників, якщо договором простого товариства не встановлено, що ведення справ здійснюється окремими учасниками або спільно всіма учасниками договору простого товариства. У разі спільного ведення справ для вчинення кожного правочину потрібна згода всіх учасників.

Порядок відшкодування витрат і збитків, пов'язаних із спільною діяльністю учасників, визначається за домовленістю між ними. У разі відсутності такої домовленості кожний учасник несе витрати та збитки пропорційно вартості його вкладу у спільне майно.

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ:

Якщо договір простого товариства не пов'язаний із здійсненням його учасниками підприємницької діяльності, кожний учасник відповідає за спільними договірними зобов'язаннями усім своїм майном пропорційно вартості його вкладу у спільне майно. За спільними зобов'язаннями, що виникли не з договору, учасники відповідають солідарно.

Якщо договір простого товариства пов'язаний із здійсненням його учасниками підприємницької діяльності, учасники відповідають солідарно за всіма спільними зобов'язаннями незалежно від підстав їх виникнення.

ПРИБУТОК:Прибуток, одержаний учасниками договору простого товариства в результаті їх спільної діяльності, розподіляється пропорційно вартості вкладів учасників у спільне майно, якщо інше не встановлено договором простого товариства або іншою домовленістю учасників.

Правове становище холдингових компаній

Ст. 126 ГКУ + закон

ГК - Холдингова компанія - відкрите акціонерне товариство, яке володіє, користується, а також розпоряджається холдинговими корпоративними пакетами акцій (часток, паїв) двох або більше корпоративних підприємств (крім пакетів акцій, що перебувають у державній власності)

Якщо корпоративне підприємство через дії або бездіяльність холдингової компанії виявиться неплатоспроможним та визнається банкрутом, то холдингова компанія несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями корпоративного підприємства.

ЗАКОН- корпоративне підприємство - господарське товариство, холдинговим корпоративним пакетом акцій (часток, паїв) якого володіє, користується та розпоряджається холдингова компанія;

ГК – кооперативними підприємствами є кооперативні підприємства, підприємства, що створюються й формі господарських товариств, і також інші підприємства, в тому числі засновані на приватній власності двох або більше осіб.

Холдингові компанії можуть утворюватися:

а) органами, уповноваженими управляти державним майном, державними органами приватизації самостійно або разом з іншими засновниками шляхом об'єднання у статутному фонді холдингових корпоративних пакетів акцій (часток, паїв);

б) іншими суб'єктами на договірних засадах.

У випадках, передбачених законодавством, холдингові компанії утворюються за умови попереднього отримання дозволу відповідного органу Антимонопольного комітету України або Кабінету Міністрів України на концентрацію, узгоджені дії суб'єктів господарювання.

Державна реєстрація холдингових компаній проводиться державним реєстратором у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" та інших нормативно-правових актів.

Статутний фонд холдингової компанії формується за рахунок вкладів засновників у формі холдингових корпоративних пакетів акцій (часток, паїв), а також додаткових вкладів у формі майна, коштів та нематеріальних активів, необхідних для забезпечення діяльності холдингової компанії. Частка у формі майна, коштів та нематеріальних активів, необхідних для забезпечення діяльності холдингової компанії, не повинна перевищувати 20 відсотків статутного фонду холдингової компанії.

Господарське товариство не може мати у власності цінні папери холдингової компанії, корпоративним підприємством якої воно є.

До виключної компетенції загальних зборів холдингової компанії належить вирішення питань:

формування єдиної фінансової, інвестиційної, виробничо-господарської та науково-технічної політики щодо корпоративних підприємств;

визначення напрямів та порядку використання прибутку корпоративних підприємств;

затвердження планів виробничого та соціального розвитку корпоративних підприємств.

До виключної компетенції загальних зборів холдингової компанії законом або статутом може бути також віднесене вирішення інших питань

Поняття і правове становище промислово-фінансових груп

ГК + закон

Промислово-фінансова група є об'єднанням, яке створюється за рішенням Кабінету Міністрів України на певний строк з метою реалізації державних програм розвитку пріоритетних галузей виробництва і структурної перебудови економіки України, включаючи програми згідно з міжнародними договорами України, а також з метою

виробництва кінцевої продукції.

До складу промислово-фінансової групи можуть входити промислові та інші підприємства, наукові і проектні установи, інші установи і організації усіх форм власності.

У складі промислово-фінансової групи визначається головне підприємство, яке

має виключне право діяти від імені промислово-фінансової групи як учасника господарських відносин.

Промислово-фінансова група не є юридичною особою і не підлягає державній реєстрації як суб'єкт господарювання.

ЗАКОН:

Головне підприємство та учасники ПФГ зберігають статус юридичної особи, а також незалежність у здійсненні виробничої, господарської і фінансової діяльності відповідно до цього Закону та укладеної Генеральної угоди про сумісну діяльність. Право діяти від імені ПФГ має виключно головне підприємство ПФГ.

Головне підприємство та учасники ПФГ укладають Генеральну угоду про сумісну діяльність щодо виробництва кінцевої продукції ПФГ, яка підлягає затвердженню постановою Кабінету Міністрів України.

Головне підприємство або учасник ПФГ не несе відповідальності за зобов'язаннями держави. Держава не несе відповідальності за зобов'язаннями головного підприємства або учасника ПФГ.

Головне підприємство ПФГ не несе відповідальності за зобов'язаннями учасників ПФГ, учасники ПФГ не несуть відповідальності за зобов'язаннями головного підприємства ПФГ, якщо інше не обумовлено двосторонніми договорами, гарантіями,

Генеральною угодою.

Підприємство, установа, організація можуть бути головним підприємством чи учасником тільки однієї ПФГ. У складі ПФГ може бути тільки один банк.

Взаємні зобов'язання головного підприємства ПФГ і учасників ПФГ щодо виробництва кінцевої продукції ПФГ, а також взаємні зобов'язання учасників ПФГ щодо виробництва проміжної продукції ПФГ оформляються Генеральною угодою про сумісну діяльність щодо виробництва кінцевої продукції ПФГ і двосторонніми

угодами про поставки проміжної продукції (або надання відповідних послуг). Цими угодами визначається взаємна відповідальність сторін за порушення зобов'язань. Спори, які можуть виникати між сторонами, вирішуються господарським судом у встановленому законодавством порядку

ПІЛЬГИ: Головне підприємство та учасники ПФГ звільняються від сплати вивізного (експортного) мита і митних зборів у разі експорту проміжної продукції. Головне підприємство та учасники ПФГ звільняються від сплати ввізного (імпортного) мита і митних зборів у разі імпортування проміжної продукції.

На банки - учасники ПФГ не поширюються обмеження щодо внесків комерційних банків до статутних фондів інших підприємств і організацій, встановлені частиною четвертою статті 3 Закону України "Про банки і банківську діяльність", у частині

інвестування коштів у розробку або розвиток і модернізацію виробництва кінцевої та проміжної продукції ПФГ. (ч.4 ст 3 зу про банки - Відповідні положення цього Закону поширюються також на окремі зобов'язання і відповідальність інших осіб, діяльність яких пов'язана з функціонуванням банків.)

Набуті банками корпоративні права власності та інші майнові права в цих випадках зберігаються за банками після реорганізації або ліквідації ПФГ.

Використання головним підприємством або учасником ПФГ пільг, наданих цією статтею, не для виробництва кінцевої та проміжної продукції ПФГ є ухиленням від оподаткування і тягне за собою відповідальність згідно з чинним законодавством, а також є підставою для ліквідації ПФГ або виключення учасника ПФГ із складу ПФГ.

Поняття та види правового режиму майна СПД

ГК – майно - сукупність речей та інших цінностей (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна цих суб'єктів.

ЦК - + майнові права та обов’язки.

Залежно від економічної форми, якої набуває майно у процесі здійснення господарської діяльності, майнові цінності належать до

- основних фондів - будинки, споруди, машини та устаткування, обладнання, інструмент, виробничий інвентар і приладдя, господарський інвентар та інше майно тривалого використання, що віднесено законодавством до основних фондів

ст. 8 ЗУ «про оподаткування прибутку підприємств» - основні фонди: 4 групи (для кожної свої ставки амортизації)

1-будинки, споруди

2-транспортні засоби, виробниче обладнання,

3-інше, що не належить до 1,2,4.

4-комп.техніка, засоби зв’язку, програмне забезпечення

- оборотних засобів - сировина, паливо, матеріали, малоцінні предмети та предмети, що швидко зношуються, інше майно виробничого і невиробничого призначення, що віднесено законодавством до оборотних засобів.

- коштів - гроші у національній та іноземній валюті, призначені для здійснення товарних відносин цих суб'єктів з іншими суб'єктами, а також фінансових відносин відповідно до законодавств

- Товарів - вироблена продукція (товарні запаси), виконані роботи

та послуги

- !!!Особливим видом майна суб'єктів господарювання є цінні папери.

Майно СПД має обліковуватися – основна форма: баланс.

Джерелами формування майна суб'єктів господарювання є: грошові та матеріальні внески засновників; доходи від реалізації продукції (робіт, послуг); доходи від цінних паперів; капітальні вкладення і дотації з бюджетів;надходження від продажу (здачі в оренду) майнових об'єктів комплексів), що належать їм, придбання майна інших суб'єктів; кредити банків та інших кредиторів; безоплатні та благодійні внески, пожертвування організацій і громадян;інші джерела, не заборонені законом.

Правовий режим – це встановлений нормативно-правовими актами порядок визначення складу майна, його використання, розпорядження та звернення стягнення кредитів та правової охорони

Основу правового режиму майна суб'єктів господарювання, на якій базується їх господарська діяльність, становлять право власності та інші речові права - право господарського відання, право оперативного управління. + інші речові права (права володіння, права користування тощо), передбачені ЦК.

!!! Інші речові права (ЦК,ГК)

- Право господарського відання

- Право оперативного управління

- Право володіння

- Право користування земельною ділянкою для С/Г потреб

- Право користування чужою ділянкою для забудови

- Право користування чужим майном.

Право господарського відання

Похідне від пр власності-як у держ підпр-вах, так і в ін. унітарн. підпр.

Власник здійснює контроль за використ переданого майна(держ контроль-ревізійна служба-держ фін аудит:наявність цінностей на д. підпр.,ефективності їх використ, правильності вед обліку., звітності)

Можуть захищатись:від власника майна

Право оперативного управління-спд для ведення некомерц діяльності

Право володіння-виникає на підставі догоору та інш. підст. визнач. законом(притримання-недоговірний спосіб забезпечення виконання зобов-шляхом залишення у себе чужого майна)

Право користування чужим майном

Для задоволення потреб іншої особи, що не є власником майна

Може встановл за договором, заповітом, законом, судом

Може бути особистим-для власн сусід ділянки

Сервітут-строковий(безстрок),платн(безоплатн)

Невикористання протягом б. 3 років-підстава припинення сервітуту

Емфітевзис-для власників с-г ділянок з користувачами.

Встановлюється тільки договором-строк(безстрок),платний.

Може бути відчуджений-однак, землевласник користується переважним правом придбання.

Суперфіцій-для забудови

За доовором-заповітом.

Будівля-власність землекористувача, Земля-приватна вл власника.

Оренда-ЗУ «Про оренду майна»-пошир і на ін ф-м власн

Зараз поширені відносини лізингу( ЗУ «про фін лізинг»)- лізингодавець-придбав у власність майно, необхідне лізингоотримувачу не менше ніж на 1 рік за встановлену плату.

Договір управління майном

Майно-власність довірителя

Управитель вчиняє від ім. власника юрид. дії

Так здійснюється управління корпоративними правилами д.

Мета- забезпечення ефективного управліня майном.

Єдиний державний реєстр підприємств та організацій України: поняття, порядок реєстрації відомостей про СПД та змін до них, отримання інформації.

Єдиний державний реєстр підприємств та організацій України (ЄДРПОУ) – це автоматизована система збирання, накопичення та опрацювання даних про юридичних осіб всіх форм власності та організаційно-правових форм господарювання, відокремлені підрозділи юридичних осіб, що знаходяться на території України, а також відокремлені підрозділи юридичних осіб України, що знаходяться за її межами.

До ЄДРПОУ включаються дані про такі суб'єкти господарської діяльності:

• юридичні особи, а також їх філії, відокремлені підрозділи, які розташовані на території України і діють на підставі її законодавства;

• юридичні особи, їх філії, відділення, представництва, ін. відокремлені підрозділи, розміщені за межами України, які створені за участю юридичних осіб України і діють відповідно до законодавства іноземних держав.

Інформаційний фонд ЄДРПОУ містить такі дані:

• ідентифікаційні: ідентифікаційний код суб'єкта господарської діяльності, єдиний для всього інформаційного простору України, та його назву;

• класифікаційні дані про галузеву, територіальну, відомчу належність, форму власності та організаційно-правову форму господарювання;

• довідкові: адресу, телефон, факс, прізвище керівника, засновників (інвесторів) тощо;

• реєстраційні: відомості про державну реєстрацію (перереєстрацію), спосіб створення, реорганізацію, ліквідацію тощо;

• економічні: виробничо-технічні та фінансово-економічні показники суб'єкта господарської діяльності.

Ведення ЄДРПОУ здійснює «Державний комітет статистики України», який водночас є і його розпорядником. Розпорядниками територіальних рівнів реєстру є відповідні органи державної статистики в Автономній Республіці Крим, областях, Києві та Севастополі.

Для включення до ЄДРПОУ суб'єкт господарської діяльності у 10-денний строк після його державної реєстрації (перереєстрації) або прийняття рішення (постанови, розпорядження, наказу) про створення, в тому числі філії, відділення. представництва тощо, подає до відповідного органу державної статистики заповнену облікову картку встановленого зразка, а також нормативні та установчі документи. В разі включення суб'єкта господарської діяльності до ЄДРПОУ йому встановлюється ідентифікаційний код і коди класифікаційних ознак. Ідентифікаційний код єдиний, для всього інформаційного простору України і зберігається за суб'єктом господарської діяльності протягом усього періоду його існування.

На державному рівні ЄДРПОУ містить інформацію щодо суб'єктів в цілому по країні, на територіальному - щодо суб'єктів на відповідній території. Підставою для внесення до ЄДРПОУ або виключення з нього даних щодо суб’єктів, а також внесення змін до ЄДРПОУ є надходження від державного реєстратора до органу державної статистики інформації про вчинення реєстраційних дій.

Органи державної статистики перевіряють повноту заповнення реєстраційної картки та відповідність відомостей державним класифікаторам і вносять їх до реєстру.

Дані, що містяться в ЄДРПОУ, є відкритими та загальнодоступними, за винятком тих, що стосуються виробничих і фінансово-економічних показників діяльності суб'єктів та ідентифікаційних номерів фізичних осіб - платників податків

Надання інформації з Реєстру здійснюється на підставі письмового запиту і є платним. На запит користувача органом державної статистики видається довідка з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України. Довідка з Реєстру видається органом державної статистики на запит суб'єкта у п'ятиденний строк. У разі коли відомості про суб'єкта становлять державну таємницю, довідка видається відповідним центральним органом виконавчої влади.

Передача інформації, одержаної з Реєстру, третім особам на комерційній основі забороняється.

Установчі документи господарських товариств: правова природа, види, порядок підписання (затвердження), зміст.

Власне поняття "установчі документи" опосередковано вказує на те, що результатом їх складання і реєстрації в установленому законом порядку є створення відповідної "установи", тобто, в широкому розумінні, юридичної особи. Незважаючи на наявність у філій, представництв та інших відокремлених підрозділів юридичної особи пакету документів, на підставі яких вони провадять свою діяльність, статусу установчих вони не мають.

На відміну від юридичних осіб, для яких характерна спеціальна правоздатність (характеризується тим, що юридична особа має право займатися лише тими видами діяльності, що зазначені в її установчих документах), фізична особа - суб'єкт підприємницької діяльності користується універсальною право-дієздатністю (тобто здатністю займатися будь-якою діяльністю, яка не суперечить законодавству). Виходячи з цього, фізичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності діють не на підставі установчих документів, а на підставі свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності. Незважаючи на це, фізична особа не позбавляється обов'язку отримання ліцензій, патентів, дозволів на той вид діяльності, яким вона фактично займається (якщо, звичайно, така діяльність підлягає ліцензуванню, або для її здійснення, згідно із законодавством, вимагається певний дозвіл).

Необхідно зазначити, що законодавство, крім поняття "установчі документи", вживає ще два поняття - "статутні документи",а також "засновницькі документи". Вони є ідентичними, проте як теорія, так і практика йдуть шляхом визначення таких документів саме як "установчих".

Загальні положення щодо установчих документів суб'єктів підприємницької діяльності - юридичних осіб містяться у ст. 87 ЦК України, ст. 57 ГК України та ст. 8 Закону України від 15 травня 2003 р. № 755-Р/ "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", ч. З якої до установчих відносить такі документи:

1)установчий акт;

2)статут;

3)засновницький договір;

4)положення.

На підставі установчого акта діють установи - див. ч. З ст. 83, ст. 87 ЦК України; на підставі положення - юридичні особи публічного права (органи державної влади, органи місцевого самоврядування тощо) - див. ч. 2 ст. 83 ЦК України. Для юридичних осіб - суб'єктів підприємницької діяльності характерна наявність двох документів, що належать до категорії установчих - статуту та засновницького договору.

Стаття 57 ГК України до установчих документів додатково відносить рішення засновників про утворення суб'єкта господарювання. На перших загальних зборах засновники (учасники) майбутньої юридичної особи повинні вирішити ряд питань організаційного характеру. Тому рішення зборів засновників з цих питань (втім, як і з будь-яких інших) в обов'язковому порядку оформляються протоколом, який подається разом із установчими документами до органу реєстрації.

Протокол повинен містити: дату, місце зборів; перелік осіб (засновників), які беруть участь у зборах, відомості про секретаря та голову зборів, порядок денний зборів (укладається засновницький договір про створення юридичної особи, затверджується статут юридичної особи, вирішується питання про формування виконавчого органу (призначення директора та ін.); процедурні питання; підписи засновників (учасників).

Проте, як вже зазначалося в попередньому параграфі, такий документ Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" - спеціальним нормативно-правовим актом, що має пріоритет!!! порівняно з актом загального значення - ГК України - винесений окремо і не вважається установчим.

Згідно з ч. 4 ст. 57 ГК України статут суб'єкта господарювання повинен містити відомості про його найменування і місцезнаходження, мету і предмет діяльності, розмір і порядок утворення статутного та інших фондів, порядок розподілу прибутків і збитків, про органи управління і контролю, їх компетенцію, про умови реорганізації та ліквідації суб'єкта господарювання, а також інші відомості, пов'язані з особливостями організаційної форми суб'єкта господарювання, передбачені законодавством.

У засновницькому договорі засновники зобов'язуються утворити суб'єкт господарювання, визначають порядок спільної діяльності щодо його утворення, умови передачі йому свого майна, порядок розподілу прибутків і збитків, управління діяльністю суб'єкта господарювання та участі в ньому засновників, порядок вибуття та входження нових засновників, інші умови діяльності суб'єкта господарювання, які передбачені законом, а також порядок його реорганізації та ліквідації відповідно до закону (ч. З ст. 57 ГК України). На відміну від статуту, головним для засновницького договору є визначення всіх параметрів взаємовідносин між учасниками юридичної особи, насамперед майнового і організаційного характеру - їх прав та обов'язків, порядку внесення вкладів, порядку розподілу прибутків та збитків тощо.

Згідно зі ст. 8 Закону України "Про державну реєстрацію . юридичних осіб та фізичних

осіб - підприємців" установчі документи юридичної особи викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками), якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. Процедура саме "затвердження" передбачена законодавством щодо статуту. Він, на відміну від засновницького договору, який підписується засновниками, затверджується зборами засновників. Підписи засновників (учасників) на установчих документах повинні бути нотаріально посвідчені.

!!!Стаття 82 ГКУ. Установчі документи господарського товариства

1. Установчим документом повного товариства і командитного товариства є засновницький договір. Установчим документом акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю є статут.

2. Установчі документи господарського товариства повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, склад і компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, з яких необхідна одностайність або кваліфікована більшість голосів, інші відомості, передбачені статтею 57 цього Кодексу.

3. Статут акціонерного товариства, крім зазначених у частині другій цієї статті відомостей, повинен містити також відомості про види акцій, що випускаються, їх номінальну вартість, співвідношення акцій різних видів, кількість акцій, що купуються засновниками, наслідки невиконання зобов'язань по викупу акцій.

4. Статут товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у частині другій цієї статті, повинен містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів.

Статутом може бути встановлено порядок визначення розміру часток учасників залежно від зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткових внесків учасників.

5. Засновницький договір повного товариства і командитного товариства, крім відомостей, зазначених у частині другій цієї статті, повинні визначати розмір частки кожного з учасників, форму їх участі у справах товариства, розмір, склад і порядок внесення ними вкладів. Стосовно вкладників командитного товариства в засновницькому договорі вказуються тільки сукупний розмір їх часток у майні товариства та розмір, склад і порядок внесення ними вкладів.

6. Найменування господарського товариства повинно містити зазначення виду товариства, для повних товариств і командитних товариств - прізвища (найменування) учасників товариства, які несуть додаткову відповідальність за зобов'язаннями товариства усім своїм майном, а також інші необхідні відомості. Найменування господарського товариства не може вказувати на належність товариства до органів державної влади чи органів місцевого самоврядування.

7. До установчих документів можуть бути включені також відомості щодо інших умов діяльності господарського товариства, які не суперечать закону. Якщо в установчих документах не вказано строк діяльності господарського товариства, воно вважається створеним на невизначений строк.

8. Установчі документи господарського товариства у передбачених законом випадках погоджуються з Антимонопольним комітетом України.

9. Порушення встановлених цією статтею вимог щодо змісту установчих документів господарського товариства є підставою для відмови у його державній реєстрації.

Порядок проведення державної реєстрації СПД-юридичних осіб.

Реєстрація: 1) сама державна реєстрація;

2) реєстрація новоствореного об’єкту в інших державних органах;

Нормативна база: ЗУ «Про державну реєстрація юридичних та фізичних осіб-підприємців».

Державна реєстрація – це засвідчення факту створення або припинення юр.о., факту набуття або позбавлення статусу підприємця ф.о, а також вчинення інших реєстраційних дій шляхом внесення відповідних записів до ЄДР (єдиного державного реєстру юр.о. та ф.о - підприємців). Функції: 1) провонаділяюча – факт засвідчення створення юр.о.;

2) статусостворююча – факт засвідчення набуття статусу ф.о.-підпр.;

3) статистична (реєстраційна) – ведення реєстру даних (держава може контролювати)

Стаття 5. Місце проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців

1. Державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців проводиться державним реєстратором виключно у виконавчому комітеті міської ради міста обласного значення або у районній, районній у містах Києві та Севастополі державній адміністрації за місцезнаходженням юридичної особи або за місцем проживання фізичної особи - підприємця. (Місцезнаходження юр.о. за ЦКУ – адреса органу або особи, яка уповноважена виступати від імені цієї юр.о.)

Стаття 24. Документи, що подаються для проведення державної

реєстрації юридичної особи

особи повинні особисто подати державному реєстратору (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) такі документи:

 заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації юридичної особи;

 примірник оригіналу або нотаріально посвідчену копію рішення засновників або уповноваженого ними органу про створення юридичної особи у випадках, передбачених законом;

 два примірники установчих документів;

 документ, що засвідчує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації юридичної особи.

2. У разі, якщо проводилося резервування найменування

юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою

цієї статті, додатково подається + чинна довідка з Єдиного

державного реєстру про резервування найменування юридичної особи.

3. У випадках, що передбачені законом, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається(надсилається) копія рішення органів Антимонопольного комітету України або Кабінету Міністрів України про надання дозволу на узгоджені дії або на концентрацію суб'єктів господарювання.

4. У разі державної реєстрації юридичної особи, для якої

законом встановлено вимоги щодо формування статутного фонду

(статутного або складеного капіталу), крім документів, які

передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається документ, що підтверджує внесення засновником (засновниками) вкладу (вкладів) до статутного фонду (статутного або складеного капіталу) юридичної особи в розмірі, який встановлено законом.

6. У разі державної реєстрації фермерського господарства крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається копія Державного акта на право приватної власності засновника на землю або копія Державного акта на право постійного користування землею засновником, або нотаріально посвідчена копія договору про право користування землею засновником, зокрема на умовах оренди.

7. У разі державної реєстрації юридичної особи, засновником

(засновниками) якої є іноземна юридична особа, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається документ про підтвердження реєстрації іноземної особи в країні її місцезнаходження, зокрема витяг із торговельного, банківського або судового реєстру, який відповідає вимогам частини шостої статті 8 цього Закону.

8. Державному реєстратору забороняється вимагати додаткові документи для проведення державної реєстрації юридичної особи, якщо вони не передбачені частинами першою - сьомою цієї статті.

9. Якщо документи для проведення державної реєстрації юридичної особи подаються засновником юридичної особи, державному реєстратору додатково пред'являється його паспорт.

Якщо документи для проведення державної реєстрації юридичної особи подаються особою, уповноваженою засновником (засновниками) юридичної особи, державному реєстратору додатково пред'являється її паспорт та надається документ, що засвідчує її повноваження.

10. Документи, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, приймаються за описом, копія якого в день надходження документів видається (надсилається рекомендованим листом) засновнику або уповноваженій ним особі з відміткою про дату надходження документів.

Дата надходження документів для проведення державної реєстрації юридичної особи вноситься до журналу обліку реєстраційних дій.

11. Державний реєстратор має право залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, якщо:

 документи подані за неналежним місцем проведення державної

реєстрації;

 документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами

першою, другою, четвертою - сьомою статті 8 та частиною п'ятою

статті 10 цього Закону;

 до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони

у проведенні реєстраційних дій;

 документи подані не в повному обсязі;

 документи подано особою, яка не має на це повноважень

12. Про залишення документів, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, без розгляду засновнику або уповноваженій ним особі не пізніше наступного робочого дня з дати їх надходження державним реєстратором видаються (надсилається рекомендованим листом з описом вкладення) відповідне повідомлення із зазначенням підстав залишення документів без розгляду та документи, що подавалися для проведення державної реєстрації юридичної особи, відповідно до опису.

Залишення документів, які подавалися для проведення державної реєстрації юридичної особи, без розгляду не перешкоджає засновнику або уповноваженій ним особі повторному зверненню до державного реєстратора в загальному порядку після усунення причин, що були підставою для залишення цих документів без розгляду.

Державний реєстратор: 1) залишити без розгляду документи (див.вище)

2) відмовити у реєстрації: ст..27 ЗУ 1. Підставами для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи є:

 невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній

картці на проведення державної реєстрації юридичної особи,

відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення

державної реєстрації юридичної особи;



 невідповідність установчих документів вимогам частини третьої

статті 8 цього Закону;

 порушення порядку створення юридичної особи, який встановлено

законом, зокрема:

 наявність обмежень на зайняття відповідних посад,

встановлених законом щодо осіб, які зазначені як посадові особи

органу управління юридичної особи;

 невідповідність відомостей про засновників (учасників)

юридичної особи відомостям щодо них, які містяться в Єдиному

державному реєстрі;

 наявність обмежень щодо вчинення засновниками (учасниками)

юридичної особи або уповноваженою ними особою юридичних дій, які

встановлені абзацом четвертим частини другої статті 35 цього

Закону;

 наявність в Єдиному державному реєстрі найменування, яке

тотожне найменуванню юридичної особи, яка має намір

зареєструватися;

 використання у найменуванні юридичної особи приватного права

повного чи скороченого найменування органу державної влади або

органу місцевого самоврядування, або похідних від цих найменувань,

або історичного державного найменування, перелік яких

встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відмова у проведенні державної реєстрації юридичної особи з

інших підстав не допускається.

3) зареєструвати: ст. 25 ЗУ за відсутності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи державний реєстратор повинен внести до реєстраційної картки на проведення державної реєстрації юридичної особи ідентифікаційний код відповідно до вимог Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України та внести до Єдиного державного реєстру запис про проведення державної реєстрації юридичної особи на підставі відомостей цієї реєстраційної картки.

Строк державної реєстрації юридичної особи не повинен перевищувати три робочих дні з дати надходження документів для проведення державної реєстрації юридичної особи.

!!!! Державний реєстратор у день державної реєстрації юридичної особи зобов'язаний передати відповідним органам статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування відомості з реєстраційної картки на

проведення державної реєстрації юридичної особи.

!АЛЕ! Взяття на облік та реєстрація у цих органах – це різні речі! Для реєстрації юр.о. самостійно подає до них пакет документів. ***Підрозділи юр.о. реєстрації не підлягають, але відомості про них вносяться до Реєстру.

Порядок проведення державної реєстрації фізичних осіб - суб'єктів підприємницької діяльності

Згідно зі ст. 5 Закону Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних

осіб – підприємців від 15 травня 2003 року державна реєстрація фізичних осіб-підприємців проводиться державним реєстратором виключно у виконавчому комітеті міської ради міста обласного значення або у районній, районній у містах Києві та Севастополі державній адміністрації за місцем проживання фізичної особи-підприємця.

Місцем проживання фізичної особи Закон про державну реєстрацію визнає житловий будинок, квартиру, інше приміщення, придатне для проживання в ньому (гуртожиток, готель тощо) у відповідному населеному пункті, в якому фізична особа проживає постійно, переважно або тимчасово, що знаходиться за певною адресою, за якою здійснюється зв'язок з фізичною особою-підприємцем.

Державна реєстрація фізичної особи, яка має намір стати підприємцем, здійснюється за місцем, підтвердженим відомостями про реєстрацію місця проживання або місця перебування особи, що містяться в паспортному документі особи.

Згідно зі ст. 42 Закону про державну реєстрацію для проведення державної реєстрації фізичної особи, яка має намір стати підприємцем, вона особисто подає державному реєстратору або надсилає рекомендованим листом з описом вкладення такі документи:

заповнену реєстраційну картку на проведення державної

реєстрації фізичної особи - підприємця;

копію довідки про включення заявника до Державного реєстру

фізичних осіб - платників податків та інших обов'язкових платежів;

документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за

проведення державної реєстрації фізичної особи - підприємця; ****Згідно із ч. 1 ст. 10 Закону про державну реєстрацію за проведення державної реєстрації фізичної особи справляється реєстраційний збір у розмірі 2 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

нотаріально посвідчену письмову згоду батьків (усиновлювачів)

або піклувальника, або органу опіки та піклування, якщо заявником

є фізична особа, яка досягла шістнадцяти років і має бажання

займатися підприємницькою діяльністю.

Окрім вищенаведених документів, якщо вони подаються заявником особисто, державному реєстратору додатково пред'являється паспорт.

Державному реєстратору забороняється вимагати додаткові документи для проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця, якщо вони не передбачені Законом про державну реєстрацію.

Державний реєстратор має право залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця, якщо:

- документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця;

- документи не відповідають вимогам Закону про державну реєстрацію;

- документи подані не у повному обсязі.

Про залишення документів, які подавалися для проведення державної реєстрації фізичної особи - підприємця, без розгляду заявнику не пізніше наступного робочого дня з дати надходження документів державним реєстратором видаються (надсилається рекомендованим листом з описом вкладення) відповідне повідомлення із зазначенням підстав залишення документів, які подавалися для проведення державної реєстрації фізичної особи - підприємця, без розгляду та документи, що подавалися для проведення державної реєстрації фізичної особи - підприємця, відповідно до опису

Залишення документів без розгляду не перешкоджає повторному зверненню заявника до державного реєстратора в загальному порядку після усунення причин, що були підставою для залишення цих документів без розгляду.

Підставами для відмови у проведенні державної реєстрації фізичної особи-підприємця є:

- невідповідність відомостей, які вказані у реєстраційній картці на проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця, відомостям, які зазначені у документах, що подані для проведення державної реєстрації;

- наявність обмежень на зайняття підприємницькою діяльністю, які встановлені законом, щодо фізичної особи, яка має намір стати підприємцем;

- наявність в Єдиному державному реєстрі запису, що заявник є підприємцем.

!!!!Відмова у проведенні державної реєстрації фізичної особи-підприємця з інших підстав не допускається. За наявності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації державний реєстратор зобов'язаний не пізніше 2 робочих днів з дати надходження документів для проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця видати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) заявнику повідомлення про відмову у проведенні державної реєстрації із зазначенням підстав для такої відмови та документи, що подавалися для проведення державної реєстрації, відповідно до опису. У разі відмови у проведенні державної реєстрації фізичної особи - підприємця реєстраційний збір не повертається.

Після усунення причин, що були підставою для відмови у проведенні державної реєстрації, фізична особа може повторно подати документи на проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця. Відмову у проведенні державної реєстрації фізичної особи-підприємця може бути оскаржено у суді.

За відсутності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації державний реєстратор повинен внести до Єдиного державного реєстру запис про проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця на підставі відомостей реєстраційної картки на проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця. Дата внесення до Єдиного державного реєстру запису про проведення державної реєстрації є датою державної реєстрації фізичної особи-підприємця - з цього моменту фізична особа набуває статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

Згідно з ч. З ст. 43 Закону про державну реєстрацію строк державної реєстрації не повинен перевищувати 2 робочих днів з дати надходження документів для проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця. Не пізніше наступного робочого дня з дати державної реєстрації державний реєстратор оформляє і видає (надсилає рекомендованим листом) свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця. Крім того, державний реєстратор не пізніше наступного робочого дня з дати державної реєстрації фізичної особи-підприємця зобов'язаний передати відповідним органам статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування повідомлення про проведення державної реєстрації фізичної особи підприємця із зазначенням номера та дати внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру та відомості з реєстраційної картки на проведення державної реєстрації фізичної особи-підприємця для взяття цієї особи на облік.

Єдиний державний реєстр підприємств та організацій України: поняття, порядок реєстрації відомостей про СПД та змін до них, отримання інформації.

Правові та організаційні засади функціонування дозвільної системи у сфері підприємницької діяльності.

ЗУ «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» від 06.09.2005 р.

Ст. 4

3. Видача документів дозвільного характеру місцевими дозвільними органами здійснюється за принципом організаційної єдності, що передбачає наявність адміністратора, у порядку, встановленому цим Законом.

4. Суб'єкт господарювання має право вибору способу отримання документів дозвільного характеру:

безпосередньо за зверненням у відповідні місцеві дозвільні

органи, представники яких здійснюють прийом суб'єктів

господарювання в одному приміщенні; або

за зверненням до адміністратора.

Адміністратор - посадова особа міської ради, районної та

районної у містах Києві і Севастополі державних адміністрацій, яка

організовує видачу суб'єкту господарювання документів дозвільного

характеру та забезпечує взаємодію місцевих дозвільних органів щодо

видачі документів дозвільного характеру.

Стаття 7. Порядок видачі місцевими дозвільними органами

документів дозвільного характеру

1. Суб'єкт господарювання або уповноважена ним особа (далі -

заявник) подає адміністратору заяву, форма якої затверджується Кабінетом Міністрів України за поданням уповноваженого органу та за погодженням з дозвільними органами.

2. До заяви додаються:

 копія свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта господарювання;

 документи, які підтверджують внесення плати за видачу документа дозвільного характеру, якщо вона передбачена законом;

 документи, необхідні для видачі документа дозвільного характеру, передбачені законодавством, яким регулюються відносини, пов'язані з його одержанням.

Заява та документи подаються в одному примірнику особисто заявником або рекомендованим листом.

У разі надання заяви та документів рекомендованим листом підпис заявника підлягає нотаріальному посвідченню.

3. Адміністратор реєструє заяву та документи в журналі, який ведеться за зразком, встановленим уповноваженим органом. Заява та документи, що додаються до неї, приймаються за описом, копія якого видається заявнику з відміткою про дату та номер їх реєстрації.

4. Забороняється вимагати від заявника для одержання документа дозвільного характеру документи, не передбачені законодавством.

5. Заявник несе відповідальність за достовірність інформації, зазначеної в заяві та документах, що додаються до неї.

6. Адміністратор після надходження заяви та документів, що додаються до неї, формує дозвільну справу, у якій зберігаються подані заявником документи для видачі чи переоформлення документа дозвільного характеру, видачі дублікатів, копій документа дозвільного характеру, а також копії рішень дозвільних органів з відповідних питань.

Адміністратор несе відповідальність за зберігання дозвільної справи.

7. Копії заяви та документів, що додаються до неї, засвідчені підписом адміністратора, у день реєстрації заяви або наступного робочого дня передаються до відповідних місцевих дозвільних органів.

8. Місцеві дозвільні органи протягом п'яти робочих днів з дати одержання від адміністратора заяви та документів, якщо інше не передбачено законом, приймають рішення про видачу або відмову у видачі суб'єкту господарювання документа дозвільного характеру та передають протягом двох робочих днів з дати прийняття відповідного рішення адміністратору відповідні документи. У рішенні про відмову у видачі документа дозвільного характеру зазначаються підстави такої відмови.

9. Адміністратор наступного робочого дня після одержання документа дозвільного характеру повідомляє заявника про місце і час видачі документа дозвільного характеру.

10. У разі прийняття місцевим дозвільним органом рішення про відмову у видачі документа дозвільного характеру адміністратор повідомляє про це заявника наступного робочого дня після одержання відповідного рішення.

11. У разі проведення місцевими дозвільними органами спільного обстеження об'єкта, на який видається документ дозвільного характеру, адміністратор наступного робочого дня після прийняття відповідного рішення повідомляє про це суб'єкта господарювання.

12. У разі встановлення за результатами перевірки факту подання в заяві та документах, що додаються до неї, недостовірної інформації документ дозвільного характеру, виданий на їх підставі, підлягає анулюванню. За результатами перевірки відповідний дозвільний орган складає акт і протягом двох робочих днів письмово повідомляє про це суб'єкта господарювання.

У разі необхідності отримання документа дозвільного характеру, який видається дозвільним органом, розташованим в обласному центрі, адміністратор повинен передати адміністратору, місцезнаходженням якого є обласний центр, документи, необхідні для отримання документа дозвільного характеру, отримати документ дозвільного характеру та видати його суб'єкту господарювання.

Стаття 10. Відповідальність у сфері видачі документів

дозвільного характеру

1. Посадові особи дозвільних органів та адміністратори за порушення вимог законодавства з питань видачі документів дозвільного характеру несуть відповідальність у порядку, встановленому законом.

2. Дії або бездіяльність посадових осіб дозвільних органів та адміністраторів можуть бути оскаржені до суду в порядку, встановленому законом.

3. Шкода, завдана фізичним або юридичним особам посадовими особами дозвільного органу внаслідок їх неправомірних діянь, відшкодовується у встановленому законом порядку.

4. У разі застосування дозвільним органом нормативно-правових актів, прийнятих з порушенням вимог частини першої статті 4 цього Закону, суб'єкт господарювання, законні права якого були порушені у зв'язку з прийняттям та застосуванням таких нормативно-правових актів, має право звернутися до суду з позовом про захист (поновлення) своїх прав та відшкодування завданої шкоди.

***Отримання дозволів органів державного пожежного нагляду

Нормативна база: *ЗУ від 17 грудня 1993 р. № 3745-ХІІ "Про пожежну безпеку"

*Порядок видачі органами державного пожежного нагляду дозволу на початок роботи підприємств та оренду приміщень, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 14 лютого 2001 р. № 150

1) отримання дозволу на початок роботи підприємства.

2) Новостворені підприємства починають свою діяльність після отримання на це дозволу в органах державного пожежного нагляду.

3) дозвіл видається центральним, територіальним та місцевим органом державного пожежного нагляду безоплатно.

Для одержання дозволу власник (орендар) подає до відповідного органу державного пожежного нагляду заяву, матеріали оцінки (експертизи) протипожежного стану підприємства, об'єкта чи приміщення, а для одержання дозволу на оренду приміщень - також копію договору оренди.

Підставою для видачі дозволу є висновок, що оформляється за результатами оцінки (експертизи) протипожежного стану підприємства, об'єкта чи приміщення, що проводиться органом державного пожежного нагляду або іншою юридичною (фізичною) особою, яка одержала ліцензію на проведення такої оцінки (експертизи).

Орган державного пожежного нагляду протягом 5 робочих днів з дня подання заявником зазначених документів приймає рішення про видачу дозволу або про відмову у його видачі у разі виявлення фактів порушення правил пожежної безпеки, що може призвести до виникнення пожежі або перешкод при її гасінні та евакуації людей. Копія обгрунтованого рішення про відмову у видачі дозволу надсилається заявникові. За відсутності фактів порушення правил пожежної безпеки дозвіл видається без обмеження терміну його дії.

Виданий органом державного пожежного нагляду дозвіл є однією з підстав для видачі відповідного дозволу органом Держнаглядохоронпраці.

Необхідно мати на увазі, що вищевказаний обов'язок отримання дозволів органів державного пожежного нагляду на початок роботи передбачений лише для підприємств і на громадян-підприємців не поширюється. Проте це не звільняє останніх у разі, якщо вони орендують приміщення для зайняття підприємницькою діяльністю, від обов'язку отримання дозволу органів державного пожежного нагляду на оренду приміщення в порядку, що його було розглянуто вище.

****Отримання дозволів органів державного санітарно-епідеміологічного нагляду

Нормативна база: *ЗУ від 24 лютого 1994 р. № 4004-ХП "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення"

*Положення про державний санітарно-епідеміологічний нагляд, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 22 червня 1999 р. № 1109.

1) отримання дозволу не на початок роботи, а на можливість експлуатації нових (новозбудованих, перебудованих) приміщень або приміщень, попереднє цільове призначення яких змінюється (наприклад, використання квартири в жилому будинку під офіс). ****Отримання дозволів органів державного нагляду за охороною праці на початок роботи

Нормативна база: *ЗУ від 14 жовтня 1992 р. № 2694-ХІІ "Про охорону праці" (ст..21)

*Порядок видачі дозволів Державним комітетом з нагляду за охороною праці та його територіальними органами, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 15 жовтня 2003 р. № 1631.

1) отримання дозволу на початок роботи та види робіт;

2) для підприємств, діяльність яких пов'язана з виконанням робіт та експлуатацією об'єктів, машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки. Перелік видів робіт, об'єктів, машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки визначається Кабінетом Міністрів України. Відповідно інші суб'єкти підприємницької діяльності одержувати такі дозволи в обов'язковому порядку не зобов'язані.

Для одержання дозволу суб'єкт господарської діяльності або уповноважена ним особа подає (надсилає поштою) до Державного комітету з нагляду за охороною праці або його територіального органу за місцем розташування заяву, до якої додаються:

- на початок (продовження) виконання роботи підвищеної небезпеки - висновок експертизи щодо спроможності суб'єкта господарської діяльності забезпечити додержання вимог законів та інших нормативно-правових актів з охорони праці та промислової безпеки під час виконання заявленої роботи;

- на експлуатацію об'єкта - висновок експертизи щодо відповідності об'єкта вимогам нормативно-правових актів з охорони праці та промислової безпеки (з урахуванням результатів сертифікації в системі УкрСЕПРО у разі її проведення) і спроможності суб'єкта господарської діяльності забезпечити додержання вимог законодавства під час його експлуатації, а також експлуатаційну документацію (копії інструкції з експлуатації, паспорта, настанови тощо) українською або, як виняток, російською мовою (для об'єкта, який виготовлено за кордоном).

Держнаглядохоронпраці або його територіальний орган протягом 30 робочих днів після реєстрації заяви видає суб'єкту господарської діяльності відповідний дозвіл або повідомляє письмово про відмову з належним обґрунтуванням.

Припинення СПД: поняття, підстави добровільного та примусового припинення

Регулюється: ЦК, ГК, ЗУ «Про господарські товариства», «Про акціонерні товариства», «Про держреєстрацію»

Припинення СПД – настання певних юридичних умов, за яких суб’єкти втрачають право займатися підприємницькою діяльністю  втрачають підприємницьку правосубєктність. Для ФО – тільки припинення підприємницької діяльності, оскільки ФО не припиняє існувати.

Момент припинення – внесення відповідних відомостей до ЄДРПОУ.

Етапи: 1. Рішення про припинення ПД – власника або уповноважених ним осіб, засновників суб'єкта господарювання або їхніх правонаступників Стосовно суб'єктів господарювання різних організаційно-правових форм «уповноваженими особами» на прийняття рішень про їх припинення будуть, наприклад, для державних підприємств - міністерства, відомства; для казенних підприємств - Кабінет Міністрів України.

Для суб'єктів колективної форми власності - це загальні збори в господарських товариствах, кооперативах, колективних підприємствах. Для приватного підприємства — фізична особа як власник майна і вона ж як засновник.

2. Дії щодо припинення СПД.

3. Державна реєстрація припинення.

Загальні підстави – ч. 1 ст. 51 ГК.

1)власної ініціативи підприємця;

2)у разі закінчення строку дії ліцензії;

3)у разі припинення існування підприємця;

4) на підставі рішення суду у випадках, передбачених цим Кодексом та іншими законами.

Види припинення:

І. Добровільне (власне рішення у зв’язку з досягненням цілі, закінченням строків, на які розраховувалось здійснення ПД)

ІІ. Примусове – визнання недійсним запису про державну реєстрацію

- Здійснення діяльності, яка суперечить закону або установчим документам

- Невідповідність статутного капіталу мінімальному розміру

- СПД протягом року не подає фінансово-податкову звітність

- Відсутність ЮО за її місцезнаходженням (наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність ЮО за вказаним місцезнаходженням)

- Припинення ЮО в разі визнання банкрутом

ФО:

- власне рішення про припинення

- Смерть

- Рішення суду про:

А) про оголошення померлим/безвісно відсутнім

Б) визнання недієздатним/обмежено дієздатним

В) визнання особи банкрутом

- неподання податкової декларації/ін. фін звітності (суд. рішення)

- зайняття ПД, забороненою законом (суд. рішення)

Хто звертається:

1. Податкові органи

2. Державні органи контролю

3. Прокуратура

4. Органи державної реєстрації

Шляхи:

РЕОРГАНІЗАЦІЯ

- Злиття

- Приєднання

- Поділ (виділення) ст. 59 ГК

- Перетворення

ЛІКВІДАЦІЯ

Якщо в результаті ліквідації суб'єкта господарювання суб'єктивні права й обов'язки, які належали йому до цього, перестають існувати, припиняються на майбутнє, то у зв'язку з реорганізацією вони, так би мовити, успадковують ся - настає повне (універсальне) правонаступництво.

Правові та організаційні засади реорганізації СПД

РЕОРГАНІЗАЦІЯ – способи:

- Злиття

- Приєднання

- Поділ (виділення) ст. 59 ГК

- Перетворення

загальний принцип реорганізації: кожний новоутворений в результаті поділу суб'єкт господарювання несе відповідальність за виконання зобов'язань, що перейшли до нього, у повному обсязі, а не в межах тієї частини активів, що перейшли до нього разом з частиною зобов'язань.

Моментом переходу прав і обов'язків до суб'єктів господарювання — правонаступників у результаті реорганізації вважається дата підписання передаточного чи роздільного балансу, якщо інше не визначено законом або рішенням про реорганізацію.

Реорганізація - припинення ЮО з переходом всіх її прав і обов’язків до правонаступників.

1. Злиття – майнові права та обов’язки кожного підприємства переходять до СПД, що утворений внаслідок злиття. Організаційно-правова форма новоутвореного суб'єкта може відрізнятися від колишніх формсуб'єктів господарювання, які злилися.

2. Приєднання одного або кількох СПД до іншого СПД – до останнього переходять усі майнові права та обов’язки приєднаних, які припиняють самостійне існування.

3. Поділ – означає припинення одного суб'єкта господарювання й утворення на його майновій базі двох чи декількох нових суб'єктів з передачею кожному з них за роздільним актом(балансом) у відповідних частинах усіх майнових прав і обов'язків суб'єкта, що реорганізується.

*усі майнові права і обов’язки переходять за роздільним актом (розподільчим балансом) у відповідних частках до кожного з нових СПД, які утворюються.

Положення про порядок поділу підприємств та обєднань мінекономіки

Зловживання суб'єктом господарювання монопольним становищем на ринку надає право антимоно-польному органу звернутися до суду з вимогою щодо його примусового поділу (ст. 53 Закону України «Про захист економічної конкуренції»

4. Виділення – те саме, але реорганізований суб’єкт продовжує існувати.

5. Перетворення - означає зміну форми власностіна майно і/або організаційно-правову форму суб'єкта, що продовжує функціонувати з колишнім обсягом майнових прав, обов'язків і зобов'язань.

*до новоутвореного СГ переходять усі майнові обов’язки попереднього, а попередній припиняється.

Етапи реорганізації:

1. Загальні збори учасників ЮО:

- Рішення про проведення реорганізації

- Створення комісії з припинення ЮО

З цього моменту не можна вносити зміни до установчих документів про структурні підрозділи і здійснювати держреєстрацію ЮО, в яких ця особа виступає засновником.

2. Повідомлення держреєстратора про прийняте рішення (документи: реєстраційна картка, нотаріальна копія рішення загальних зборів, квитанція про сплату за повідомлення у ЗМІ).

3. Повідомлення кредиторів

4. Інвентаризація

5. Створення передавального акту або розподільчого балансу.

Документи:

- Реєстраційна картка

- Оригінал Свідоцтва про держреєстрацію

- Оригінал установчих документів

- Копія передавального акту/балансу – посвідчена

- Довідка архіву про прийняття документів на зберігання

- Довідка з податкової про відсутність боргів (при реорганізації – узгодження з податковою, до кого які борги перейдуть)

- Довідка з Пенсійного про відсутність заборгованості

Реєстратор – запис про припинення ( 3 дні з часу надходження документів)

Далі – голові комісії видають оригінали документів з відміткою про припинення

Правові та організаційні засади ліквідації СПД

Ліквідація - такий спосіб припинення суб'єкта господарювання, при якому на майбутнє неможливі будь-яка його діяльність та існування і який пов'язаний з ліквідацією його справ і майна, відсутністю правонаступника.

Ліквідація

- за рішенням власника чи уповноваженого ним органу, і

- інших осіб: засновників (правонаступників), за рішенням суду.

Підстави: (ст. 59 ГК)

- Рішення осіб

- Закінчення строку, на який створювався СГ (досягнення мети)

- Визнання банкрутом

- Скасування державної реєстрації

+ ЗУ «Про реєстрацію»:

- Недійсність установчих документів

- Недійсність запису про державну реєстрацію

- Незаконна діяльність/діяльність, що не відповідає установчим документам

- Невідповідність встановленому мінімуму установчому капіталу

- Відсутність ЮО за її місцезнаходженням (наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність ЮО за вказаним місцезнаходженням)

- Неподання податкової декларації/ін. фін звітності (суд. рішення)

Етапи (загальний порядок – ст.60 ГК) : 1. Прийняття рішення про ліквідацію

2. обрання ліквідаційної комісії

3. повідомлення реєстратора про рішення

4. державний реєстратор вносить запис до реєстру про початок процедури припинення. На цьому етапі – до ліквідаційної комісії переходять всі повноваження щодо управління функціями ЮО.

5. Ліквідаційна комісія проводить інвентаризацію, усуває заборгованість, складає реєстр, розглядає вимоги кредиторів та складає проміжний баланс вимоги-черговість. Якщо майна не вистачає – звертається до суду з вимогою про визнання банкрутом. Якщо майно залишається – розподіляється між учасниками.

Документи:

- Реєстраційна картка

- Оригінал Свідоцтва про держреєстрацію

- Оригінал установчих документів

- Копія ліквідаційного балансу

- Довідка архіву про прийняття документів на зберігання

- Довідка з податкової про відсутність боргів (при реорганізації – узгодження з податковою, до кого які борги перейдуть)

- Довідка з Пенсійного про відсутність заборгованості

Реєстратор – запис про припинення. Далі – голові комісії видають оригінали документів з відміткою про припинення. Надсилання до органів (пенсійний, податкова, соцстрах, статистика) повідомлення про припинення.

Знищення печаток та штампів (дозволи).

Друковані видання: «Урядовий кур'єр», «Голос України». У органів місцевогосамоврядування за місцем перебування суб'єкта господарювання для цих цілей служать друковані видання відповідної обласної ради.

Державна реєстрація припинення СПД-юридичної особи

1. Для внесення до ЄДРПОУ запису про рішення засновників щодо припинення ЮО:

- Документи:

1) Копія рішення засновників

2) Документ, що підтверджує внесення сплати за публікацію в ЗМІ

3) Документ, що підтверджує згоду відповідних ОДВ ( у випадках, встановлених законом)

Інших не можна вимагати

Документи приймаються за описом, копія якого в той же день видяється/надсилається заявнику. Дата надходження вноситьсь до журналу обліку реєстраційних дій + запис про рішення припинити до ЄДРПОУ та в той же день повідомляються органи (статистика, податкова, соцстрах…)

Голова ліквідаційної комісії після закінчення процедури ліквідації (але не раніше 2 місяців з дати публікації) подає/надсилає держреєстратору документи:

- Реєстраційна картка

- Оригінал Свідоцтва про держреєстрацію

- Оригінал установчих документів

- Копія ліквідаційного балансу (у випадках, встановлених законом – висновок аудитора)

- Довідка архіву про прийняття документів на зберігання

- Довідка з податкової про відсутність боргів (при реорганізації – узгодження з податковою, до кого які борги перейдуть)

- Довідка з Пенсійного про відсутність заборгованості

Приймається за описом, копія опису – голові; вноситься запис до ЖОРДу.

3 дня реєстратору на внесення до ЄДРПОУ запису про проведення держреєстрації припинення (момент припинення ЮО). В той же день повідомляє органи (пенсійний, податкова, соцстрах, статистика) про припинення – надсилає реєстраційну картку, відомості в якій є підставою зняття особи з обліку в цих органах.

Далі – голові комісії видають оригінал установчого документу і свідоцтво про держреєстрацію з відміткою про припинення.

Знищення печаток та штампів (дозволи).

Державна реєстрація припинення СПД - фізичної особи

І. За власним бажанням припинення:

1. Подає держреєстратору заяву про припинення ПД і документ, що підтверджує внесення плати за публікацію. Приймається за описом, копія якого надсилається/видається заявнику.

2. Дата надходження документів  до ЖОРДу.

3. Не пізніше наступного робочого дня внести до держреєстру запис про рішення щодо припинення + в той же день передати органам повідомлення про внесення такого запису.

4. Не раніше 2 місяців з дати публікації – документи:

- Реєстраційна картка

- Свідоцтво про держреєстрацію ФО-підприємця

- Довідка з податкової про відсутність боргів (при реорганізації – узгодження з податковою, до кого які борги перейдуть)

- Довідка з Пенсійного про відсутність заборгованості

- Довідка із соцстраху

Приймається за описом; якщо подається особисто – пред’являє паспорт.

Строк реєстрації не повинен перевищувати 2 робочі дні з дати надходження документів.

Повідомляє органи. Не пізніше наступного дня реєстратор видає копію свідоцтва з відміткою про припинення.

ІІ. Припинення внаслідок смерті: до реєстратора звертається спадкоємець з посвідченим нотаріально свідоцтвом про смерть. Держреєстратор робить все сам. Податки залишаються несплаченими.

ІІІ. Визнання померлим/відсутнім безвісти

Суд надсилає реєстратору рішення в день набрання ним законної сили, дата заноситься в ЖОРД. Не пізніше наступного дня – запис до реєстру; порядок повідомлення – такий же.

IV. Визнання банкрутом:

1) рішення про порушення провадження у справі про банкрутство: в день набрання рішенням законної сили суд (надсилає його реєстратору, дата вноситься до ЖОРДу. В той же день держреєстратор вносить до реєстру запис про рішення суду і в той же день повідомляє органи (порядок ви вже знаєте).

2) рішення про визнання банкрутом: в день набрання рішенням законної сили суд надсилає його реєстратору, дата вноситься до ЖОРДу. В той же день держреєстратор вносить до реєстру запис про рішення про визнання банкрутом і повідомляє органи.

3) Рішення про припинення ПД ФО у зв’язку з визнанням її банкрутом: в день набрання рішенням законної сили суд надсилає його реєстратору, дата вноситься до ЖОРДу. В той же день держреєстратор вносить до реєстру запис про проведення реєстрації припинення ПД у зв’язку з визнанням банкрутом.

4) Рішення про припинення провадження у справі про банкрутство: в день набрання рішенням законної сили суд (надсилає його реєстратору, дата вноситься до ЖОРДу. В той же день держреєстратор вносить до реєстру запис про рішення про припинення провадження у справі про банкрутство + повідомити органи.

Банкрутство СПД як підстава їх припинення (підстави порушення справи про банкрутство, підвідомчість, учасники провадження)

Нормативна база питання – ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; Господарський кодекс; ЗУ «Про господарські товариства»; рекомендації Президії Вищого господарського суду України від 4 червня 2004 р. "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Підвідомчість. Справи про банкрутство підвідомчі господарським судам і розглядаються ними за місцезнаходженням боржника.

Порушення справи про банкрутство. Справа про банкрутство порушується судом на підставі заяви про порушення справи про банкрутство, подати яку мають право як сам боржник, так і його кредитори. Умовою, яка має бути дотримана для того, щоб суд порушив справу є наявність безспірних вимог кредитора (кредиторів) до боржника, які сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку. Крім того, ЗУ також встановлено обов'язок боржника звернутись до суду із заявою, якщо мають місце такі обставини:

 задоволення вимог одного або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами;

 орган боржника, уповноважений відповідно до установчих документів або законодавства прийняти рішення про ліквідацію боржника, прийняв рішення про звернення в господарський суд з заявою боржника про порушення справи про банкрутство;

 при ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі;

Учасники провадження. Стаття 1 ЗУ – сторони (боржник, кредитори), арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство: Фонд державного майна України, державний орган з питань банкрутства, представник органу місцевого самоврядування, (при банкрутстві держ. підпр.); представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариств з обмеженою чи додатковою відповідальністю.

Етапи провадження у справі про банкрутство СПД

1. Подання заяви про порушення справи про банкрутство.

Суд приймає заяву, подану з дотриманням вимог закону, або відмовляє у прийняття заяви, якщо боржник не занесений до реєстру, боржник вже ліквідований або реорганізований (окрім перетворення), проти боржника вже порушено справу про банкрутство, якщо сума вимог кредиторів менше за 300 мін зарплат.

Прийняту заяву суд ще може повернути протягом 5 днів, якщо не дотримані вимоги щодо оформлення заяви (не ті підписи, нема найменувань, адрес, індексів, не сплачено держмито, не дотримані строки – незадоволення вимог протягом 3 місяців).

2. Порушення провадження у справі про банкрутство.

Суд виносить ухвалу про порушення справи про банкрутство протягом 5 днів з дня прийняття належно оформленої заяви. Одночасно з ухвалою - вводиться процедура розпорядження майном боржника, призначається розпорядника майна (якщо неможливо – на підготовчому засіданні), призначається дата проведення підготовчого засідання суду, вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів. Про все це має вказуватись в ухвалі, яка направляється сторонам і державному органу з питань банкрутства.

3. Підготовче засідання. Забезпечення вимог кредиторів і мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Розглядаються і оцінюються подані документи, з'ясовуються ознаки неплатоспроможності, може бути проведена експертиза. Приймається ухвала про покладення на боржника зобов'язання здійснити публікацію в ЗМІ інформації про порушення справи про банкрутство СПД з метою виявити кредиторів боржника (10 днів з дня підготовчого засідання).

Виноситься ухвала – розмір вимог кредиторів, що заявили, дата подання розпорядником реєстру кредиторів, дата попереднього засідання, дата скликання зборів кредиторів, дата засідання суду для винесення рішення (санацію, оголошення банкрутом, закриття провадження)

Заходи щодо забезпечення вимог - суд має право – з власної ініціативи або за клопотанням. Заходи можуть полягати у: забороні укладати угоди з майном без згоди арбітражного керуючого; у покладені на боржника зобов*язання передати передати цінні папери, валютні цінності, інше майно на зберігання третім особам; відсунення керівника боржника від посади і покладення його обов'язків на розпорядника майна, якщо той (керівник) своїми діями перешкоджає розпоряднику тощо. Про ці заходи виноситься ухвала.

Мораторій – вводиться одночасно з попередньою стадією. Протягом дії мораторію забороняється стягнення на підставі виконавчих документів, а також припиняється нарахування неустойки, пені, штрафів.

4. Виявлення кредиторів та осіб, які виявлять бажання взяти участь у санації боржника

Протягом 30 днів з дня публікації інформації у пресі – кредитори мають подати до суду заяви про свої вимоги до божника і документи, що ці вимоги підтверджують (копії надсилаються боржнику і розпоряднику). Боржник і розпорядник розглядають заяви – приймають рішення про повне або часткове прийняття чи відхилення вимог. Складається реєстр кредиторів боржника (розпорядником) протягом місяця і подається для затвердження суду протягом 2 місяців і 10 днів з дня підготовчого засідання.

Одночасно особи, які бажають взяти участь у санації боржника (інвестори) можуть подавати розпоряднику заяву про бажання і план санації.

5. Попереднє засідання господарського суду

Розглядається реєстр кредиторів, розглядаються вимоги, які були відхилені. Виноситься ухвала – затверджується реєстр кредиторів. В реєстрі зазначаються всі кредитори і розмір вимог кожного. Ухвала – є підставою визначення кількості голосів кожного кредитора на зборах кредиторів.

6. Проведення зборів кредиторів і утворення комітету кредиторів

Збори проводяться за місцем знаходження боржника. Збори повноважні незалежно від кількості присутніх кредиторів, якщо тільки всі були повідомлені. Збори приймають рішення по кількісний (не менше 7 осіб) і якісний склад комітету кредиторів.

Комітет кредиторів – скликає збори, розробляє мирову угоду, вносить суду пропозиції та клопотання (продовження чи скорочення строків процедур, прийняття рішення щодо санації, визнання банкрутом, зміну арбітражного керуючого тощо).

7. Винесення ухвали про санацію боржника, призначення керуючого санацією. Проведення процедури санації.

Суд виносить ухвалу – за клопотанням комітету кредиторів. Комітет кредиторів – погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвесторів, план санації. Курівника затверджує суд. Строк санації – 12 місяців, за поданням комітету кредиторів може бути збільшений (на 6 міс) або зменшений.

Протягом 3 місяців – керуючий подає комітету кредиторів план санації з переліком заходів, строком та черговістю виплати боргу, строком відновлення платоспроможності тощо. План схвалюється або відхиляється.

В процесі санації може бути прийняте рішення про продаж майна боржника недержавної власності як цілісного майнового комплексу для відновлення платоспроможності.

8. звіт керуючого санацією

Складається керуючим і надається комітету кредиторів за 15 днів до закінчення процедури санації. Звіт містить баланс, рахунок прибутків і збитків, відомості про наявність коштів, про дебіторську заборгованість, про стан кредиторської заборгованості. Додає свої пропозиції щодо подальших заходів – необхідності продовжити санацію, припинити процедуру санації, визнати банкрутом..

За результатом розгляду звіту комітет кредиторів – подає суду клопотання про припинення санації у зв'язку з виконанням плану; продовження строку санації; припинення санації і оголошення банкрутом; припинення і укладання мирової угоди.

За клопотанням суд – затверджує звіт керуючого (якщо виконано) або виносить відповідні ухвали.

9. визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури

Якщо санація не допомогла, або її не було – суд виносить постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру – триває 12 місяців, може бути подовжена ще на 6 міс. Відкривається ліквідаційна процедура, призначається ліквідатор. За результатами – звіт ліквідатора. Суд затверджує звіт.

10. припинення провадження по справі

Підставами для припинення провадження є:

 затвердження звіту керуючого санацією боржника в порядку, передбаченому цим Законом;

 затвердження мирової угоди;

 затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому статтею 32 цього Закону;

 боржник виконав усі зобов'язання перед кредиторами;

 кредитори не висунули вимог до боржника після порушення провадження у справі про банкрутство за заявою боржника.

Про припинення провадження виноситься ухвала про припинення провадження. Якщо затверджено звіт ліквідатора – виноситься ухвала про ліквідацію боржника (якщо в нього не лишилось майна, щоб продовжувати свою ПД).

Санація як спосіб запобігання ліквідації СПД: поняття, учасники, процедура здійснення

Поняття. Санація - система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Процедура здійснення.

Про проведення санації суд виносить ухвалу, якої затверджує керуючого санацією.

На час проведення санації: керівник боржника відсторонюється, керівництво переходить до керуючого санацією; припиняються повноваження орган управління боржника; може бути накладений арешт на майно, в межах процедури санації, якщо не перешкоджає.

Керуючий санацією складає план санації і подає на затвердження комітету кредиторів. План санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов'язань. План санації повинен передбачати строк відновлення платоспроможності боржника.

Заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містять план санації, можуть бути:

 реструктуризація підприємства;

 перепрофілювання виробництва;

 закриття нерентабельних виробництв;

 відстрочка та (або) розстрочка платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода;

 ліквідація дебіторської заборгованості;

 реструктуризація активів боржника;

 продаж частини майна боржника;

 зобов'язання інвестора про погашення боргу (частини боргу) боржника, зокрема шляхом переведення на нього боргу (частини боргу), та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань;

 виконання зобов'язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань;

 продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу (для недержавних підприємств);

 одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок реалізації майна боржника;

 звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі реалізації плану санації;

 інші способи відновлення платоспроможності боржника.

Керуючий санацією щоквартально звітує перед комітетом кредиторів. За результатами звіту комітет кредиторів може подавати до суду клопотання про звільнення керуючого і призначення нового.

За 15 днів до закінчення санації керуючий подає комітету кінцевий звіт з пропозиціями (див. попер. пит.)

За клопотанням комітету кредиторів суд затверджує звіт керуючого і припиняє процедуру банкрутства (у зв'язку з виконанням плану санації) або виносить постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Учасники санації. Керуючий санацією, комітет кредиторів, інвестор, суд.

Правове регулювання ліквідаційної процедури в рамках провадження про банкрутство

У випадку винесення судом постанови про визнання боржника банкрутом, відкривається ліквідаційна процедура, яка має тривати не більше 12 місяців, може бути подовжена судом ще на 6 міс.

Одночасно з відкриттям ліквідаційної процедури суд призначає ліквідатора (може бути розпорядник майна або керуючий санацією), членів ліквідаційної комісії (за поданням ліквідатора, з погодженням з комітетом кредиторів).

Ліквідатор – виконує повноваження керівника банкрута; виконує функції з управління і розпорядження майном; проводить інвентаризацію і оцінку майна; аналізує фінансовий стан банкрута тощо.

Дії ліквідатора можуть бути оскаржені до суду власником майна, кредитором, іншими особами.

Спочатку проводиться інвентаризація і оцінка майна – складається ліквідаційна маса. В ліквідаційну масу входить все майно (його вартість), що належить банкруту і підлягає реалізації.

Після проведення інвентаризації (складання ліквідаційної маси) і оцінки майна, ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах. Кошти, отримані від продажу, зараховуються на рахунок банкрута.

Ліквідатор проводить виплату за боргами банкрута (задовольняє вимоги кредиторів) у черговості:

1) у першу чергу задовольняються:

а) вимоги, забезпечені заставою;

б) вимоги щодо виплати заборгованості із заробітної плати та інших виплат відповідно до КЗпП, якщо право на них виникло протягом останніх 3 міс до порушення справи про банкрутство.

в) витрати Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, що пов'язані з набуттям ним прав кредитора щодо банку

г) витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та роботою ліквідаційної комісії

2) у другу чергу задовольняються вимоги, що виникли із зобов'язань банкрута перед працівниками підприємства-банкрута, крім вимог, задоволених у першу чергу, зобов'язань, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю та здоров'ю громадян, шляхом капіталізації відповідних платежів, у тому числі до Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України

3) у третю чергу задовольняються вимоги щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів).

4) у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою, у тому числі і вимоги кредиторів, що виникли із зобов'язань у процедурі розпорядження майном боржника чи в процедурі санації боржника;

5) у п'яту чергу задовольняються вимоги щодо повернення внесків членів трудового колективу до статутного фонду підприємства;

6) у шосту чергу задовольняються інші вимоги.

Після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс (показники ліквідаційної маси, дані про реалізацію майна, документи, що підтверджують задоволення вимог кредиторів).

Суд розглядає звіт і затверджує. Якщо майна не лишилось – приймає ухвалу про ліквідацію банкрута.

Якщо майна вистачило і лишилось – вважається таким, що не має боргів і може продовжити підприємницьку діяльність, за винятком, якщо майна, що лишилось мало для мінімального статутного фонду, тоді ухвала про ліквідацію.

Державне регулювання підприємництва: поняття, значення, основні напрями, правові форми

Державне регулювання підприємництва є напрямом державної політики, спрямованим на

- вдосконалення правового регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між регуляторними органами або іншими органами державної влади та суб’єктами господарювання,

- недопущення прийняття економічно недоцільних та неефективних регуляторних актів,

- зменшення втручання держави у діяльність суб’єктів господарювання

- усунення перешкод для розвитку господарської діяльності, що здійснюється в межах, у порядку та способом, що встановлюються Конституцією та законами України.

Значення:

1) рушій державного регулювання економіки

Д. регулювання економіки – побудоване на законодавстві; одна з форм державного впливу на економіку шляхом встановлення та застосування державними органами правил, які спрямовані на корегування економічної діяльності ФО і ЮО, що підтримується можливістю застосування правових санкцій при їх порушенні.

2) забезпечення реалізації й охорони публічних (державних і суспільних) інтересів

3) забезпечення державного контролю над процесом підготовки регуляторних актів і відстеження діючих державних регулювань

4) відіграє важливу роль у функціонуванні господарського правопорядку в Україні, спрямованого на забезпечення фундаментальних суспільних благ

Ознаки:

- систематичність

- програмність

Мета ДРПД – стимулювання СГ до вигідної для Держави економічної поведінки

Основні напрямки:

1. структурно-галузева політика (прогресивні зміни у структурі господарства)

2. інвестиційна – інвестиції для розширеного відтворення засобів виробництва

3. амортизаційна

4. інституційні перетворення – роздержавлення, інфраструктура

5. цінова – відносини обміну, еквівалентність цін – мін ціна, макс ціна)

6. антимонопольно-конкурентна політика

7. бюджетна – формування державних доходів і витрат

8. податкова – податкове навантаження = прибуток/загальний дохід

9. грошово-кредитна – залучення коштів-бюджет-кредитування

10. валютна – зміцнення гривні, золото-валютний фонд

11. зовнішньо-економічна – захист національного ринку, товаровиробника, кордони, мито

Форми ДРПД:

• нормативне регулювання – встановлення правил здійснення ПД

(ЗУ «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності від 11.09.03)

• програмування, пропозування, планування – держбюджет, державна програма економічного та соціального розвиткуУкраїни, програма приватизації, програма діяльності Уряду

• контроль – встановлення ступеня відповідності фактичної діяльності СПД до власних правил; за порушення – санкції;

• управління – реалізація встановлених правил ліцензування, патентування тощо.

Державна регуляторна політика: поняття, принципи, заходи, повноваження спеціально уповноваженого органу

ЗУ «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності»

державна регуляторна політика - напрям державної політики, спрямований на вдосконалення правового регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між регуляторними органами або іншими органами державної влади та суб'єктами господарювання.

Мета: недопущення прийняття економічно недоцільних та неефективних регуляторних актів, зменшення втручання держави у діяльність суб'єктів господарювання та усунення перешкод для розвитку господарської діяльності, що здійснюється в межах, у порядку та у спосіб, що встановлені Конституцією та законами України;

Принципи (ст. 4 Закону):

1) доцільність - обґрунтована необхідність державного регулювання господарських відносин з метою вирішення існуючої проблеми;

2) адекватність - відповідність форм та рівня державного регулювання господарських відносин потребі у вирішенні існуючої проблеми та ринковим вимогам з урахуванням усіх прийнятних альтернатив;

3) ефективність - забезпечення досягнення внаслідок дії регуляторного акта максимально можливих позитивних результатів за рахунок мінімально необхідних витрат ресурсів суб'єктів

господарювання, громадян та держави;

4)збалансованість - забезпечення у регуляторній діяльності балансу інтересів суб'єктів господарювання, громадян та держави;

5) передбачуваність - послідовність регуляторної діяльності, відповідність її цілям державної політики, а також планам з підготовки проектів регуляторних актів, що дозволяє суб'єктам господарювання здійснювати планування їхньої діяльності;

6) прозорість та врахування громадської думки - відкритість для фізичних та юридичних осіб, їх об'єднань дій регуляторних органів на всіх етапах їх регуляторної діяльності, обов'язковий розгляд

регуляторними органами ініціатив, зауважень та пропозицій, наданих у встановленому законом порядку фізичними та юридичними особами, їх об'єднаннями, обов'язковість і своєчасність доведення прийнятих регуляторних актів до відома фізичних та юридичних осіб, їх об'єднань, інформування громадськості про здійснення регуляторної діяльності.

Заходи:

1. експертиза чинних НПА і проектів на предмет дотримання засад державної регуляторної політики, рішення про необхідність усунення недоліків, публікація рішення про зупинення дій актів, повідомлення органу юстиції який зареєстрував цей акт

2. звернення до центральних ОДВ з пропозицією внести зміни до НПА, скасувати

3. моніторинг листів центральних та місцевих органів влади, звернення з проханням цей лист відкликати

Основний орган – Державний комітет України з питань регуляторної політики і підприємництва

- центральний орган виконавчої влади зі спеціальним статусом, який уповноважений забезпечувати створення і реалізацію державної політики щодо розвитку і підтримки підприємництва.

- спеціально уповноваженим органом з питань ліцензування, державної регуляторної політики та дозвільної системи у сфері господарської діяльності.

- діяльність спрямовується і координується КМУ.

ФУНКЦІЇ:

- узагальнює практику застосування законодавства з питань, що належать до його компетенції,

- розробляє пропозиції щодо вдосконалення законодавства і в установленому порядку вносить їх на розгляд Президентові України, Кабінету Міністрів України.

- співпрацює з місцевими держадміністраціями, місцевими органами врядування і громадськими організаціями через мережу своїх територіальних Представництв, які діють в Автономній республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, а також інститут уповноважених з питань захисту прав підприємців.

ВІДПОВІДАЛЬНИЙ ЗА:

1)координування діяльності виконавчих органів в процесі розробки і реалізації політики, що стосується розвитку і підтримки підприємництва в Україні;

2) узагальнення досвіду відносно реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності і розробляє пропозиції щодо вдосконалення даного процесу;

3)сприяння розвитку малого бізнесу, консультаційна й інформаційна підтримка;

4)підготовка пропозицій щодо усунення адміністративних, економічних і організаційних перешкод у процесі розвитку бізнесу;

5) впровадження і розвиток механізмів фінансування та кредитування підприємництва;

6) участь у проведенні тренінгів і перепідготовці кадрів;

7) розробка пропозицій щодо позиції державної політики відносно недержавних підприємств;

8) співпраця з міжнародними організаціями з питань сприяння розвитку підприємництва.

УКАЗ ПУ "Про деякі заходи з дерегулювання підприємницької діяльності"- особливі функції і повноваження - планові та позапланові виїзні перевірки.

Напрямки діяльності: прогнозування та створення умов для розвитку підприємництва, дерегуляція недержавного сектору економіки, вдосконалення законодавчого регулювання і забезпечення функції контролю у підприємництві.

Інструментарій:

• має право призупиняти рішення центральних та місцевих органів виконавчої влади, що створюють бар'єри для вільного розвитку підприємництва;

• розглядає скарги на дії органів ліцензування щодо видачі ліцензій та приймає відповідні рішення;

• запроваджує ведення єдиного реєстру суб'єктів підприємництва та ліцензійного реєстру.

Засоби державного регулювання підприємницької діяльності: загальна характеристика, види

Ст. 12 ГК:

Ч. 1: Держава для реалізації економічної політики, виконання цільових економічних та інших програм і програм економічного і соціального розвитку застосовує різноманітні засоби і механізми регулювання господарської діяльності.

ч. 2. Основними засобами регулюючого впливу держави на діяльність суб’єктів господарювання є:

- державне замовлення;

- ліцензування, патентування і квотування;

- сертифікація та стандартизація;

- застосування нормативів та лімітів;

- регулювання цін і тарифів;

- надання інвестиційних, податкових та інших пільг;

- надання дотацій, компенсацій, цільових інновацій та субсидій.

Відповідальність за здійснення підприємницької діяльності без ліцензії

Ліцензування: нормативно-правова база, поняття, значення, процедура

ЗУ «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», ГК, згадується в ЦК.

Ліцензія – документ державного зразка, який засвідчує право СГ (ліцензіата) на провадження зазначеного в ньому виду господарської діяльності протягом визначеного строку за умови виконання ліцензійних умов.

Ліцензування - видача, переоформлення та анулювання ліцензій, видача дублікатів ліцензій, ведення ліцензійних справ та ліцензійних реєстрів, контроль за додержанням ліцензіатами

ліцензійних умов, видача розпоряджень про усунення порушень ліцензійних умов, а також розпоряджень про усунення порушень законодавства у сфері ліцензування;

Процедура

1. Суб'єкт господарювання, який має намір провадити певний вид господарської діяльності, що ліцензується, особисто або через уповноважений ним орган чи особу звертається до відповідного органу ліцензування (перелік таких органів – в постанові КМУ «Про затвердження переліку органів ліцензування») із заявою встановленого зразка про видачу ліцензії.

2. У заяві про видачу ліцензії повинні міститися такі дані:

1) відомості про суб'єкта господарювання - заявника:

найменування, місцезнаходження, банківські реквізити, ідентифікаційний код - для юридичної особи;

прізвище, ім'я, по батькові, паспортні дані (серія, номер паспорта, ким і коли виданий, місце проживання), ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків та інших обов'язкових

платежів - для фізичної особи;

2) вид господарської діяльності, вказаний згідно з статтею 9 цього Закону (повністю або частково), на провадження якого заявник має намір одержати ліцензію.

У разі наявності у заявника філій, інших відокремлених підрозділів, які провадитимуть господарську діяльність на підставі отриманої ліцензії, у заяві зазначається їх місцезнаходження.

До заяви про видачу ліцензії додається копія свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності або копія довідки про внесення до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, засвідчена нотаріально або органом, який видав оригінал документа.

У разі запровадження ліцензування нового виду господарської діяльності суб'єкт господарювання, який здійснює цей вид господарської діяльності, зобов'язаний подати протягом 30 робочих днів з дня визначення органу ліцензування заяву та відповідні документи, передбачені цією статтею, для отримання ліцензії на провадження цього виду господарської діяльності.

3. Орган ліцензування після надходження заяви про видачу ліцензії формує ліцензійну справу щодо кожного суб'єкта, в якій зберігаються документи, що подаються суб'єктом господарювання. Орган ліцензування фіксує дату надходження документів у журналі обліку заяв та виданих ліцензій.

4. Орган ліцензування приймає рішення про видачу ліцензії або про відмову у її видачі у строк не пізніше ніж десять робочих днів з дати надходження заяви.

Повідомлення про прийняття рішення про видачу ліцензії або про відмову у видачі ліцензії надсилається (видається) заявникові в письмовій формі протягом трьох робочих днів з дати прийняття відповідного рішення.

Ст. 12 ЗУ: Особливості проведення конкурсу на отримання ліцензій для видів господарської діяльності, провадження яких пов'язане з використанням обмежених ресурсів (видобування уранових руд, дорогоцінних металів, каміння, постачання, зберігання природного газу, наданння послуг радіозв'язку):

1. Ліцензування видів господарської діяльності, провадження яких пов'язане з використанням обмежених ресурсів, у разі надходження кількох заяв про видачу ліцензій, здійснюється тільки за результатами відкритих конкурсів.

2. Не пізніше 60 днів до дня проведення конкурсу, оголошення про нього публікується в друкованих виданнях.

3. Для участі у конкурсі на отримання ліцензії на конкурсній основі суб'єкти господарювання не пізніше ніж за тридцять календарних днів до дня проведення конкурсу подають до органу ліцензування повідомлення про намір взяти участь у конкурсі, а також інші документи, передбачені порядком проведення конкурсу на отримання ліцензії для виду діяльності, що підлягає ліцензуванню на конкурсній основі.

4. Рішення про результати конкурсу оформлюється протоколом і затверджується керівником органу ліцензування у строк не пізніше ніж п'ять робочих днів з дати проведення конкурсу.

5. Повідомлення про прийняття рішення про видачу ліцензії за результатами конкурсу або про відмову у видачі ліцензії за результатами конкурсу надсилається (видається) заявнику в

письмовій формі протягом трьох робочих днів з дати затвердження рішення про результати конкурсу.

Стаття 14. Видача ліцензії

1. Орган ліцензування повинен оформити ліцензію не пізніше ніж за три робочі дні з дня надходження документа, що підтверджує внесення плати за видачу ліцензії.

• Плата за видачу ліцензії вноситься після прийняття рішення про видачу ліцензії.

• Якщо протягом 30 днів не заплатити – можна скасувати рішення про видачу ліцензії або визнати її недійсною.

2. Строк дії ліцензії – від 3х років.

Ліцензування у сфері зовнішньоекономічної діяльності: нормативно-правова база, поняття, призначення, види

Нормативна база. ЗУ «Про зовнішньоекономічну діяльність», ЗУ «Про ліцензування деяких видів господарської діяльності» (загальні засади ліцензування).

Поняття. Ліцензування зовнішньоекономічних операцій визначається як комплекс адміністративних дій органу виконавчої влади з питань економічної політики з надання дозволу на здійснення суб'єктом зовнішньоекономічної діяльності експорту (імпорту) товарів (ЗУ «Про зовнішньоекономічну дія-сть»).

Форми. Автоматичне і неавтоматичне. Автоматичне – надання дозволу на здійснення протягом визначеного періоду експорту (імпорту) товарів, щодо яких не встановлюються квоти. Неавтоматичне – стосовно товарів, щодо яких встановлюються певні квоти.

Призначення. Ліцензування експорту товарів запроваджується в Україні в разі:

 значного порушення рівноваги щодо певних товарів на внутрішньому ринку, що мають вагоме значення для життєдіяльності в Україні – з метою відновлення такої рівноваги;

 необхідності забезпечення захисту життя, здоров'я людини, тварин або рослин, навколишнього природного середовища, громадської моралі, національного багатства художнього, історичного чи археологічного значення або захисту прав інтелектуальної власності, а також відповідно до вимог державної безпеки;

 необхідності застосування заходів щодо захисту вітчизняного товаровиробника;

 необхідності забезпечення захисту патентів, торгових марок та авторських прав;

 необхідності забезпечення виконання міжнародних договорів України.

Ліцензування імпорту товарів запроваджується в Україні в разі:

 різкого погіршення стану платіжного балансу та зовнішніх платежів (якщо інші заходи є неефективними) – для покращення;

 необхідності забезпечення захисту життя, здоров'я людини, тварин або рослин, навколишнього природного середовища, громадської моралі, національного багатства художнього, історичного чи археологічного значення або захисту прав інтелектуальної власності, а також відповідно до вимог державної безпеки;

 необхідності застосування заходів щодо захисту вітчизняного товаровиробника у випадках зростання імпорту в Україну;

 необхідності забезпечення захисту патентів, торгових марок та авторських прав;

 необхідності забезпечення виконання міжнародних договорів України.

Види ліцензій.

1. Експортна (імпортна) - належним чином оформлене право на експорт (імпорт) протягом встановленого строку певних товарів або валютних коштів з метою інвестицій та кредитування; 2. генеральна - відкритий дозвіл на експортні (імпортні) операції по певному товару (товарах) та/або з певною країною (групою країн) протягом періоду дії режиму ліцензування по цьому товару (товарах); 3. спеціальна - належним чином оформлене право на імпорт в Україну протягом установленого строку певного товару (товарів), який є об'єктом спеціального розслідування та/або спеціальних заходів; 4. відкрита (індивідуальна) - дозвіл на експорт (імпорт) товару протягом певного періоду часу (але не менше одного місяця) з визначенням його загального обсягу; 5. разова (індивідуальна) - разовий дозвіл, що має іменний характер і видається для здійснення кожної окремої операції конкретним суб'єктом зовнішньоекономічної діяльності на період не менший, ніж той, що є необхідним для здійснення експортної (імпортної) операції.

Стосовно кожного виду товару може встановлюватися лише один вид ліцензії.

Порядок видачі ліцензій. Ліцензії видаються центральним органом виконавчої влади з питань економічної політики (Мінекономіки) на підставі заявок суб'єктів зовнішньоекономічної діяльності

Патентування: поняття, значення, види діяльності, що підлягають патентуванню, порядок патентування

Правове регулювання – Закон України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» від 23.03.96 (далі – Закон)

Патент – це державне свідоцтво, яке засвідчує право суб’єкта підприємницької діяльності чи його структурного підрозділу займатися видами підприємницької діяльності, що зазначені в Законі. Ознаки: поширюється лише на СПД та зменшує оподаткування (включається до складу валових витрат).

Види діяльності, що підлягають патентуванню:

- Торговельна діяльність за готівкові кошти. Оптова, роздрібна торгівля, діяльність у сфері громадського харчування, що здійснюється за готівкові кошти та здійснюється у пунктах продажу (магазинах, кіосках, складах, ресторанах). Термін дії патенту – 12 місяців, короткотерміновий – 1-15днів. Вартість – встановлюється ОМС залежно від місцевості. У Києві – 60-320 грн. (короткотерміновий – 10грн за добу). Без придбання патенту можна здійснювати продаж хліба, молока, борошна, солі,цукру, морозива. Пільговий патент – поштові марки, листівки, мило, проїзні, періодичні видання друковані ЗМІ, сірники – 25 гривень на рік.

- Діяльність з обміну готівкових валютних цінностей. Вартість – 960 грн на місяць, термін – 36 місяців.

- Гральний бізнес – казино, ігрові автомати з грошовим або майновим виграшем, лотереї (крім державних). Вартість:

4200грн за рік за один автомат

192000 за рулетку

144000 за стіл

6000 боулінг

1800 більярд

Термін – 60 місяців.

- Надання побутових послуг – надання платних послуг для задоволення особистих потреб замовника за готівкові кошти,з використанням кредитних карток. Ремонт аудіо-, відео-, телеапаратури, ломбарди, кіно- та фотолабораторії, ремонт і виготовлення ювелірних виробів. Вартість – також встановлюють місцеві державні адміністрації. М.Київ – 60-320грн за місяць. Термін дії – 12 місяців.

Торговий патент видається за плату суб'єктам підприємницької діяльності державними податковими органами за місцезнаходженням цих суб'єктів або місцезнаходженням їх

структурних (відокремлених) підрозділів, суб'єктам підприємницької діяльності, що провадять торговельну діяльність або надають побутові послуги (крім пересувної торговельної мережі), - за місцезнаходженням пункту продажу товарів або пункту з надання побутових послуг, а суб'єктам підприємницької діяльності, що здійснюють торгівлю через пересувну торговельну мережу, - за місцем реєстрації цих суб'єктів.

Відповідальність за порушення законодавства про патентування

 За несвоєчасну сплату – пеня у розмірі 120% річних облікової ставки НБУ за кожен день прострочення

 Порушення порядку використання патенту – штраф у сумі вартості патенту за один календарний місяць

 Істотні порушення порядку використання патенту – штраф у двократному розмірі вартості патенту за весь строк порушення

Провадження діяльності із реалізації зокрема таких виробів:

хліб і хлібобулочні вироби;

борошно пшеничне та житнє;

сіль, цукор, олія соняшникова і кукурудзяна;

молоко і молочна продукція, крім молока і вершків згущених з

добавками і без них;

продукти дитячого харчування;

безалкогольні напої;

морозиво;

 без одержання пільгового патенту або з порушенням порядку його одержання чи використання – штраф у п’ятикратному розмірі вартості пільгового патенту.

Сертифікація та стандартизація: поняття, значення, правове регулювання

Правове регулювання – Закон України «Про стандартизацію» від 17.05.2001, Декрет КМУ «Про стандартизацію і сертифікацію» від 10.05.1993

За ч.1ст.15 у сфері господарювання застосовуються : стандарти, технічні регламенти, кодекси усталеної практики, класифікатори, технічні умови.

Стандартизація – встановлення положення для загального і багаторазового застосування з метою забезпечення ефективного використання природних ресурсів, відповідності продукції її призначенню, підвищення конкурентоспроможності, усунення бар’єрів у міжнародній торгівлі.

Обов’язкове застосування стандартів:

 Коли у договорі є посилання на стандарти

 Якщо на стандарти є посилання в технічних регламентах

 Якщо виробник чи постачальник продукції склав декларацію про відповідність продукції певним стандартам чи застосував позначення цих стандартів у її маркуванні.

Сертифікація – процедура підтвердження відповідності продукції вимогам нормативних документів. Буває обов’язкова і добровільна. Перелік товарів, що підлягають обов’язковій сертифікації, встановлений Наказом Державного комітету з питань технічного регулювання та споживчої політики (серед них холодильники, морозильники, плити, тостери, грилі, фритюрниці…)У разі позитивного результату сертифікації заявникові видають сертифікат та право маркувати продукцію спеціальним знаком відповідності.

Сертифікація здійснюється уповноваженими підприємствами, установами, організаціями з метою:

- Запобігання реалізації продукції, небезпечної для життя, здоров’я, майна, прир.середовища

- Сприяння споживачеві в виборі продукції

- Створення умов для участі СПД у міжнародній торгівлі, економічному, науково-технічному співробітництві.

Також здійснюється сертифікація товарів, що імпортуються видається сертифікат відповідності або свідоцтво про визнання відповідності.

Орган виконавчої влади у сфері стандартизації та сертифікації – Державний комітет з питань технічного регулювання та споживчої політики.

Відповідальність за порушення стандартів, норм і правил

1. Приписи про заборону реалізації продукції

2. Припис про введення особливого режиму приймання продукції (у разі систематичного порушення у сфері торгівлі)

3. Подання про позбавлення СПД ліцензії (здійснюють органи стандартизації)

4. Притягнення до кримінальної відповідальності (прокурор)

5. Штрафи

- За реалізацію продукції, яка підлягає обов’язковій сертифікації, але не пройшла її – 25% від реалізованої продукції

- Неправомірне використання знаку відповідності – 25%

- Підприємство продовжує реалізовувати продукцію, зазначену у попередніх пунктах – 100% штраф

- Реалізація імпортної продукції, яка підлягає сертифікації і може загрожувати життю і здоров’ю громадян – 50%від реалізованої продукції.

Адміністративна відповідальність – 167 – випуск і реалізація продукції, що не відповідає вимогам стандартів, сертифікатів відповідності, норм, правил і зразків щодо якості, комплектності та упаковки.

168- випуск у продаж нестандартної продукції

168-1- виконання робіт, надання послуг громадянам-споживачам, що не відповідають вимогам стандартів, норм і правил

169- передача замовнику у виробництво документації, яка не відповідає умовам стандартів

170-1- недодержання стандартів при транспортуванні, зберіганні і використанні продукції

Правове регулювання діяльності у сфері державного замовлення

Правове регулювання – Закон України «Про державне замовлення для задоволення пріоритетних державних потреб» від 22.12.1995, Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти , затверджене Постановою КМУ від 17 жовтня 2008р. №921.

Державне замовлення – засіб державного регулювання економіки шляхом регулювання обсягів продукції, які необхідні для задоволення державних потреб і розміщення контрактів на її закупівлю серед СПД.

Пріоритетні потреби – потреби у сферах:

Обороноздатності

Соціально-економічні проблеми

Формування і підтримання державних резервів

Забезпечення виконання державних цільових програм

Функціонування органів державної влади

Замовниками є: ВРУ, ЦОВВ, РМ АРК, обласні, Київська і Севастопольська міські державні адміністрації та інші установи – головні розпорядники бюджетних коштів.

Між замовниками та виконавцями укладається контракт. Замовники оплачують товари, роботи чи послуги за контрактами із коштів Державного бюджету або позабюджетних коштів. Обсяг таких коштів закріплюється у Законі України «Про державний бюджет України» та у Постанові КМУ щодо використання позабюджетних коштів. Окрім цього, КМУ також визначає перелік державних замовників, склад і обсяг замовлень.

Виконавцями є: СПД незалежно від форми власності і місця розташування

Процедура регулюється Положенням. Воно використовується тоді, коли вартість товарів чи послуг становить не менше 100000 грн., а робіт 300000грн, і іх оплата повністю або частково здійснюється за рахунок державних коштів. Використовуються такі процедури:

 відкриті торги;

 торги з обмеженою участю;

 двоступеневі торги;

 запит цінових пропозицій (котирувань);

 закупівля в одного учасника

Основною процедурою є відкриті торги!

Застосування процедури торгів з обмеженою участю для

закупівлі товарів, робіт і послуг потребує погодження з

уповноваженим органом у встановленому ним порядку, крім випадку,

коли процедура торгів з обмеженою участю застосовується після

проведення попередньої кваліфікації учасників.

Застосування процедури закупівлі в одного учасника потребує

погодження з уповноваженим органом у встановленому ним порядку.

Зокрема процедура відкритих торгів спрощено виглядає так:

1.публікується оголошення в інформаційному бюлетені «Вісник державних закупівель»

2. замовник утворює тендерний комітет для проведення процедур закупівель (не менш як 5 осіб). Протягом 3 робочих днів замовник на вимогу СПД надає тендерну документацію, у якій зокрема містяться інструкція про підготовку тендерних пропозицій, перелік критеріїв, які висуваються до учасників та ін.інформація.

3.СПД подають тендерні пропозиції (право брати участь мають усі СПД). Строк для подання пропозицій – 30 днів з дня опублікування оголошення про тендер.

4. у день закінчення строку подання тендерних пропозицій відбувається їх розкриття

5. замовник визначає переможця торгів з числа учасників,

тендерні пропозиції яких не були відхилені, на підставі критеріїв

і методики оцінки тендерних пропозицій, зазначених у тендерній

документації.

Критеріями оцінки можуть бути, зокрема:

 ціна;

 строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

 якість та функціональні характеристики, екологічна чистота;

 післяпродажне обслуговування

 інші критерії.

Загальний строк оцінки не повинен перевищувати 30 днів з дня розкриття тендерних пропозицій.

Державне регулювання цін, тарифів. Відповідальність за порушення порядку застосування цін.

Правове регулювання – Закон України «Про ціни і ціноутворення», глава 21 ГКУ.

Ціна (тариф) – форма грошового визначення вартості продукції (робіт, послуг), яку реалізують суб’єкти господарювання (ч.1 ст.189 ГКУ). Ціни поділяються на:

 Вільні – ціни на товари, роботи та послуги, що встановлюються за згодою сторін та на які не встановлені державні ціни

 Державні

 Державні регульовані – ціни, встановлені компетентними органами державної влади чи органами місцевого самоврядування, які встановлюють граничні відхилення цін на певні товари, роботи, послуги.

 Державні фіксовані ціни – встановлена конкретна ціна на певний товар, роботи чи послуги.

Державне регулювання цін здійснюється за такими напрямками:

1. Встановлення самої ціни

2. Встановлення граничних націнок

3. Встановлення граничних нормативів рентабельності

4. Встановлення обов’язку суб’єкта підприємницької діяльності декларувати зміни цін.

Державне регулювання цін здійснюється щодо:

ресурсів, які справляють визначальний вплив на загальний рівень і динаміку цін

на товари і послуги, що мають вирішальне соціальне значення

продукцію, товари і послуги, виробництво яких зосереджено на підприємствах, що займають монопольне (домінуюче) становище на ринку

Органи, що здійснюють державне регулювання цін, визначені у Постанові КМУ від 25.12.96р. №1548 «Про встановлення повноважень органів виконавчої влади та виконавчих органів міських рад щодо регулювання цін (тарифів). Ними є зокрема такі органи:

- Міністерство транспорту і зв’язку за погодженням із Мінекономіки та Мінфіном – встановлює тарифи на перевезення вантажів залізничним транспортом

- Міністерство освіти і науки, міністерство охорони здоровя та інші центральні органи виконавчої влади, до управління яких належать навчально-виховні заклади, встановлюють за погодженням з Мінфіном граничний розмір плати за проживання у студентських гуртожитках.

- Національна комісія з регулювання електроенергетики – тарифи на електроенергію, що відпускається населенню для побутових потреб

- Обласні, Київська і Севастопольська міські державні адміністрації регулюють тарифи на перевезення пасажирів і вартість проїзних квитків у автобусах, трамваях, тролейбусах, метрополітені.

- Інші.

Реєстрація цін на окремі види продукції

Згідно із Постановою КМУ від 27.12.08 №1138 реєстрації підлягають ціни на: будматеріали, нафтопродукти, гірничорудну, вугільну та металургійну продукцію, яка виробляється вітчизняними підприємствами і реалізується суб’єктам, що використовують для розрахунків за таку продукцію кошти державного бюджету та державним підприємствам. Реєстрацію проводить Мінекономіки.

Контролює дотримання СПД цінової дисципліни Державна інспекція з контролю за цінами, яка діє у складі Мінекономіки. Інспекція здійснює: моніторинг, видачу методичних рекомендацій щодо цінової дисципліни, перевірки (перевірки бухгалтерських документів, обстеження приміщень), за наслідками перевірки може видавати обов’язкові приписи про усунення порушень, приймає рішення про застосування до СПД адміністративно-господарських санкцій.

Відповідальність за порушення цінової дисципліни: уся виручка, одержана СПД в результаті порушення цінової дисципліни, підлягає вилученню до відповідного бюджету залежно від підпорядкованості СПД. До позабюджетних фондів місцевих рад стягується штраф у двократному розмірі суми одержаної виручки.

Ст.165-2 Кодексу про адміністративні правопорушення – на посадову особу, відповідальну за встановлення цін, накладається штраф у розмірі від 5 до 10 неоподатковуваних мінімумів.

Приклад:

Постанова КМУ від 17.10.08 «Про заходи щодо стабілізації цін на лікарські засоби і вироби медичного призначення»

На лікарські засоби і вироби медичного призначення, включені до Національного переліку основних лікарських засобів і виробів медичного призначення, затвердженого постановою КМУ встановлюється гранична постачальницько-збутова надбавка (націнка) не вище ніж 15 % оптової ціни виробника.

Квоти та ліміти як засоби державного регулювання підприємницької діяльності

Відповідно до статті 12 ГКУ квотування та застосування лімітів є одним з основних засобів регулюю¬чого впливу держави на суб’єктів господарювання.

В Україні квоти застосовуються як кількісна межа товарів певних категорій, дозволених для ввозу в країну. У даному випадку вона несе у собі завдання найбільш ефективно і економне використовувати іноземну валюту, захистити власні виробництва, зберегти рівень зайнятості населення. Квота встановлюється і на вивіз (експорт) деяких видів продукції.

Квотування - вста¬новлення граничного обсягу (квоти) виробництва чи обігу (включаю¬чи експорт та імпорт) певних товарів і послуг. Експортні та імпортні квоти, тобто граничний обсяг певної категорії товарів, який дозволено експортувати чи імпортувати протягом встановленого строку, передба¬чені Законом від 16 квітня 1991 року «Про зовнішньоекономічну діяль¬ність» та Декретом Кабінету Міністрів України від 12 січня 1993 року «Про квотування і ліцензування експорту товарів (робіт, послуг).

Переліки товарів, експорт та імпорт яких підлягає ліцензуванню і на які встановлюються квоти, затверджуються Кабінетом Міністрів України щорічно.

Закон визначає поняття експортних (імпортних) квот і ліцензій та їх види.

Квота експортна (імпортна) – це граничний обсяг певної категорії товарів, який дозволено експортувати з території України (або імпортувати на її територію) протягом встановленого строку та який визначається у натуральних чи вартісних одиницях.

В Україні діють такі види експортних (імпортних) квот (контингентів): глобальні, групові, індивідуальні, антидемпінгові, компенсаційні, спеціальні. По кожному виду товару може встановлюватися лише один вид квоти.

Квоти глобальні встановлюються по товару (товарах) без зазначення конкретних країн (груп країн), куди товар (товари) експортується або з яких він імпортується.

Квоти групові встановлюються по товару (товарах) з визначенням групи країн, куди товар (товари) експортуються або з яких він імпортується.

Квоти індивідуальні встановлюються по товару (товарах) з визначенням конкретної країни, куди товар може експортуватись або з якої він може імпортуватись.

Антидемпінгові, компенсаційні та спеціальні квоти були запроваджені законами про захист національного товаровиробника. Кожна з них – це граничний обсяг імпорту в Україну певного товару (товарів), що є об'єктом антидемпінгового, антисубсидиційного чи спеціального розслідування та/або антидемпінгових, компенсаційних чи спеціальних заходів, який дозволено імпортувати в Україну протягом установленого строку та який визначається в натуральних та/або вартісних одиницях виміру.

По кожному виду товарів може встановлюватися лише один вид квоти.

Квотування здійснюється шляхом встановлення режиму видачі індивідуальних ліцензій, причому загальний обсяг експорту (імпорту) за цими ліцензіями не повинен перевищувати обсягу встановленої квоти.

Ліміти — гранично допустимі величини використання ресурсів або, навпаки, гранично допустимі викиди. Постанова Кабінету Міністрів України від 10 серпня 1992 р. № 459 «Про порядок видачі дозволів на спеціальне використання природних ресурсів і встановлення лімітів використання ресурсів загальнодержав¬ного значення» визначає порядок установлення лімітів використання природних ресурсів загальнодержавного значення, лісових ресурсів державного значення,природних ресурсів у межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду загальнодержавного значення, корисних копалин, за винятком загальнопоширених. Ліміти визначають обсяги природних ресурсів, на основі яких видаються дозволи на спеціальне використання природних ресурсів.

Валютне регулювання в Україні: поняття, завдання, методи, відповідальність за порушення

Регулювання - Декрет Кабінету Міністрів України від 19 лютого 1993 р. № 15-93 "Про систему валютного регулювання і валютного контролю"

Валютне регулювання - правовий режим, що дозволяє учасникам валютних відносин здійснювати валютні операції за умови дотримання валютних обмежень та під контролем держави, а також як діяльність держави в особі уповноважених нею органів (валютного регулювання і контролю) застосування адміністративних та економічних методів впливу на учасників валютних правовідносин щодо валютної політики в державі.

Змістом валютного регулювання є його

- суб'єкти,

- об'єкти,

- завдання та

- компетенція відповідних органів.

Суб'єкти валютного регулювання:

- органи виконавчої влади, що наділені відповідними повноваженнями в цій сфері, а також

- резиденти,

- нерезиденти,

- уповноважені банки,

- інші виконавчі органи з питань кредитування іноземними державами,

- інвестори (резиденти та нерезиденти).

Об'єктами валютного регулювання є:

- порядок здійснення валютних операцій (наприклад, норми щодо порядку оформлення та обліку валютообмінних операцій);

- юридичні дії, що виникають із володіння, користування та розпорядження валютними цінностями;

- процесуальні відносини із застосування заходів відповідальності за вчинені валютні правопорушення.

До основних завдань валютного регулювання можна віднести:

1) розробку та прийняття відповідними органами нормативно-правових актів, що визначають принципи та порядок здійснення валютних операцій на території України, порядок ввезення та вивезення іноземної валюти, права та обов'язки суб'єктів валютних відносин, відповідальність за порушення валютного законодавства;

2) визначення основних засад внутрішньої та зовнішньої валютної політики держави;

3) створення системи контролю за дотриманням валютного законодавства України (валютний контроль);

4) формування державного валютного резерву для забезпечення фінансових зобов'язань держави в іноземній валюті.

Аналізуючи зміст валютного регулювання, можна констатувати, що основним його завданням є захист національної валюти та можливість учасників валютних відносин здійснювати валютні операції з урахуванням валютних обмежень та під контролем держави.

Принципи.

- загальноприйняті принципів правового регулювання: законність, системність, ефективність, гласність, прозорість та додержання прав і охоронюваних законом інтересів фізичних і юридичних осіб.

- специфічні принципи:

• запобігання незаконному витоку капіталу за кордон та мобілізації валютних ресурсів;

• конвертації валюти України за поточними валютними операціями резидентів;

• обмеження використання іноземної валюти у внутрішньому обігу;

• здійснення контролю за обігом іноземної валюти та валютних цінностей.

Методи валютного регулювання:

- адміністративні:

1. Встановлення порядку здійснення валютних операцій.

2. Введення обмежень на здійснення окремих валютних операцій залежно від їх характеру, суб'єктів, об'єктів, обсягу та інших факторів.

3. Контроль за дотриманням валютного законодавства і застосування заходів відповідальності до суб'єктів, що порушили встановлений порядок здійснення валютних операцій.

Стаття 16. Декрету: Відповідальність за порушення валютного законодавства

1. Незаконні скуповування, продаж, обмін чи використання валютних цінностей як засобу платежу або як застави, тобто вчинення цих дій без відповідного дозволу (ліцензії), якщо

відповідно до цього Декрету та інших актів валютного законодавства наявність такого дозволу (ліцензії) є обов'язковою, тягнуть за собою адміністративну або кримінальну відповідальність згідно з чинним законодавством України.

2. До резидентів, нерезидентів, винних у порушенні правил валютного регулювання і валютного контролю, застосовуються такі міри відповідальності (фінансові санкції):

- за здійснення операцій з валютними цінностями без одержання генеральної ліцензії НБУ - штраф у сумі, еквівалентній сумі (вартості) зазначених валютних цінностей, перерахованій у валюту України за обмінним курсом НБУ на день здійснення таких операцій, з виключенням банку із Республіканської книги реєстрації банків або без такого виключення;

- за здійснення операцій з валютними цінностями, що потребують одержання ліцензії НБУ без одержання індивідуальної ліцензії НБУ - штраф у сумі, еквівалентній сумі

зазначених валютних цінностей, перерахованій у валюту України за обмінним курсом НБУ на день здійснення таких операцій;

- за торгівлю іноземною валютою банками та іншими фінансовими установами, національним оператором поштового зв'язку без одержання ліцензії НБУ та (або) з порушенням порядку й умов торгівлі валютними цінностями на міжбанківському валютному ринку України, встановлених Національним банком України, - штраф у сумі, еквівалентній сумі (вартості) зазначених валютних цінностей, перерахованій у валюту України за

обмінним курсом Національного банку України на день здійснення таких операцій, з виключенням банку із Республіканської книги реєстрації банків або без такого виключення;

- за невиконання уповноваженими банками обов'язків, передбачених пунктом 4 статті 4 цього Декрету, а також за невиконання уповноваженими банками, фінансовими установами та

національним оператором поштового зв'язку обов'язків, передбачених пунктом 2 статті 13 цього Декрету, - позбавлення генеральної ліцензії Національного банку України на право здійснення валютних операцій або штраф у розмірі, що встановлюється Національним

банком України;

- за порушення резидентами порядку розрахунків, установленого статтею 7 цього Декрету, - штраф у розмірі, еквівалентному сумі валютних цінностей, що використовувалися при розрахунках, перерахованій у валюту України за обмінним курсом Національного банку України на день здійснення таких розрахунків;

- за несвоєчасне подання, приховування або перекручення звітності про валютні операції - штраф у сумі, що встановлюється Національним банком України;

- за невиконання резидентами вимог щодо декларування валютних цінностей та іншого майна, передбачених статтею 9 цього Декрету, - штраф у сумі, що встановлюється Національним банком України.

Правове регулювання державної підтримки СПД

Підстави та порядок застосування засобів державної підтримки суб’єктів господарювання визначаються законом.

Держава намагається стимулювати розвиток господарської діяльності. Насамперед ця підтримка спрямована на розвиток окремих видів підприємницької діяльності (Закон України «Про державну підтримку малого підприємництва» від 19 жовтня 2000 р., Закон України «Про Національну програму сприяння розвитку малого підприємництва в Україні» від 21 грудня 2000 р.) або окремих галузей господарства (наприклад, Закон України «Про заходи щодо державної підтримки суднобудівної промисловості в Україні» від 18 листопада 1999 р. в редакції 13 грудня 2001 р., Закон України «Про стимулювання розвитку сільського господарства на період 2001—2004 років» від 18 січня 2001 р., Закон України «Про державну підтримку підприємств, науково-дослід¬них інститутів і організацій, які розробляють та виготовляють боєприпаси, їх елементи та вироби спецхімії» від 21 вересня 2000 р.)

Держава може надавати дотації суб’єктам господарювання: на підтримку виробництва життєво важливих продуктів харчування, на виробництво життєво важливих лікарських препаратів та засобів реабілітації інвалідів, на імпортні закупівлі окремих товарів, послуги транспорту, що забезпечують соціально важливі перевезення, а також суб’єктам господарювання, що опинились у критичній соціально-економічній або екологічній ситуації, з метою фінансування капітальних вкладень на рівні, необхідному для підтримання їх діяльності, на цілі технічного розвитку, що дають значний економічний ефект, а також в інших випадках, передбачених законом.

Держава може здійснювати компенсації або доплати сільськогосподарським товаровиробникам за сільськогосподарську продукцію, що реалізується ними державі.

Державна підтримка малого підприємництва здійснюється за такими напрямами: (регулюється ЗУ Про державну підтримку малого підприємництва від 19 жовтня 2000 року)

1) формування інфраструктури підтримки і розвитку малого підприємництва, організація державної підготовки, перепідготовки та підвищення кваліфікації кадрів для суб’єктів малого підприємництва;

2) установлення системи пільг для суб’єктів малого підприємництва;

3) запровадження спрощеної системи оподаткування, бухгалтерського обліку та звітності;

4) фінансово-кредитна підтримка малого підприємництва;

5) залучення суб’єктів малого підприємництва до виконання науково-технічних і соціально-економічних програм, здійснення поставки продукції (робіт, послуг) для державних та регіональних потреб.

Джерела правового регулювання захисту економічної конкуренції

Законодавство про захист економічної конкуренції ґрунтується на нормах, установлених Конституцією України і складається із ЗУ «Про захист економічної конкуренції», законів України "Про Антимонопольний комітет України" "Про захист від недобросовісної конкуренції" , інших нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до цих законів. У разі, якщо міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що містяться у цих законах, то застосовуються правила міжнародного договору.

Одним з основних нормативно-правових актів законодавства про захист економічної конкуренції є Закон України "Про захист економічної конкуренції", який регулює відносини органів державної влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю із суб'єктами господарювання; суб'єктів господарювання з іншими суб'єктами господарювання, із споживачами, іншими юридичними та фізичними особами у зв'язку з економічною конкуренцією.

Під економічною конкуренцією (конкуренцією) відповідно до Закону розуміється змагання між суб'єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб'єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.

Економічна конкуренція:поняття, ф-ї, д-не регулювання

1.Економічна конкуренція (конкуренція) (ст. 1 Закону України від 11 січня 2001 p. "Про захист економічної конкуренції") – змагання між суб'єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб'єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.

2.Таким чином, конкуренція становить собою легалізовану форму боротьби за існування на певному ринку, завдяки чому досягається збалансованість між попитом і пропозицією, а в кінцевому підсумку між суспільними потребами і виробництвом.

Конкуренція виконує роль регулятора темпів і обсягів виробництва, спонукаючи виробника запроваджувати науково-технічні досягнення, підвищувати продуктивність праці, вдосконалювати технологію, організацію праці тощо.

Конкуренція є визначальним фактором впорядкування цін, стимулом інноваційних процесів (запровадження в виробництво нових винаходів та технологій). Вона сприяє витісненню з виробництва неефективних підприємств, раціональному використанню ресурсів, забопігає диктату виробників-монополістів по відношенню до споживача.

Конкуренція виконує в ринковій економіці наступні функції:

- функція регулювання;

- функція мотивації;

- функція розподілу;

- функція контролю.

Функція регулювання. Для того, щоби утриматися в боротьбі, підприємець має пропонувати вироби, яким віддає перевагу споживач. Отже і фактори виробництва під впливом ціни спрямовуються в ті галузі, де в них відчувається найбільша потреба.

Функція мотивації. Для підприємця конкуренція означає шанс та ризик одночасно:

?підприємства, які пропонують ліпшу за якістю продукцію або виробляють її з меншими виробничими витратами, отримують винагороду в вигляді прибутку (позитивні санкції). Це стимулює технічний прогрес;

?підприємства, які не реагують на побажання клієнтів або порушення правил конкуренції своїми суперниками на ринку, отримують покарання в вигляді збитків або витісняються з ринку (негативні санкції).

Функція розподілу. Конкуренція не тільки включає стимули до вищої продуктивності, але і дозволяє розподіляти доход серед підприємств і домашніх господарств у відповідності з їхнім ефективним внеском. Це відповідає панівному в конкурентній боротьбі принципу винагороди за результатами.

Функція контролю. Конкуренція обмежує й контролює економічну потужність кожного підприємства. Наприклад, якщо монополіст може призначати єдино можливу ціну, то конкуренція надає покупцеві можливість вибору серед декільох продавців. Чим досконаліше конкуренція, тим справедливіше ціна.

3. Політика держави в області конкуренції спрямована на те, щоби конкуренція могла виконувати свої функції.Економічна конкуренція підтримується державою і захищається за допомогою різних правових засобів. Держава здійснює вплив на конкуренцію за допомогою податкової, кредитно-грошової, інвестиційної політики, фінансування наукових досліджень, розподілу державних замовлень, а також безпосередньо через законодавство про захист економічної конкуренції.

Державна політика, спрямована на захист конкуренції, є інструментом економічної політики Уряду. В Україні її активне впровадження розпочалось із прийняттям Державної програми демонополізації економіки і розвитку конкуренції, схваленої постановою Верховної Ради України від 21 грудня 1993 р № 3757-ХІІ. АМКУ є центральним органом виконавчої влади із спеціальним статусом. Основна мета його діяльності – забезпечення державного захисту конкуренції у підприємницькій діяльності, тобто провадження державної політики зі сприяння розвитку товарних ринків і добросовісної конкуренції, попередження, обмеження і припинення монополістичної діяльності та недобросовісної конкуренції.

Узгоджені антиконкурентні дії СПД: поняття, відповідальність, підстави та порядок отримання дозволу на такі дії

1. Узгодженими діями відповідно до ст. 5 Закону Про захист економічної конкуренції є укладення суб'єктами господарювання угод у будь-якій формі, прийняття об'єднаннями рішень у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб'єктів господарювання. Узгодженими діями є також створення суб'єкта господарювання, метою чи наслідком створення якого є координація конкурентної поведінки між суб'єктами господарювання, що створили зазначений суб'єкт господарювання, або між ними та новоствореним суб'єктом господарювання.

Особи, які чинять або мають намір чинити узгоджені дії, є учасниками узгоджених дій.

Стаття 6 Закону визначає антиконкурентні узгоджені дії як узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції.

Антиконкурентними узгодженими діями, зокрема, визнаються узгоджені дії, які стосуються:

1) встановлення цін чи інших умов придбання або реалізації товарів;

2) обмеження виробництва, ринків товарів, техніко-технологічного розвитку, інвестицій або встановлення контролю над ними;

3) розподілу ринків чи джерел постачання за територіальним принципом, асортиментом товарів, обсягом їх реалізації чи придбання, за колом продавців, покупців або споживачів чи за іншими ознаками;

4) спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів;

5) усунення з ринку або обмеження доступу на ринок (вихід з ринку) інших суб'єктів господарювання, покупців, продавців;

6) застосування різних умов до рівнозначних угод з іншими суб'єктами господарювання, що ставить останніх у невигідне становище в конкуренції;

7) укладення угод за умови прийняття іншими суб'єктами господарювання додаткових зобов'язань, які за своїм змістом або згідно з торговими та іншими чесними звичаями в підприємницькій діяльності не стосуються предмета цих угод;

8) істотного обмеження конкурентоспроможності інших суб'єктів господарювання на ринку без об'єктивно виправданих на те причин.

Вчинення антиконкурентних узгоджених дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом.

Стаття 10. Узгоджені дії, які можуть бути дозволені

Разом з тим зазначені вище узгоджені дії можуть бути дозволені відповідними органами Антимонопольного комітету України, якщо їх учасники доведуть, що ці дії сприяють:

- вдосконаленню виробництва, придбанню або реалізації товару;

- техніко-технологічному, економічному розвитку;

- розвитку малих або середніх підприємців;

- оптимізації експорту чи імпорту товарів;

- розробленню та застосуванню уніфікованих технічних умов або стандартів на товари;

- раціоналізації виробництва.

Проте, зазначені узгоджені дії не можуть бути дозволені органами Антимонопольного комітету України, якщо конкуренція істотно обмежується на всьому ринку чи в значній його частині.

Вчинення узгоджених дій забороняється до отримання у встановленому порядку дозволу органів Антимонопольного комітету. Особа, яка вчинила антиконкурентні узгоджені дії, але раніше за інших учасників цих дій добровільно повідомила про це Антимонопольний комітет України чи його територіальне відділення та надала інформацію, що має істотне значення для прийняття рішення у справі, звільняється від відповідальності за вчинення антиконкурентних узгоджених дій, передбаченої ст. 32 Закону.

Разом з тим така особа не може бути звільнена від відповідальності, якщо вона:

не вжила ефективних заходів щодо припинення нею антиконкурентних узгоджених дій після повідомлення про них Антимонопольному комітету України;

була ініціатором чи забезпечувала керівництво антиконкурентними узгодженими діями;

не надала всіх доказів або інформації стосовно вчинення нею порушення, про які їй було відомо та які вона могла безперешкодно отримати.

Монопольне становище СПД: поняття, можливі випадки зловживання

Відповідно до ст. 1 Закону України від 11 січня 2001 р. "Про захист економічної конкуренції" монопольне становище – домінуюче становище суб'єкта господарювання, яке дає йому можливість самостійно або разом з іншими суб'єктами господарювання обмежувати конкуренцію на ринку певного товару.

Суб'єкт господарювання займає монопольне (домінуюче) становище на ринку товару за умов, якщо:

• на цьому ринку у нього немає жодного конкурента;

• не зазнає значної конкуренції внаслідок обмеженості можливостей доступу інших суб'єктів господарювання до закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів, наявності бар'єрів для доступу на ринок інших суб'єктів господарювання, наявності пільг чи інших обставин (ст. 12 Закону).

Монопольним (домінуючим) вважається становище суб'єкта господарювання, частка якого на ринку товару перевищує 35%, якщо він не доведе, що зазнає значної конкуренції. Монопольним (домінуючим) також може бути визнане становище суб'єкта господарювання, якщо його частка на ринку товару становить 35% або менше, але він не зазнає значної конкуренції, зокрема внаслідок порівняно невеликого розміру часток ринку, які належать конкурентам (тягар доведення цього факту покладено на АМКУ).

Таким чином, у законодавстві України не встановлена незаперечна презумпція відсутності у суб'єкта господарювання монопольного (домінуючого) становища.

Поряд із зазначеними правилами введені спеціальні правила:

1) вважається, що кожен із двох чи більше суб'єктів господарювання займає монопольне (домінуюче) становище на ринку товару, якщо стосовно певного виду товару між ними немає конкуренції або є незначна конкуренція і щодо них, разом узятих, виконується одна з вищенаведених умов (ч. 4 ст. 12 Закону);

2) вважається монопольним також становище кожного з •кількох суб'єктів господарювання, якщо: сукупна частка не більше ніж 3 суб'єктів господарювання, яким на одному ринку належать найбільші частки, перевищує 50%; сукупна частка не більше ніж 5 суб'єктів господарювання, яким на одному ринку належать найбільші частки, перевищує 70% – і при цьому вони не доведуть, що стосовно них не виконуються умови ч. 4 ст. 12 Закону.

Процес встановлення наявності монопольного становища на ринку певного товару здійснюється у відповідності з Методикою визначення монопольного (домінуючого) становища суб'єктів господарювання на ринку, затв. розпорядженням Антимонопольного комітету України від 5 березня 2002 р. № 49-р.

Стаття 13. Зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку

1. Зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку є дії чи бездіяльність суб'єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели або можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, або ущемлення інтересів інших суб'єктів господарювання чи споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

2. Зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку, зокрема, визнається:

1) встановлення таких цін чи інших умов придбання або реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку;

2) застосування різних цін чи різних інших умов до рівнозначних угод з суб'єктами господарювання, продавцями чи покупцями без об'єктивно виправданих на те причин;

3) обумовлення укладання угод прийняттям суб'єктом господарювання додаткових зобов'язань, які за своєю природою або згідно з торговими та іншими чесними звичаями у підприємницькій діяльності не стосуються предмета договору;

4) обмеження виробництва, ринків або технічного розвитку, що завдало чи може завдати шкоди іншим суб'єктам господарювання, покупцям, продавцям;

5) часткова або повна відмова від придбання або реалізації товару за відсутності альтернативних джерел реалізації чи придбання;

6) суттєве обмеження конкурентоспроможності інших суб'єктів господарювання на ринку без об'єктивно виправданих на те причин;

7) створення перешкод доступу на ринок (виходу з ринку) чи усунення з ринку продавців, покупців, інших суб'єктів господарювання.

3. Зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом.

Концентрація СПД. Підстави та порядок її легального здійснення

Економічну концентрацію можна визначити як поглинання, злиття, приєднання та всі інші засоби встановлення одним суб'єктом господарювання (підприємництва) контролю над усією або частиною господарської діяльності іншого суб'єкта. Перелік дій, що можуть бути кваліфіковані як економічна концентрація, містить Положення про порядок подання заяв до Антимонопольного комітету України про попереднє отримання дозволу на концентрацію суб'єктів господарювання (Положення про концентрацію), затв. розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 лютого 2002 р. № 33-р.

Закон України «Про захист економічної конкуренції»

Стаття 22. Концентрація суб'єктів господарювання

1. З метою запобігання монополізації товарних ринків, зловживання монопольним (домінуючим) становищем, обмеження конкуренції органи Антимонопольного комітету України здійснюють державний контроль за концентрацією суб'єктів господарювання (далі - концентрація).

2. Концентрацією визнається:

1) злиття суб'єктів господарювання або приєднання одного суб'єкта господарювання до іншого;

2) набуття безпосередньо або через інших осіб контролю одним або кількома суб'єктами господарювання над одним або кількома суб'єктами господарювання чи частинами суб'єктів господарювання, зокрема, шляхом:

а) безпосереднього або опосередкованого придбання, набуття у власність іншим способом активів у вигляді цілісного майнового комплексу або структурного підрозділу суб'єкта господарювання, одержання в управління, оренду, лізинг, концесію чи набуття в інший спосіб права користування активами у вигляді цілісного майнового комплексу або структурного підрозділу суб'єкта господарювання, в тому числі придбання активів суб'єкта господарювання, що ліквідується;

б) призначення або обрання на посаду керівника, заступника керівника спостережної ради, правління, іншого наглядового чи виконавчого органу суб'єкта господарювання особи, яка вже обіймає одну чи кілька з перелічених посад в інших суб'єктах господарювання, або створення ситуації, при якій більше половини посад членів спостережної ради, правління, інших наглядових чи виконавчих органів двох чи більше суб'єктів господарювання обіймають одні й ті самі особи;

3) створення суб'єкта господарювання двома і більше суб'єктами господарювання, який протягом тривалого періоду буде самостійно здійснювати господарську діяльність, але при цьому таке створення не призводить до координації конкурентної поведінки між суб'єктами господарювання, що створили цей суб'єкт господарювання, або між ними та новоствореним суб'єктом господарювання;

4) безпосереднє або опосередковане придбання, набуття у власність іншим способом чи одержання в управління часток (акцій, паїв), що забезпечує досягнення чи перевищення 25 або 50 відсотків голосів у вищому органі управління відповідного суб'єкта господарювання.

3. Не вважаються концентрацією:

1) створення суб'єкта господарювання, метою чи внаслідок створення якого здійснюється координація конкурентної поведінки між суб'єктами господарювання, що створили зазначений суб'єкт господарювання, або між ними та новоствореним суб'єктом господарювання. Такі дії розглядаються як узгоджені дії відповідно до абзацу другого частини першої статті 5 цього Закону;

2) придбання часток (акцій, паїв) суб'єкта господарювання особою, основним видом діяльності якої є проведення фінансових операцій чи операцій з цінними паперами, якщо це придбання здійснюється з метою їх наступного перепродажу за умови, що зазначена особа не бере участі в голосуванні у вищому органі чи інших органах управління суб'єкта господарювання. У такому випадку наступний перепродаж має бути здійснений протягом одного року з дня придбання часток (акцій, паїв). На клопотання зазначених осіб із обґрунтуванням про неможливість здійснення наступного перепродажу органи Антимонопольного комітету України можуть прийняти рішення про продовження цього строку;

3) дії, які здійснюються між суб'єктами господарювання, пов'язаними відносинами контролю, у випадках, передбачених частиною другою цієї статті, крім випадків набуття такого контролю без отримання дозволу Антимонопольного комітету України, якщо необхідність отримання такого дозволу передбачена законом;

4) набуття контролю над суб'єктом господарювання або його частиною, в тому числі завдяки праву управління та розпорядження його майном арбітражним керуючим, службовою чи посадовою особою органу державної влади.

Стаття 23. Учасники концентрації суб'єктів господарювання

Учасниками концентрації визнаються:

суб'єкти господарювання, стосовно яких здійснюється або має здійснитися злиття, приєднання;

суб'єкти господарювання, які набувають або мають намір набути контроль над суб'єктом господарювання, та суб'єкти господарювання, щодо яких набувається або має набутися контроль;

суб'єкти господарювання, активи (майно), частки (акції, паї) яких набуваються у власність, одержуються в управління (користування), оренду, лізинг, концесію або мають набутися, та їх покупці (одержувачі), набувачі;

суб'єкти господарювання, що є або мають намір стати засновниками (учасниками) новостворюваного суб'єкта господарювання. У разі коли одним із засновників є орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування, орган адміністративно-господарського управління та контролю, учасником концентрації вважається також суб'єкт господарювання, активи (майно), частки (акції, паї) якого вносяться до статутного фонду новостворюваного суб'єкта господарювання;

фізичні та юридичні особи, пов'язані з учасниками концентрації, зазначеними в абзацах другому - п'ятому цієї статті, відносинами контролю, що дає підстави визнати відповідну групу осіб згідно із статтею 1 цього Закону єдиним суб'єктом господарювання.

Стаття 24. Випадки, в яких необхідне отримання дозволу на концентрацію суб'єктів господарювання

1. Концентрація може бути здійснена лише за умови попереднього отримання дозволу Антимонопольного комітету України чи адміністративної колегії Антимонопольного комітету України:

1) у випадках, передбачених частиною другою статті 22 цього Закону та іншими нормативно-правовими актами, коли сукупна вартість активів або сукупний обсяг реалізації товарів учасників концентрації, з урахуванням відносин контролю, за останній фінансовий рік, у тому числі за кордоном, перевищує суму, еквівалентну 12 мільйонам євро, визначену за офіційним валютним курсом, встановленим Національним банком України, що діяв в останній день фінансового року, і при цьому:

вартість (сукупна вартість) активів або обсяг (сукупний обсяг) реалізації товарів, у тому числі за кордоном, не менш як у двох учасників концентрації, з урахуванням відносин контролю, перевищує суму, еквівалентну 1 мільйону євро, визначену за курсом Національного банку України, що діяв в останній день фінансового року у кожного, та

вартість (сукупна вартість) активів або обсяг (сукупний обсяг) реалізації товарів в Україні хоча б одного учасника концентрації, з урахуванням відносин контролю, перевищує суму, еквівалентну 1 мільйону євро, визначену за курсом Національного банку України, що діяв в останній день фінансового року;

2) у випадках, передбачених частиною другою статті 22 цього Закону та іншими нормативно-правовими актами, незалежно від сукупної вартості активів або сукупного обсягу реалізації товарів учасників концентрації, коли:

частка на певному ринку товару будь-якого учасника концентрації або сукупна частка учасників концентрації, з урахуванням відносин контролю, перевищує 35 відсотків, та концентрація відбувається на цьому чи суміжному з ним ринку товару.

2. При розрахунку обсягів реалізації товарів учасників концентрації використовується сума доходу (виручки) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за вирахуванням суми податку на додану вартість, акцизного збору, інших податків або зборів, базою для оподаткування в яких є оборот, за останній фінансовий звітний рік, що передував поданню заяви. Кошти, отримані від реалізації товарів у межах однієї групи суб'єктів господарювання, пов'язаних відносинами контролю, якщо такий облік ведеться, не враховуються.

3. Якщо учасниками концентрації виступають комерційні банки, для розрахунку вартості активів та обсягів реалізації використовується десята частина вартості активів комерційного банку. У випадках, коли учасниками концентрації є страховики, для розрахунку вартості активів страховика використовується сума неттоактивів, а для розрахунку обсягів реалізації товарів - сума доходів від страхової діяльності, визначених відповідно до законодавства України про страхову діяльність.

4. Порядок обчислення порогових показників, що використовуються для цілей цієї статті, а також його особливості стосовно окремих категорій суб'єктів господарювання встановлюються Антимонопольним комітетом України.

5. Концентрація, яка потребує дозволу відповідно до частини першої цієї статті, забороняється до надання дозволу на її здійснення. До надання такого дозволу учасники концентрації зобов'язані утримуватися від дій, які можуть призвести до обмеження конкуренції та неможливості відновлення початкового стану.

Стаття 25. Підстави надання дозволу на концентрацію суб'єктів господарювання

1. Антимонопольний комітет України чи адміністративна колегія Антимонопольного комітету України надають дозвіл на концентрацію у разі, якщо вона не призводить до монополізації чи суттєвого обмеження конкуренції на всьому ринку чи в значній його частині.

2. Кабінет Міністрів України може дозволити концентрацію, на здійснення якої Антимонопольний комітет України не надав дозволу як на таку, що не відповідає умовам частини першої цієї статті, якщо позитивний ефект для суспільних інтересів зазначеної концентрації переважає негативні наслідки обмеження конкуренції.

3. Дозвіл згідно з частиною другою цієї статті не може бути наданий, якщо обмеження конкуренції, зумовлені концентрацією:

не є необхідними для досягнення мети концентрації;

становлять загрозу системі ринкової економіки.

Відповідальність за зловживання монопольним становищем: види, підстави, порядок застосування санкцій антимонопольними органами

Зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку – це дії чи бездіяльність суб'єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели або можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, зокрема обмеження конкурентоспроможності інших суб'єктів господарювання, або ущемлення інтересів інших суб'єктів господарювання чи споживачів, які були б неможливими за умови існування значної конкуренції на ринку (ст. 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції").

Відповідно до Закону України "Про захист економічної конкуренції» Зловживання монопольним (домінуючим) становищем розглядається як порушення законодавства про захист економічної конкуренції і тягне відповідальність у вигляді:

• штрафу (у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб'єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітний рік, що передував року, в якому накладається штраф. У разі наявності незаконно одержаного прибутку, який

перевищує десять відсотків зазначеного доходу (виручки), штраф накладається у розмірі, що не перевищує потрійного розміру незаконно одержаного прибутку.

• примусового поділу (за рішенням Антимонопольного комітетув строк не менше 6 місяців)

Примусовий поділ не застосовується у разі:

неможливості організаційного або територіального відокремлення підприємств, структурних підрозділів чи структурних одиниць;

наявності тісного технологічного зв'язку підприємств, структурних підрозділів чи структурних одиниць (якщо обсяг продукції, яка вживається суб'єктом господарювання, перевищує тридцять відсотків валового обсягу продукції підприємства, структурного підрозділу чи структурної одиниці).

- відшкодування монополістом збитків, завданих іншим суб'єктам господарювання та споживачам (здійснюється на підставі судового рішення)

Недобросовісна конкуренція: поняття, прояви.

Дії що вважаються недобросовісною конкуренцією, мають відповідати двом критеріям:

• здійснюватись у рамках підприємницької діяльності;

• виконуватись з наміром вплинути на конкурентну ситуацію.

Відносини щодо недобросовісної конкуренції регулюються Законом України від 7 червня 1996 р. "Про захист від недобросовісної конкуренції". Він застосовується до відносин, у яких беруть участь суб'єкти господарювання, їх об'єднання, а також органи державної влади, громадяни, у зв'язку з недобросовісною конкуренцією, в тому числі у разі вчинення ними дій за межами України, якщо ці дії мають негативний вплив на конкуренцію на її території, і не поширюється на відносини, у яких беруть участь зазначені суб'єкти, якщо результат їх діяльності виявляється лише за межами України, в разі, коли інше не встановлено міжнародним договором, в якому бере участь Україна.

Згідно зі ст. 1 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції" недобросовісною конкуренцією є будь-які дії у конкуренції, що суперечать правилам, торговим та іншим чесним звичаям у підприємницькій діяльності.

Статтею 7 ЦК України в свою чергу встановлено, що звичаєм чи звичаєм ділового обороту є правило поведінки, яке не встановлене актами цивільного законодавства, але усталене у певній сфері цивільних відносин. Звичай може бути зафіксований у відповідному документі. Звичай, що суперечить договору або актам цивільного законодавства, у цивільних відносинах не застосовується.

Виділяють наступні ознаки недобросовісної конкуренції:

1) недобросовісна конкуренція на відміну від монополістичної діяльності може здійснюватися лише активними діями;

2) такі дії будуть розглядатися як правопорушення, якщо вони суперечать не тільки положенням чинного законодавства, а й звичаям ділового обороту, вимогам добропорядності, розумності, справедливості;

3) суб'єктами недобросовісної конкуренції можуть бути лише суб'єкти господарювання;

4) метою активних дій є набуття переваг у підприємницькій діяльності;

5) у результаті дії конкурентам можуть бути заподіяні збитки або завдана шкода їх діловій репутації.

Положення ст. 1 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції" поширюються на всі відомі і невідомі форми недобросовісної конкуренції. Але для полегшення застосування в ст. ст. 4-19 Закону наведено перелік порушень, які вважаються проявами недобросовісної конкуренції. Системно вони об'єднані у три групи:

• неправомірне використання ділової репутації суб'єкта господарювання (підприємця);

• створення перешкод суб'єктам господарювання та досягнення неправомірних переваг у конкуренції;

• неправомірне збирання, розкриття та використання комерційної таємниці.

Неправомірне використання ділової репутації.

До цієї групи правопорушень відносяться:

• неправомірне використання чужих позначень, рекламних матеріалів, упаковки;

• неправомірне використання товару іншого виробника;

• копіювання зовнішнього вигляду виробу;

• порівняльна реклама.

Створення перешкод підприємцям та досягнення неправомірних переваг у конкуренції.

До цієї групи правопорушень відносяться (ст. ст. 8-15 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції"):

• дискредитація суб'єкту господарювання;

• купівля-продаж товарів, виконання робіт, надання послуг із примусовим асортиментом;

• схиляння до бойкоту суб'єкта господарювання (підприємця);

• схиляння постачальника до дискримінації покупця (замовника);

• схиляння суб'єкта господарювання (підприємця) до розірвання договору з конкурентом;

• підкуп працівника постачальника;

• підкуп працівника покупця (замовника);

• досягнення неправомірних переваг у конкуренції

Неправомірне збирання, розкриття та використання комерційної таємниці.

До цієї групи правопорушень відносяться:

• неправомірне збирання комерційної таємниці;

• розголошення комерційної таємниці;

• схилення до розголошення комерційної таємниці;

• неправомірне використання комерційної таємниці.

Відповідальність за недобросовісну конкуренцію: види, підстави, порядок застосування санкцій антимонопольними органами

ЗУ «Про захст від недобросовісної конкуренції» - будь-які дії у конкуренції, що

суперечать торговим та іншим чесним звичаям у господарській

діяльності.

Види:

1.НЕПРАВОМІРНЕ ВИКОРИСТАННЯ ДІЛОВОЇ РЕПУТАЦІЇ

СУБ'ЄКТА ГОСПОДАРЮВАННЯ

- Неправомірне використання позначень

- Неправомірне використання товару іншого виробника

- Копіювання зовнішнього вигляду виробу

- Порівняльна реклама

2. СТВОРЕННЯ ПЕРЕШКОД СУБ'ЄКТАМ ГОСПОДАРЮВАННЯ

У ПРОЦЕСІ КОНКУРЕНЦІЇ ТА ДОСЯГНЕННЯ

НЕПРАВОМІРНИХ ПЕРЕВАГ У КОНКУРЕНЦІЇ

- Дискредитація суб'єкта господарювання

- Схилення до бойкоту суб'єкта господарювання

- Схилення постачальника до дискримінації покупця

(замовника)

- Підкуп працівника, посадової особи постачальника

- Підкуп працівника, посадової особи покупця

- Досягнення неправомірних переваг у конкуренції

- Поширення інформації, що вводить в оману

3. НЕПРАВОМІРНЕ ЗБИРАННЯ, РОЗГОЛОШЕННЯ ТА ВИКОРИСТАННЯ

КОМЕРЦІЙНОЇ ТАЄМНИЦІ

- Неправомірне збирання комерційної таємниці

- Розголошення комерційної таємниці

- Схилення до розголошення комерційної таємниці

- Неправомірне використання комерційної таємниці

Відповідальність:

- Накладення штрафу до 5% доходу за останній звітний рік перед роком, в якому накладається штраф, якшо доходу намв- то до 10 тис. НМДГ

- Вилучення товарів з неправомірно використаним

позначенням та копій виробів іншого суб'єкта

господарювання

- Спростування неправдивих, неточних або неповних

відомостей

Антиконкурентні дії органів влади: поняття, види, відповідальність.

Ст.. 15 ЗУ «Про захст економічн.конкуренц.» - Антиконкурентні дії органів влади це прийняття будь яких актів( наказів, рішень і т.д.), надання письм/усн. вказівок,будь-які інші дії/безд., які могли або можуть призвести до недопущення, усунення чи спотворення конкуренції. Це:

1.заборона або перешкоджання створенню нових підприємств чи

здійснення підприємництва в інших організаційних формах у

будь-якій сфері діяльності, а також встановлення обмежень на

здійснення окремих видів діяльності, на виробництво, придбання чи

реалізацію певних видів товарів;

2.пряме або опосередковане примушення суб'єктів господарювання

до вступу в асоціації, концерни, міжгалузеві, реґіональні чи інші

форми об'єднань або здійснення узгоджених дій концентрації

суб'єктів господарювання в інших формах;

3.пряме або опосередковане примушення суб'єктів господарювання

до пріоритетного укладення договорів, першочергової поставки

товарів певному колу споживачів чи першочергового їх придбання у

певних продавців;

4.будь-яка дія, спрямована на централізований розподіл товарів,

а також розподіл ринків між суб'єктами господарювання за

територіальним принципом, асортиментом товарів, обсягом їх

реалізації чи закупівель або за колом споживачів чи продавців;

5.встановлення заборони на реалізацію певних товарів з одного

реґіону країни в іншому або надання дозволу на реалізацію товарів

з одного реґіону в іншому в певному обсязі чи за виконання певних

умов;

6.надання окремим суб'єктам господарювання або групам суб'єктів

господарювання пільг чи інших переваг, які ставлять їх у

привілейоване становище стосовно конкурентів, що призводить або

може призвести до недопущення, усунення, обмеження чи спотворення

конкуренції;

7.дія, внаслідок якої окремим суб'єктам господарювання або

групам суб'єктів господарювання створюються несприятливі чи

дискримінаційні умови діяльності порівняно з конкурентами;

8.дія, якою встановлюються не передбачені законами України

заборони та обмеження самостійності підприємств, у тому числі щодо

придбання чи реалізації товарів, ціноутворення, формування програм

діяльності та розвитку, розпорядження прибутком.

Правове регулювання діяльності природних монополій

ЗУ «Про прир.монополії»

- це стан товарного ринку, при якому задоволення попиту є більш ефективним за умови відсутності конкуренції. Внаслідок технологічних особливостей виробництва, а товари, що виробляються, не можуть бути замінені іншими товарами, тому попит на них менше залежить на зміну ціни.

Сфери:

1.транспортування нафти і нафтопродуктів трубопроводами;

2. транспортування природного і нафтового газу трубопроводами та його розподіл;

3. транспортування інших речовин трубопровідним транспортом;

4. передачі та розподілу електричної енергії;

5. користування залізничними коліями, диспетчерськими службами, вокзалами та іншими об'єктами інфраструктури, що забезпечують рух залізничного транспорту загального користування;

6. управління повітряним рухом;

7. зв'язку загального користування;

8. централізованого водопостачання та водовідведення;

9. централізованого постачання теплової енергії;

10. спеціалізованих послуг транспортних терміналів, портів, аеропортів за переліком, який визначається Кабінетом Міністрів України.

Конторль здійснюють національними комісіями регулювання природних монополій та Антимонопольним Комітетом України.

Предмет регулювання- ціни на товари та доступ споживачів до товарів

Правові засади відповідальності СПД згідно актів антимонопольно-конкурентного законодавства

Антимонопольне законодавство України встановлює кілька видів санкцій за порушення норм цього законодавства, а також у загальному вигляді визначає порядок застосування таких санкцій.

Відповідальність за порушення законодавства про економічну конкуренцію передбачена Законом України «Про захист економічної конкуренції». До винного можуть бути застосовані такі види санкцій СТ. 52-55 ЗУ:

1. Накладення штрафів:

- на господарюючих суб'єктів - юридичних осіб і їхнього об'єднання - у розмірі до 300% виторгу від реалізації товарів, робіт, послуг за останній звітний рік;

- на юридичних осіб, їхні об'єднання й об'єднання громадян, що не є господарюючими суб'єктами - до 2 тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

- групу суб'єктів господарювання

2. Примусовий поділ

не застосовується у разі:

- неможливості організаційного або територіального відокремлення підприємств, структурних підрозділів чи структурних одиниць;

- наявності тісного технологічного зв'язку підприємств, структурних підрозділів чи структурних одиниць (якщо обсяг продукції, яка вживається суб'єктом господарювання, перевищує тридцять відсотків валового обсягу продукції підприємства, структурного підрозділу чи структурної одиниці).

3. Адміністративні стягнення за чинним законодавством.

Стаття 164 КУпА Порушення порядку провадження господарської діяльності

Провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом

4. Відшкодування шкоди, що здійснюється за позовами зацікавлених осіб до господарського суду. Головна цивільно-правова санкція - відшкодування збитків, заподіяних зловживанням монопольним становищем і несумлінною конкуренцією

Відповідальність за порушення законодавства про економічну конкуренцію передбачена Законом України «Про захист від недобросовісної конкуренції». До винного можуть бути застосовані органами АМК такі види санкцій, окрім перерахованих вище СТ. 25, 26 ЗУ:

1. Вилучення товарів з неправомірно використаним позначенням і копій виробів іншого господарюючого суб'єкта.

2. Спростування неправдивих, неточних або неповних відомостей.

Перераховані санкції можуть бути застосовані Антимонопольним комітетом України в результаті розгляду справ про порушення норм антимонопольного законодавства.

Майнова відповідальність у вигляді накладення штрафів передбачена стст.19, 20 Закону України «Про обмеження монополізму та недопущення недобросовісної конкуренції у підприємницькій діяльності»

Штрафи на підприємців - юридичних осіб накладаються Антимонопольним комітетом України за:

- відхилення від виконання або несвоєчасне виконання рішень Антимонопольного комітету Украї-ни - у розмірі п'яти відсотків від виторгу підприємця від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітний рік, що передує року, у якому накладається штраф;

- створення, реорганізацію (злиття, приєднання), ліквідацію суб'єктів, вступ одного або декількох суб'єктів господарювання в об'єднання, придбання чи набуття будь-яким іншим способом у власність, одержання в управління (користування) часток (акцій, паїв) та активів (майна) у вигляді цілісних майнових комплексів суб'єктів господарювання чи їх структурних підрозділів, а також в оренду цілісних майнових комплексів суб'єктів господарювання чи їх структурних підрозділів без згоди на це Антимонопольного комітету України, адміністративних колегій, державних уповноважених і територіальних відділень Антимонопольного комітету України у випадках, якщо законодавством передбачено необхідність одержання такої згоди, - у розмірі до 5 відсотків виручки суб'єктів господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітний рік, що передував року, в якому накладається штраф;

- непредставлення, несвоєчасна подача або подача свідомо недостовірної інформації Антимонопольному комітетові України і його територіальним відділенням - у розмірі половини відсотка витор-гу підприємця від реалізації продукції/товарів, робіт, послуг/за останній звітний рік, що переду-вав року, у якому накладається штраф.

У випадку, якщо підприємець працював менше одного року, штрафи обчислюються від виторгу підприємця за час, що передував порушенню.

Рішення щодо накладення штрафів у розмірах понад чотирьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян приймаються винятково Антимонопольним комітетом України на його засіданнях.

Досить радикальною санкцією за порушення антимонопольного законодавства є встановлення матеріальної відповідальності у вигляді вилучення незаконно отриманого прибутку. Прибуток, незаконно отриманий суб'єктами підприємницької діяльності в результаті порушення статей 4, 5 і 7 Закону України «Про обмеження монополізму та недопущення недобросовісної конкуренції у підприємницькій діяльності» (зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірні договори між підприємцями, несумлінна конкуренція), вилучається судом або господарським судом у державний бюджет.

Крім цього, передбачається і така санкція, як примусовий розподіл монопольних утворень у випадку зловживання монопольним становищем.

Розпорядження про примусовий розділ підприємств (об'єднань) підлягає виконанню у встановлений термін, але не пізніше шести місяців. Примусовий поділ не може застосовуватися в тих випадках, коли неможливо розірвати технологічний процес, якщо внутрішня частина обороту підприємств менше 30% у загальному обсязі валової продукції.

Основні види порушень законодавства про захист економічної конкуренції (на жаль це питання я ніяк не змогла скоротити(( писала по лекції))

Згідно із ст.1 ЗУ «Про захист економічної конкуренції» економічна конкуренція – змагання між суб'єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб'єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.

Згідно з вказаним законом до дій, які негативно впливають на конкуренцію, належать:

1. Антиконкурентні узгоджені дії суб’єктів господарювання.

2. Зловживання монопольним становищем на ринку.

3. Недобросовісна конкуренція.

4. Антиконкурентні дії органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю.

5. Обмежувальна та дискримінаційна діяльність суб’єктів господарювання, об’єднань.

Антиконкурентні узгоджені дії є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції. Відповідно до ч.2 ст.6 ЗУ ними є:

1) встановлення цін чи інших умов придбання або реалізації товарів;

2) обмеження виробництва, ринків товарів,

техніко-технологічного розвитку, інвестицій або встановлення

контролю над ними;

3) розподілу ринків чи джерел постачання за територіальним

принципом, асортиментом товарів, обсягом їх реалізації чи

придбання, за колом продавців, покупців або споживачів чи за

іншими ознаками;

4) спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів,

тендерів;

5) усунення з ринку або обмеження доступу на ринок (вихід з

ринку) інших суб'єктів господарювання, покупців, продавців;

6) застосування різних умов до рівнозначних угод з іншими

суб'єктами господарювання, що ставить останніх у невигідне

становище в конкуренції;

7) укладення угод за умови прийняття іншими суб'єктами

господарювання додаткових зобов'язань, які за своїм змістом або

згідно з торговими та іншими чесними звичаями в підприємницькій

діяльності не стосуються предмета цих угод;

8) суттєвого обмеження конкурентоспроможності інших суб'єктів

господарювання на ринку без об'єктивно виправданих на те причин.

Особа, що вчинила антиконкурентні узгоджені дії, але раніше за інших учасників цих дій добровільно повідомила про це Антимонопольний комітет України чи його територіальне відділення та надала інформацію, яка має суттєве значення для прийняття рішення у справі, звільняється від відповідальності за вчинення антиконкурентних узгоджених дій.

Не може бути звільнена від відповідальності особа, якщо вона:

• не вжила ефективних заходів стосовно припинення нею антиконкурентних узгоджених дій після повідомлення про них Антимонопольному комітету України;

• була ініціатором чи забезпечувала керівництво антиконкурентними узгодженими діями;

• не надала всіх доказів або інформації стосовно вчинення нею порушення, про які їй було відомо та які вона могла безперешкодно отримати.

Згідно з ст..10 ЗУ Узгоджені дії можуть бути дозволені відповідними органами Антимонопольного комітетуУкраїни, якщо їх учасники доведуть, що ці дії сприяють:

вдосконаленню виробництва, придбанню або реалізації товару;

техніко-технологічному, економічному розвитку;

розвитку малих або середніх підприємців;

оптимізації експорту чи імпорту товарів;

розробленню та застосуванню уніфікованих технічних умов або

стандартів на товари;

раціоналізації виробництва.

Узгоджені дії, передбачені в частині першій цієї статті, не можуть бути дозволені органами Антимонопольного комітету України, якщо конкуренція суттєво обмежується на всьому ринку чи в значній його частині.

Кабінет Міністрів України може дозволити узгоджені дії, на які Антимонопольним комітетом України не було надано дозволу відповідно до частини другої цієї статті, якщо учасники узгоджених дій доведуть, що позитивний ефект для суспільних інтересів переважає негативні наслідки обмеження конкуренції.

Дозвіл згідно з частиною третьою цієї статті не може бути

наданий, якщо:

• учасники узгоджених дій застосовують обмеження, які не є

необхідними для реалізації узгоджених дій;

• обмеження конкуренції становить загрозу системі ринкової

економіки.

Види відповідальності:

1. Фінансові санкції

2. Відшкодування шкоди (ст..55 ЗУ - Шкода, заподіяна порушеннями законодавства про захист економічної конкуренції відшкодовується особою, що вчинила порушення, у подвійному розмірі завданої шкоди)

3. Адміністративна відповідальність

4. Кримінальна відповідальність (ст..228)

Зловживання монопольним становищем на ринку .

Зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку є дії чи бездіяльність суб'єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели або можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, або ущемлення інтересів інших суб'єктів господарювання чи споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Згідно із ст..13 ЗУ зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку, зокрема, визнається:

1) встановлення таких цін чи інших умов придбання або реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку;

2) застосування різних цін чи різних інших умов до рівнозначних угод з суб'єктами господарювання, продавцями чи покупцями без об'єктивно виправданих на те причин;

3) обумовлення укладання угод прийняттям суб'єктом господарювання додаткових зобов'язань, які за своєю природою або згідно з торговими та іншими чесними звичаями у підприємницькій діяльності не стосуються предмета договору;

4) обмеження виробництва, ринків або технічного розвитку, що завдало чи може завдати шкоди іншим суб'єктам господарювання, покупцям, продавцям;

5) часткова або повна відмова від придбання або реалізації товару за відсутності альтернативних джерел реалізації чи придбання;

6) суттєве обмеження конкурентоспроможності інших суб'єктів господарювання на ринку без об'єктивно виправданих на те причин;

7) створення перешкод доступу на ринок (виходу з ринку) чи усунення з ринку продавців, покупців, інших суб'єктів господарювання.

Зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом (фінансова відповідальність, ст.53 ЗУ + адміністративна відповідальність).

Недобросовісна конкуренція.

Згідно із Законом «Про захист від недобросовісної конкуренції» Недобросовісною конкуренцією є будь-які дії у конкуренції, що суперечать торговим та іншим чесним звичаям у господарській діяльності.

Існують 3 групи дій недобросовісної конкуренції:

1. Неправомірне використання ділової репутації (неправомірне використання позначень, товару іншого виробника тощо).

2. Досягнення неправомірних переваг у конкуренції та створення перешкод іншим суб’єктам (дискредитація інших суб’єктів господарювання, схилення до бойкоту).

3. Неправомірне збирання, розголошення, використання комерційної таємниці.

Відповідальність:

- Штраф;

- Відшкодування шкоди;

- Офіційне спростування неправдивої інфо;

- Адмін.. відп.;

- Крим. Відповідальність.

Антиконкурентні дії органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю.

Згідно ст.. 15 ЗУ Про захист економічної конкуренції» Антиконкурентними діями органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю, зокрема, визнаються:

заборона або перешкоджання створенню нових підприємств чи здійснення підприємництва в інших організаційних формах у будь-якій сфері діяльності, а також встановлення обмежень на здійснення окремих видів діяльності, на виробництво, придбання чи реалізацію певних видів товарів;

пряме або опосередковане примушення суб'єктів господарювання до вступу в асоціації, концерни, міжгалузеві, реґіональні чи інші форми об'єднань або здійснення узгоджених дій концентрації суб'єктів господарювання в інших формах;

пряме або опосередковане примушення суб'єктів господарювання до пріоритетного укладення договорів, першочергової поставки товарів певному колу споживачів чи першочергового їх придбання у певних продавців;

будь-яка дія, спрямована на централізований розподіл товарів, а також розподіл ринків між суб'єктами господарювання за територіальним принципом, асортиментом товарів, обсягом їх реалізації чи закупівель або за колом споживачів чи продавців;

встановлення заборони на реалізацію певних товарів з одного реґіону країни в іншому або надання дозволу на реалізацію товарів з одного реґіону в іншому в певному обсязі чи за виконання певних умов;

надання окремим суб'єктам господарювання або групам суб'єктів господарювання пільг чи інших переваг, які ставлять їх у привілейоване становище стосовно конкурентів, що призводить або може призвести до недопущення, усунення, обмеження чи спотворення конкуренції;

дія, внаслідок якої окремим суб'єктам господарювання або групам суб'єктів господарювання створюються несприятливі чи дискримінаційні умови діяльності порівняно з конкурентами;

дія, якою встановлюються не передбачені законами України заборони та обмеження самостійності підприємств, у тому числі щодо придбання чи реалізації товарів, ціноутворення, формування програм діяльності та розвитку, розпорядження прибутком.

Вчинення антиконкурентних дій органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом.

Обмежувальна та дискримінаційна діяльність суб’єктів господарювання, об’єднань.

Згідно із ст.. 18 ЗУ Суб'єктам господарювання, об'єднанням забороняється схиляти інших суб'єктів господарювання до вчинення порушень законодавства про захист економічної конкуренції чи сприяти вчиненню таких порушень.

Суб'єктам господарювання, об'єднанням забороняється примушувати інших суб'єктів господарювання:

до антиконкурентних узгоджених дій, визначених статтею 6

цього Закону;

до узгоджених дій, визначених статтями 7, 8, 9 та 10 цього

Закону;

до участі у концентрації суб'єктів господарювання.

Основні засади державного контролю (нагляду) у підприємницькій діяльності

Н/п база: ст.19 ГК

Закон України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері ГД».

державний нагляд (контроль) - діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, органів місцевого самоврядування, інших органів (далі - органи державного нагляду (контролю)) в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб'єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, прийнятного рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища;

Стаття 19. Державний контроль та нагляд за господарською

діяльністю

1. Суб'єкти господарювання мають право без обмежень

самостійно здійснювати господарську діяльність, що не суперечить

законодавству.

3. Держава здійснює контроль і нагляд за господарською

діяльністю суб'єктів господарювання у таких сферах:

 збереження та витрачання коштів і матеріальних цінностей

суб'єктами господарських відносин - за станом і достовірністю

бухгалтерського обліку та звітності;

 фінансових, кредитних відносин, валютного регулювання та

податкових відносин - за додержанням суб'єктами господарювання

кредитних зобов'язань перед державою і розрахункової дисципліни,

додержанням вимог валютного законодавства, податкової дисципліни;

 цін і ціноутворення - з питань додержання суб'єктами

господарювання державних цін на продукцію і послуги;

 монополізму та конкуренції - з питань додержання

антимонопольно-конкурентного законодавства;

 земельних відносин - за використанням і охороною земель;

водних відносин і лісового господарства - за використанням та

охороною вод і лісів, відтворенням водних ресурсів і лісів;

 виробництва і праці - за безпекою виробництва і праці,

додержанням законодавства про працю; за пожежною, екологічною,

санітарно-гігієнічною безпекою; за дотриманням стандартів, норм і

правил, якими встановлено обов'язкові вимоги щодо умов здійснення

господарської діяльності;

 споживання - за якістю і безпечністю продукції та послуг;

 зовнішньоекономічної діяльності - з питань технологічної,

економічної, екологічної та соціальної безпеки.

4. Органи державної влади і посадові особи, уповноважені

здійснювати державний контроль і державний нагляд за господарською

діяльністю, їх статус та загальні умови і порядок здійснення

контролю і нагляду визначаються законами.

5. Забороняються незаконне втручання та перешкоджання господарській

діяльності суб'єктів господарювання з боку органів державної

влади, їх посадових осіб при здійсненні ними державного контролю

та нагляду.

6. Органи державної влади і посадові особи зобов'язані

здійснювати інспектування та перевірки діяльності суб'єктів

господарювання неупереджено, об'єктивно і оперативно, дотримуючись

вимог законодавства, поважаючи права і законні інтереси суб'єктів

господарювання.

7. Суб'єкт господарювання має право на одержання інформації

про результати інспектування і перевірок його діяльності не пізніш

як через тридцять днів після їх закінчення, якщо інше не

передбачено законом.

Дії та рішення державних органів контролю та нагляду, а також їх посадових осіб, які проводили інспектування і перевірку, можуть бути оскаржені суб'єктом господарювання у встановленому законодавством порядку.

8. Усі суб'єкти господарювання, відокремлені підрозділи

юридичних осіб, виділені на окремий баланс, зобов'язані вести

первинний (оперативний) облік результатів своєї роботи, складати

та подавати відповідно до вимог закону статистичну інформацію та

інші дані, визначені законом, а також вести (крім громадян

України, іноземців та осіб без громадянства, які провадять

господарську діяльність і зареєстровані відповідно до закону як

підприємці) бухгалтерський облік та подавати фінансову звітність

згідно із законодавством.

Забороняється вимагати від суб'єктів господарювання,

відокремлених підрозділів юридичних осіб, виділених на окремий

баланс, подання статистичної інформації та інших даних, не

передбачених законом або з порушенням порядку, встановленого

законом.

Закон «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері ГД» визначає правові та організаційні засади, основні принципи і порядок здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, повноваження органів державного нагляду (контролю), їх посадових осіб і права, обов'язки та відповідальність суб'єктів господарювання під час здійснення державного нагляду (контролю).

Дія цього Закону не поширюється на відносини, що виникають під час здійснення заходів валютного контролю, митного контролю, контролю за дотриманням бюджетного і податкового законодавства, контролю за дотриманням порядку проведення розрахунків, за виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів, використанням державного та комунального майна, банківського і страхового нагляду, інших видів спеціального державного контролю за діяльністю суб'єктів господарювання на ринку фінансових послуг, державного контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції, під час проведення процедур, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення а також оперативно-розшукової діяльності, дізнання, прокурорського нагляду, досудового слідства і правосуддя.

Стаття 3. Основні принципи державного нагляду (контролю)

Державний нагляд (контроль) здійснюється за принципами:

пріоритетності безпеки у питаннях життя і здоров'я людини, функціонування і розвитку суспільства, середовища проживання і життєдіяльності перед будь-якими іншими інтересами і цілями у сфері господарської діяльності;

підконтрольності і підзвітності органу державного нагляду (контролю) відповідним органам державної влади;

рівності прав і законних інтересів усіх суб'єктів господарювання;

гарантування прав суб'єкту господарювання;

об'єктивності та неупередженості здійснення державного нагляду (контролю);

наявності підстав, визначених законом, для здійснення державного нагляду (контролю);

відкритості, прозорості, плановості й системності державного нагляду (контролю);

неприпустимості дублювання повноважень органів державного нагляду (контролю);

невтручання органу державного нагляду (контролю) у статутну діяльність суб'єкта господарювання, якщо вона здійснюється в межах закону;

відповідальності органу державного нагляду (контролю) та його посадових осіб за шкоду, заподіяну суб'єкту господарювання внаслідок порушення вимог законодавства;

дотримання умов міжнародних договорів України;

незалежності органів державного нагляду (контролю) від політичних партій та будь-яких інших об'єднань громадян.

Правовий статус контролюючих органів, їх повноваження

2.1. Органи державної податкової служби

• ст. 2 Закону України від 4 грудня 1990 р. "Про державну податкову службу в Україні" - здійснення контролю за додержанням податкового законодавства, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів), а також неподаткових доходів, установлених законодавством. На виконання цього завдання органи державної податкової служби мають право:

o здійснювати документальні невиїзні перевірки (на підставі поданих податкових декларацій, звітів та інших документів, пов'язаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обов'язкових платежів) незалежно від способу їх подачі),

1)планові та позапланові виїзні перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування і сплати податків та зборів (обов'язкових платежів), додержання валютного законодавства юридичними особами, їх філіями, відділеннями, іншими відокремленими підрозділами, що не мають статусу юридичної особи, а також фізичними особами, які мають статус спд чи не мають такого статусу, на яких згідно із законами України покладено обов'язок утримувати та/або сплачувати податки і збори (обов'язкові платежі), крім Національного банку України та його установ;

2) здійснювати контроль за:

• додержанням порядку проведення готівкових розрахунків за товари (послуги) у встановленому законом порядку;

• наявністю свідоцтв про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності, ліцензій на провадження видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону, з наступною передачею матеріалів про виявлені порушення органам, які видали ці документи, торгових патентів;

3) при проведенні перевірок вилучати у підприємств, установ та організацій копії фінансово-господарських та бухгалтерських документів, які свідчать про приховування (заниження) об'єктів оподаткування, несплату податків та зборів (обов'язкових платежів), а при проведенні арешту активів платника податків на підставі рішення суду вилучати оригінали первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів із складанням опису, який скріплюється підписами представника органу державної податкової служби та платника податків, і залишенням копій таких документів платнику податків;

4) вимагати від керівників підприємств, установ і організацій, що перевіряються в ході планових та позапланових виїзних перевірок, проведення інвентаризацій основних фондів, товарно-матеріальних цінностей та коштів;

• у разі відмови у проведенні таких інвентаризацій або при проведенні адміністративного арешту активів звернутися до суду щодо спонукання до проведення таких інвентаризацій, а до ухвалення відповідного рішення судом у присутності понятих та представників підприємств, установ і організацій, щодо яких проводиться перевірка, опечатувати каси, касові приміщення, склади та архіви на термін не більше 24 годин з моменту такого опечатування, зазначеного в протоколі.

2.2. Органи державної контрольно-ревізійної служби

• ст. 2 Закон України від 26 січня 1993 р. "Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні" - здійснення державного контролю за витрачанням коштів і матеріальних цінностей, їх збереженням, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і звітності в міністерствах, відомствах, державних комітетах, державних фондах, бюджетних установах, а також на підприємствах і в організаціях, які отримують кошти з бюджетів усіх рівнів та державних валютних фондів, розроблення пропозицій щодо усунення виявлених недоліків і порушень та запобігання їм у подальшому.

• Такий державний контроль здійснюється у формі ревізій і перевірок.

На виконання означеного завдання органам державної контрольно-ревізійної служби надається право:

1) ревізувати і перевіряти у міністерствах, державних комітетах та інших органах державної виконавчої влади, державних фондах, на підприємствах, в установах і організаціях грошові та бухгалтерські документи, звіти, кошториси й інші документи, що підтверджують надходження і витрачання коштів та матеріальних цінностей, проводити перевірки фактичної наявності цінностей (грошових сум, цінних паперів, сировини, матеріалів, готової продукції, устаткування тощо);

2) безперешкодного доступу при проведенні ревізій та перевірок на склади, у сховища, виробничі та інші приміщення, що належать міністерствам та іншим органам виконавчої влади, державним фондам, бюджетним установам, а також підприємствам, установам і організаціям, які отримують кошти з бюджету та з державних валютних фондів, для їх обстеження і з'ясування питань, пов'язаних з ревізією або перевіркою;

• за рішенням суду призупиняти видаткові операції за рахунками у банках та інших фінансових установах у разі, коли керівництво об'єкта, на якому необхідно провести ревізію або перевірку, перешкоджає працівнику державної контрольно-ревізійної служби виконувати свої обов'язки;

3) вимагати від керівників міністерств та інших органів виконавчої влади, державних фондів, бюджетних установ, а також підприємств, установ і організацій, які отримують кошти з бюджету та з державних валютних фондів, що ревізуються або перевіряються, проведення інвентаризацій основних фондів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і розрахунків,

• у разі відмови у проведенні таких інвентаризацій – звернутися до суду щодо спонукання до проведення таких інвентаризацій, а до ухвалення відповідного рішення судом у присутності понятих та представників зазначених підприємств, установ і організацій, щодо яких проводиться перевірка, опечатувати каси, касові приміщення, склади та архіви на термін не більше 24 годин з моменту такого опечатування, зазначеного в протоколі;

4) при проведенні ревізій або перевірок вилучати у підприємств, установ і організацій копії фінансово-господарських та бухгалтерських документів, які свідчать про зловживання, а на підставі рішення суду вилучати до закінчення ревізії або перевірки оригінали первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів із складанням опису, який скріплюється підписами представника органу державної контрольно-ревізійної служби та керівника відповідного підприємства, відповідної установи, організації, та залишенням копій таких документів цим підприємствам, установам, організаціям.

2.3. Державна інспекція України з контролю за цінами

здійснює свою діяльність на підставі Закону України від 3 грудня 1990 р. "Про ціни і ціноутворення" , постанова Кабінету Міністрів України від № 1432 "Про Державну інспекцію з контролю за цінами" та Положення про Державну інспекцію з контролю за цінами, затв. постановою Кабінету Міністрів України № 1819, а також Директивного наказу Міністерства економіки України від 1 березня № 3-Д "Про відносини з Державною інспекцією з контролю за цінами, діяльність якої спрямовується і координується через Міністра економіки України".

Державний контроль за цінами здійснюється при встановленні і застосуванні державних фіксованих та регульованих цін і тарифів. При цьому контролюється правомірність їх застосування та додержання вимог законодавства про захист економічної конкуренції. До повноважень органів з контролю за цінами належать:

1) проведення перевірок та витребування інформації від фізичних осіб щодо установлення та застосування цін, а також одержання необхідних пояснень, довідок щодо перевірки;

2) одержання від суб'єктів господарювання та органів державної влади (статистики, стандартизації), що здійснюють контроль за діяльністю такого суб'єкта, відомостей щодо встановлення й застосування цін на товари, їх техніко-економічних характеристик;

3) обстеження приміщень суб'єктів господарювання;

4) припинення операцій по банківських рахунках у разі відмови у проведенні перевірки чи допуску працівників інспекції для обстеження приміщень, чи неподання або відмови у поданні документів, пов'язаних з установленням цін.

2.4. Органи Антимонопольного комітету України

Згідно зі ст. 7 Закону України від 26 листопада 1993 р. "Про Антимонопольний комітет України" у сфері здійснення контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет України має такі повноваження:

1) перевіряти суб'єкти господарювання, об'єднання, органи влади, органи місцевого самоврядування, органи адміністративно-господарського управління та контролю щодо дотримання ними вимог законодавства про захист економічної конкуренції та під час проведення розслідувань за заявами і справами про порушення законодавства про захист економічної конкуренції;

2) у випадках та порядку, передбачених законом, проводити огляд службових приміщень та транспортних засобів суб'єктів господарювання – юридичних осіб, вилучати або накладати арешт на предмети, документи чи інші носії інформації, які можуть бути доказами або джерелом доказів у справі незалежно від їх місцезнаходження;

3) залучати до проведення перевірок спеціалістів органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій за погодженням з їх керівниками, депутатів місцевих рад – за їх згодою.

2.5. Державна комісія України з цінних паперів та фондового ринку

Зважаючи на те, що завданнями Державної комісії України з цінних паперів і фондового ринку є здійснення державного регулювання та контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних на території України, додержання законодавства у цій сфері, а також захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, застосування санкцій за порушення законодавства у межах своїх повноважень- Положення про Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку затв. Указом Президента України від 14 лютого 1997 р. № 142/97, та інших нормативних актах.

До повноважень Комісії належать:

• здійснення контролю за достовірністю інформації, що надається емітентами та особами, які здійснюють професійну діяльність на ринку цінних паперів, та її відповідністю встановленим стандартам;

• проведення самостійно чи спільно з іншими відповідними органами перевірок та ревізій фінансово-господарської діяльності емітентів, осіб, які здійснюють професійну діяльність на ринку цінних паперів, фондових бірж та саморегулівних організацій;

• вилучення під час проведення перевірок на строк до 3 діб документів, що підтверджують факти порушення актів законодавства про цінні папери.

2.6. Державна комісія з регулювання ринків фінансових послуг України

Згідно зі ст. 27 Закону України від 12 липня 2001 р. "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" до завдань Комісії належить здійснення державного регулювання та нагляду за наданням фінансових послуг та додержанням законодавства у цій сфері, а також захист прав споживачів фінансових послуг шляхом застосування у межах своїх

повноважень заходів впливу з метою запобігання і припинення порушень законодавства на ринку фінансових послуг. На виконання цих завдань Комісія здійснює контроль за достовірністю інформації, що надається учасниками ринку фінансових послуг та проводить самостійно чи разом з іншими уповноваженими органами нагляду виїзні та безвиїзні перевірки діяльності фінансових установ.

2.7. Пенсійний фонд та фонди соціального страхування

Пенсійний фонд України провадить збір, акумуляцію та облік внесків на обов'язкове державне пенсійне страхування, призначає пенсії, забезпечує своєчасне і в повному обсязі їх фінансування та виплату та здійснює інші функції, визначені Законом України від 9 липня 2003 р. "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування". Статтею 64 Закону виконавчій дирекції Фонду надано право:

1) не частіше одного разу на календарний рік проводити планові, а також у випадках, передбачених законодавством, позапланові перевірки на будь-яких підприємствах, в установах і організаціях та у фізичних осіб – суб'єктів підприємницької діяльності бухгалтерських книг, звітів, кошторисів та інших документів, пов'язаних з нарахуванням, обчисленням та сплатою страхових внесків, отримувати необхідні пояснення, довідки і відомості (у тому числі письмові) з питань, що виникають під час таких перевірок;

2) вилучати в установленому законодавством порядку у підприємств, установ, організацій і фізичних осіб – суб'єктів підприємницької діяльності документи, що підтверджують приховування (заниження) розміру заробітної плати (доходу) та інших виплат, на які нараховуються страхові внески, або порушення порядку використання коштів Пенсійного фонду та накопичувального фонду.

Правом проведення перевірок наділені і фонди соціального страхування (Фонд соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Фонд загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття, Фонд соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань), порядок проведення яких встановлений законами України від 23 вересня 1999 р. "Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування від нещасного випадку на виробництві та професійного захворювання, які спричинили втрату працездатності", від 2 березня 2000 р. "Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування на випадок безробіття", від 18 січня 2001 р. "Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування у зв'язку з тимчасовою втратою працездатності та витратами, зумовленими народженням та похованням", та підзаконними нормативним актами, прийнятими на їх виконання.

2.8. Державна санітарно-епідеміологічна служба

Державний санітарно-епідеміологічний нагляд – це діяльність органів, установ та закладів державної санітарно-епідеміологічної служби (СЕС) з контролю за дотриманням юридичними та фізичними особами санітарного законодавства з метою запобігання, виявлення, зменшення або усунення шкідливого впливу небезпечних факторів на здоров'я людей та із застосування заходів правового характеру щодо порушників.

До завдань СЕС Законом України від 24 лютого 1994 р. "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" віднесено санітарно-епідеміологічний контроль у сфері підприємництва.

Державний санітарно-епідеміологічний нагляд здійснюється відповідно до Положення про державний санітарно-епідеміологічний нагляд, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 22 червня 1999 р. № 1109 (в редакції постанови від 19 серпня 2002 р. № 1217), шляхом проведення вибіркових перевірок дотримання санітарного законодавства за планами органів, установ та закладів державної санітарно-епідеміологічної служби, а також позапланових – залежно від санітарної, епідемічної ситуації та за заявами громадян. Результати перевірки оформляються актом, форма і порядок складання якого визначаються головним державним санітарним лікарем України.

Посадові особи СЕС мають право перевіряти суб'єкти господарювання тільки в межах відповідної адміністративно-територіальної одиниці. На вимогу посадових осіб органів СЕС виконання заходів для припинення порушень санітарного законодавства у необхідних випадках здійснюється із залученням працівників органів внутрішніх справ.

2.9. Органи державного пожежного нагляду

Вищим органом у системі органів державного пожежного нагляду є Державний департамент пожежної безпеки, який діє у складі Міністерства з питань надзвичайних ситуацій та у справах захисту населення від наслідків Чорнобильської катастрофи.

Маючи одним із завдань здійснення державного пожежного нагляду в населених пунктах та на об'єктах усіх форм власності, Держпожбезпеки має право проводити перевірки виконання вимог пожежної безпеки органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями і фізичними особами (див. Положення про Державний департамент пожежної безпеки, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 11 квітня 2002 р. № 500).

2.10. Державний комітет України з питань технічного регулювання та споживчої політики

Державний комітет України з питань технічного регулювання та споживчої політики є спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у сфері захисту прав споживачів, стандартизації, метрології, підтвердження відповідності. У сфері споживчої політики та захисту прав споживачів Комітет перевіряє відповідно до законодавства у суб'єктів господарської діяльності сфери торгівлі, громадського харчування і послуг якість товарів (робіт, послуг), додержання вимог щодо їх безпеки згідно з технічними регламентами з підтвердження відповідності та іншими нормативними документами, а в разі потреби – якість сировини, матеріалів, напівфабрикатів і комплектуючих виробів, що використовуються для виробництва продукції (товарів). Комітет також вправі перевіряти виконання

робіт і надання послуг, додержання вимог щодо їх безпеки, а також правил торгівлі шляхом обстежень відповідно до законодавства виробничих, складських, торговельних та інших приміщень суб'єктів господарської діяльності сфери торгівлі, громадського харчування і послуг.

2.11. Державний комітет України з нагляду за охороною праці

Зазначений Комітет є спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади з нагляду за охороною праці та органом державного гірничого нагляду, до основних завдань якого віднесено здійснення державного нагляду за додержанням законів та інших нормативно-правових актів про охорону праці щодо безпечного ведення робіт, державного гірничого нагляду, здійснення державного управління з питань, що належать до його компетенції, у галузі геологічного вивчення, використання та охорони надр.

Посадові особи Держнаглядохоронпраці України відповідно до своїх повноважень мають право безперешкодно відвідувати підконтрольні підприємства (об'єкти), виробництва фізичних осіб, які відповідно до законодавства використовують найману працю, та здійснювати в присутності роботодавця або його представника перевірку додержання законодавства з питань, віднесених до їх компетенції.

Засоби контролю. Перевірки: види, підстави, порядок здійснення

державний нагляд (контроль) - діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, органів місцевого самоврядування, інших органів (далі - органи державного нагляду (контролю)) в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб'єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, прийнятного рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища;

Держава здійснює контроль і нагляд за господарською діяльністю суб'єктів господарювання у таких сферах:

збереження та витрачання коштів і матеріальних цінностей суб'єктами господарських відносин - за станом і достовірністю бухгалтерського обліку та звітності;

фінансових, кредитних відносин, валютного регулювання та податкових відносин - за додержанням суб'єктами господарювання кредитних зобов'язань перед державою і розрахункової дисципліни, додержанням вимог валютного законодавства, податкової дисципліни;

цін і ціноутворення - з питань додержання суб'єктами господарювання державних цін на продукцію і послуги;

монополізму та конкуренції - з питань додержання антимонопольно-конкурентного законодавства;

земельних відносин - за використанням і охороною земель; водних відносин і лісового господарства - за використанням та охороною вод і лісів, відтворенням водних ресурсів і лісів;

виробництва і праці - за безпекою виробництва і праці, додержанням законодавства про працю; за пожежною, екологічною, санітарно-гігієнічною безпекою; за дотриманням стандартів, норм і правил, якими встановлено обов'язкові вимоги щодо умов здійснення господарської діяльності;

споживання - за якістю і безпечністю продукції та послуг;

зовнішньоекономічної діяльності - з питань технологічної,

економічної, екологічної та соціальної безпеки.

Дія Закону «про державний контроль» не поширюється на відносини, що виникають під час здійснення заходів валютного контролю, митного контролю,

контролю за дотриманням бюджетного і податкового законодавства, контролю за дотриманням порядку проведення розрахунків, за виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів, використанням державного та комунального майна, банківського і страхового нагляду, інших видів спеціального державного контролю за діяльністю суб'єктів господарювання на ринку фінансових послуг, державного контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції, під час проведення процедур, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення, а також оперативно-розшукової діяльності, дізнання, прокурорського нагляду, досудового слідства і правосуддя.

Державний нагляд (контроль) здійснюється за принципами:

пріоритетності безпеки у питаннях життя і здоров'я людини,

функціонування і розвитку суспільства, середовища проживання і життєдіяльності перед будь-якими іншими інтересами і цілями у сфері господарської діяльності;

підконтрольності і підзвітності органу державного нагляду (контролю) відповідним органам державної влади;

рівності прав і законних інтересів усіх суб'єктів господарювання;

гарантування прав суб'єкту господарювання;

об'єктивності та неупередженості здійснення державного нагляду (контролю);

наявності підстав, визначених законом, для здійснення державного нагляду (контролю);

відкритості, прозорості, плановості й системності державного нагляду (контролю);

неприпустимості дублювання повноважень органів державного нагляду (контролю);

невтручання органу державного нагляду (контролю) у статутну діяльність суб'єкта господарювання, якщо вона здійснюється в межах закону;

відповідальності органу державного нагляду (контролю) та його посадових осіб за шкоду, заподіяну суб'єкту господарювання внаслідок порушення вимог законодавства;

дотримання умов міжнародних договорів України;

незалежності органів державного нагляду (контролю) від політичних партій та будь-яких інших об'єднань громадян.

Контролюючими органами, які мають право проводити планові

та позапланові виїзні перевірки фінансово-господарської діяльності

суб'єктів підприємницької діяльності, є:

а) органи державної податкової служби

б) митні органи -

в) органи державного казначейства, державної

контрольно-ревізійної служби та органи державної податкової служби

в межах їх компетенції

+ ЗУ №2181:

• пенсійний фонд,

• органи фондів загальнообов’язкового

Планові заходи здійснюються відповідно до річних або

квартальних планів, які затверджуються органом державного нагляду

(контролю) до 1 грудня року, що передує плановому, або до 25 числа

останнього місяця кварталу, що передує плановому.

Щорічно до 1 квітня орган державного нагляду (контролю) готує звіт про виконання річного плану (квартальних планів) державного нагляду (контролю) суб'єктів господарювання за попередній рік і оприлюднює його в мережі Інтернет.

Органи державного нагляду (контролю) здійснюють планові

заходи з державного нагляду (контролю) за умови письмового

повідомлення суб'єкта господарювання про проведення планового

заходу не пізніш як за десять днів до дня здійснення цього заходу.

Строк здійснення планового заходу не може перевищувати п'ятнадцяти робочих днів, а для суб'єктів малого підприємництва - п'яти робочих днів, якщо інше не передбачено законом. Продовження строку здійснення планового заходу не допускається.

Право на проведення планової виїзної перевірки суб'єкта

підприємницької діяльності надається лише у тому разі, коли йому

не пізніше ніж за десять календарних днів до дня проведення

зазначеної перевірки надіслано письмове повідомлення з зазначенням

дати її проведення.

ПЕРЕВІРКИ:

Планові, позапланові.

Перевірки: інспектування, ревізії…

Плановою виїзною перевіркою вважається перевірка фінансово-господарської діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, яка передбачена у плані роботи контролюючого органу і проводиться за місцезнаходженням такого суб'єкта чи за місцем розташування об'єкта власності, стосовно якого проводиться така планова виїзна перевірка. Планова виїзна перевірка - не частіше одного разу на календарний рік у межах компетенції відповідного контролюючого органу.

Планові виїзні перевірки проводяться всіма контролюючими

органами одночасно в день, визначений органом державної податкової

служби. Право на проведення планової виїзної перевірки суб'єкта підприємницької діяльності надається лише у тому разі, коли йому не пізніше ніж за десять календарних днів до дня проведення

зазначеної перевірки надіслано письмове повідомлення з зазначенням

дати її проведення.

Позаплановою виїзною перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена в планах роботи контролюючого органу і проводиться за наявності хоча б однієї з таких обставин:

а) за наслідками зустрічних перевірок виявлено факти, які свідчать про порушення суб'єктом підприємницької діяльності норм законодавства;

б) суб'єктом підприємницької діяльності не подано в установлений строк документи обов'язкової звітності;

в) виявлено недостовірність даних, заявлених у документах

обов'язкової звітності;

г) суб'єкт підприємницької діяльності подав у встановленому порядку скаргу про порушення законодавства посадовими особами контролюючого органу під час проведення планової чи позапланової виїзної перевірки;

д) у разі виникнення потреби у перевірці відомостей, отриманих від особи, яка мала правові відносини з суб'єктом підприємницької діяльності, якщо суб'єкт підприємницької діяльності не надасть пояснення та їх документальні підтвердження на обов'язковий письмовий запит контролюючого органу протягом трьох робочих днів від дня отримання запиту;

е) проводиться реорганізація (ліквідація) підприємства - проводяться лише органами державної податкової служби та органами контрольно-ревізійної служби в межах їх повноважень.

!!!Позапланова виїзна перевірка може здійснюватись і на підставі

рішення Кабінету Міністрів України.

Адміністративно-правовий захист прав та інтересів СПД

Адміністративно-правовий захист - здійснюється засобами державно-правового впливу із залученням спеціально уповноважених державних органів або вищестоящими органами виконавчої влади.

Шляхи реалізації:

1. Шляхом звернення до органів, що мають повноваження із захисту їх прав.

2. Шляхом звернення в порядку підпорядкованості до вищестоящих органів виконавчої влади (посадових осіб).

1. Органи, що мають повноваження.

• Правоохоронні (органи внутрішніх справ)

• Прокуратура

• Податкова міліція (державна податкова служба)

• Антимонопольний комітет

• Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва

Звернення за захистом до цих органів дуже часто завершується судовим розглядом. Тобто 2 види захисту – адміністративний і судовий – поєднуються.

Особливості захисту цими органами:

Міліція – в адміністративному порядку розслідують справи про порушення норма КК (злочини у сфері госп діяльності) – вимагають документи, пояснення тощо. Закінчується все розглядом в суді (судовий захист)

Прокуратура – до неї можна оскаржити в адміністративному порядку дії чи бездіяльність податкової міліції, її посадових та службових осіб (можна і до суду, якщо прокуратурі не довіряєте).

Податкова міліція - захист кредиторів боржника – адміністративний порядок розслідування справ про фіктивне банкрутство.

Антимонопольний комітет – захист прав, порушених внаслідок недотримання законодавства про захист економічної конкуренції або діями з ознаками недобросовісної конкуренції

Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва - захист прав суб'єктів підприємницької діяльності, порушених (або таких, що можуть бути порушені) внаслідок дії регуляторних нормативних актів у сфері підприємництва різної юридичної сили.

2. Звернення до вищестоящого органу – позасудовий шлях вирішення спору, не перешкоджає подальшому зверненню до суду.

Можна оскаржувати –

• дії та бездіяльність митних органів (до Державного митного комітету),

• порушення на ринку цінних паперів та фондовому ринку (до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку),

• рішення директорів департаментів та голів територіальних управлінь фінансових установ (до Голови Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг),

• рішення про накладення штрафу, нарахування пені інші порушення органами Пенсійного фонду (до правління Пенсійного фонду України)

• дії чи бездіяльність податковиз органів (до Державної податкової адміністрації)

Процедура розгляду регулюється - підзаконними нормативними актами – інструкціями, правилами, положеннями тощо вищестоящих з тих органів, дії яких оскаржують ся. Якщо спеціальних нпа нема – загальні вимоги ЗУ «Про звернення громадян».

Нотаріальний захист суб'єктів підприємницької діяльності

Нотаріальний захист суб'єктів підприємницької діяльності полягає в тому, що нотаріус, посвідчуючи угоди, засвідчуючи правильність копій, накладаючи заборону відчуження майна, вчиняючи інші нотаріальні дії відповідно до Закону України від 2 вересня 1993 р. "Про нотаріат" тим самим опосередковано сприяє фізичним та юридичним особам – суб'єктам підприємницької діяльності у здійсненні їх прав та захисті законних інтересів, роз'яснює права й обов'язки, попереджає про наслідки нотаріальних дій, що вчиняються, для того, щоб юридична необізнаність не могла їм зашкодити.

Крім того, нотаріус перевіряє відповідність документів, що подаються для вчинення тієї чи іншої дії, чинному законодавству і відмовляє в учиненні нотаріальної дії у разі її невідповідності законодавству України або чинним міжнародним договорам, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Нотаріуси посвідчують, зокрема, угоди, щодо яких законодавством установлено обов'язкову нотаріальну форму. Відповідно до чинного законодавства обов'язковому нотаріальному посвідченню підлягають:

• договори про відчуження (купівля-продаж, міна, дарування, пожертва, рента, довічне утримання (догляд), спадковий договір) нерухомого майна.

• іпотечні договори, договори про заставу транспортних засобів, космічних об'єктів

• договори про спільну часткову власність на земельну ділянку; купівлю-продаж земельних ділянок, про перехід права власності та про передачу права власності на земельні ділянки;

про обмін земельними ділянками, які виділені єдиним масивом у натурі (на місцевості) власникам земельних часток (паїв)

• договори купівлі-продажу (приватизації) державного майна, відчуження приватизованого майна

• договори найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) строком на 1 рік і більше

• договори найму транспортних засобів за участю фізичної особи, договори позички транспортного засобу, у якому хоча б однією стороною є фізична особа

• договори про створення акціонерних товариств, якщо товариства створюються фізичними особами

• договори управління нерухомим майном

• довіреності на укладання угод, що потребують нотаріальної форми, а також на вчинення дій щодо юридичних осіб за винятком випадків, коли законом або спеціальними правилами допускається інша форма довіреності; довіреність, що видається в порядку передоручення.

На бажання сторін посвідчуються й інші угоди, для яких законодавством не встановлено обов'язкової нотаріальної форми.

При вчиненні нотаріальних дій нотаріуси:

1) встановлюють особу учасників цивільних відносин, які особисто звернулися за вчиненням нотаріальних дій;

2) з'ясовується обсяг цивільної дієздатності фізичних та юридичних осіб, які беруть участь в угодах; у разі укладання угод представником перевіряються його повноваження.

****При перевірці обсягу цивільної правоздатності юридичних осіб, які беруть участь в угодах, нотаріуси зобов'язані ознайомитись з установчими документами (статут, засновницький договір), установчими актами, свідоцтвом про державну реєстрацію (перереєстрацію) суб'єкта підприємницької діяльності (витягом з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України), положенням про філію та представництво юридичної особи, наказом юридичної особи про призначення керівника філії або представництва і перевірити, чи відповідає нотаріальна дія, яка вчиняється, обсягу цивільної правоздатності юридичної особи.

3) у випадках, передбачених законодавством, нотаріус перевіряє наявність спеціального дозволу (ліцензії) на здійснення юридичною особою окремого виду діяльності.

Нотаріуси зобов'язані роз'яснити сторонам зміст і значення поданих ними проектів угод і перевірити, чи відповідає зміст посвідчуваних угод вимогам закону і дійсним намірам сторін (див. п. 36 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затв. наказом Міністерства юстиції України від 3 березня 2004 р. № 20/5).

!!!Договори про відчуження та заставу (іпотеку) майна, що підлягає реєстрації, посвідчуються за умови подання документів, які підтверджують право власності на майно, що відчужується або заставляється, та в передбачених законодавством випадках – державну реєстрацію прав на це майно; ТАКОЖ після перевірки відсутності заборони на відчуження або арешту за даними Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна. У разі наявності заборони договори про відчуження майна, обтяженого боргом, посвідчуються за умови згоди кредитора на заміну боржника (переведення боргу); + посвідчення після перевірки відсутності податкової застави та заставної за даними Державного реєстру застав рухомого майна. Договори про відчуження майна (майнових прав) платником податків, активи якого перебувають у податковій заставі, посвідчуються за умови письмової згоди відповідного податкового органу.

Функції нотаріального посвідчення:

1) запобігання порушенням прав власника, оскільки учасники відносин, що випливають з права власності, нотаріально посвідчують факт передачі прав іншому власнику, що певною мірою стримує їх можливі посягання на права нового власника

2) юридична фіксація набуття такого права, яке лежить в основі вирішення судами (господарськими судами) спорів про порушення прав власності, тобто у цьому випадку нотаріальне посвідчення використовується при застосуванні іншого виду захисту – судового захисту прав власника. У цьому аспекті нотаріальний захист є невід'ємною складовою загальної системи захисту прав власності.

Захист прав та інтересів СПД в поряду адміністративного та господарського судочинства

Захист в порядку адміністративного судочинства – захист, який здійснюється засобами державно-правового впливу із залученням спеціально уповноважених державних органів або вищестоячих органів виконавчої влади.

Реалізується:

* Шляхом звернення до спеціально уповноважених органів

* Шляхом звернення в порядку підпорядкованості до вищестоящих ОВВ/їх посадових осіб

Спеціально уповноважений – компетенція державного контролю і нагляду: органи санітарно-епідеміологічної служби, цінова інспекція, орган захисту прав споживачів  опосередкований захист: забезпечують виконання СПД обов’язків щодо інших СПД.

• Державний комітет з питань регуляторної політики та підприємництва – спеціальний уповноважений орган у сфері регуляторної політики щодо підприємницької діяльності.

- експертує проекти ЗУ. Указів ПУ, постанов КМ, актів ОВВ, МОВВ, ОМС на предмет дотримання державної регуляторної політики

- експертує чинні НПА ( рішення про необхідність усунення їх недоліків, публікацію рішень про зупинення дії актів, направлення повідомлень про це органам юстиції, які цей акт реєстрували

- звернення з пропозиціями до центральних/місцевих ОДВ – внести зміни/скасувати

- моніторинг листів центральних місцевих ОДВ з проханням відкликати лист

• Антимонопольний комітет - розгляд заяв СПД про порушення їх прав внаслідок недотримання законодавства про захист конкуренції або допущення недобросовісної конкуренції з боку інших СПД/рішеннями/діями/бездіяльністю ОДВ

• Правоохоронні органи – адміністративний вплив державних правоохоронних органів на СПД:

- підпорядкованість

- владність

СПД звертається із заявами про порушення їх прав, далі питання вирішує суд

1) Ст 112 КПК органи міліції (досудове слідство у ряді господарських злочинів)

2) Податкова міліція (напр, фіктивне банкрутство)

3) Органи прокуратури – нагляд за додержанням ЗУ ОВВ, ОМС, п/у/о

До вищестоящих (фігове слово)! органів скаржаться на:

Рішення

Дії органів, що здійснюють контроль ( рішення за результатами перевірки можна оскаржити до вищестоящого)

Бездіяльність

Правила скарги містяться у положеннях/інструкціях, що реєструються у МЮ і затверджуються ЦОВВ.

Таке звернення є позасудовим шляхом вирішення спору і не перешкоджає наступному зверненню до судових органів незалежно від рішення цього органу

Захист в порядку господарського судочинства:

Ст. 12 ГПК: Господарським судам підвідомчі:

1) справи у спорах, що виникають при укладанні, зміні, розірванні і виконанні господарських договорів та з інших підстав, а також у спорах про визнання недійсними актів з підстав, зазначених у законодавстві, крім:

• спорів про погодження стандартів та технічних умов;

• спорів про встановлення цін, тарифів

• інших спорів, які у віданні інших органів

2) справи про банкрутство;

3) справи за заявами органів Антимонопольного комітету України, Рахункової палати

Хто звертається?

1. П-ва та орг-ї за захистом своїх прав

2. державні органи у передбач з-м випадках

3. прокурори/їх заступники в інтересах держави (в чому виявлено порушення+необхідність захисту+вказує уповноважений Д. орган)

4. Рахункова палата

Можливе досудове врегулювання спору (крім спорів про визнання договорів недійсними, визнання актів ОДВ, п/о/у недійсними, про стягнення заборгованості за опротестованими векселями, про стягнення штрафів НБУ з ін. фін-кред установ, про звернення стягнення на заставлене майно).

Підстава порушення справи в ГС: письмова заява, що містить:

1) найменування госп. суду;

2) найменування (ЮО) або ім'я (ПІБ, ФО) сторін, їх місцезнаходження/місцепроживання, код ЄДРПОУ/ідентиф код

3) документи, що підтверджують за громадянином статус суб'єкта підприємницької діяльності;

4) ціна позову/сума договору;

5) зміст позовних вимог; кілька відповідачів - зміст позовних вимог щодо кожного з них;

6) виклад обставин;

зазначення доказів; обґрунтований розрахунок сум; посилання на законодавство;

7) відомості про вжиття заходів досудового врегулювання спору;

8) відомості про вжиття запобіжних заходів;

9) перелік документів та інших доказів, що додаються до заяви.

Питання про прийняття ПЗ виріш суддя; прийняв - не пізніше 5 днів з дня її надходження виносить і надсилає сторонам, прокурору, якщо він є заявником, ухвалу про порушення провадження у справі, в якій вказується про прийняття позовної заяви, призначення справи до розгляду в засіданні господарського суду, про час і місце його проведення, необхідні дії щодо підготовки справи до розгляду в засіданні.

Забезпечення позову – ініціатива суду/прокурора(заступника)/сторона; б-я стадія провадження у справі; ШЛЯХОМ:1) накладенням арешту на майно/грошові сумиі;

2) заборона вчиняти певні дії;

3) забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору;

4) зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.

Про забезпечення позову виноситься ухвала.

Строк вирішення спору – заг правило – не більше 2 місяців від дня одержання ПЗ.

Вирішення по суті (задоволення позову, відмова в позові повністю або частково) ГС приймає рішення.

Захист прав та інтересів СПД третейськими судами

Нормативна база – ЗУ «Про третейські суди».

Третейським судом є недержавний незалежний орган, що утворюється за угодою або відповідним рішенням заінтересованих фізичних та/або юридичних осіб для вирішення спорів, що виникають із цивільних та господарських правовідносин.

Юридичні та/або фізичні особи мають право передати на розгляд третейського суду будь-який спір, який виникає з цивільних чи господарських правовідносин, крім винятків.

Винятки: (які стосуються СПД)

1) справ у спорах про визнання недійсними нормативно-правових актів;

2) справ у спорах, що виникають при укладенні, зміні, розірванні та виконанні господарських договорів, пов'язаних із задоволенням державних потреб;

3) справ, пов'язаних з державною таємницею;

5) справ про відновлення платоспроможності боржника чи визнання його банкрутом;

6) справ, однією із сторін в яких є орган державної влади, орган місцевого самоврядування, державна установа чи організація, казенне підприємство;

8) справ, коли хоча б одна із сторін спору є нерезидентом України.

Третейські суди є: постійно діючі та третейські суди для вирішення конкретного спору (суди ad hoc).

Склад третейського суду формується шляхом призначення чи обрання третейських суддів сторонами за згодою. Третейський суд може розглядати справи в складі одного третейського судді або в будь-якій непарній кількості третейських суддів. Якщо сторони не погодили кількісний склад третейського суду в третейському суді для вирішення конкретного спору, то третейський розгляд здійснюється у складі 3 суддів.

Розгляд справи третейським судом починається з винесення відповідної ухвали та направлення її сторонам. Він не обмежений будь-якими строками, якщо інше не встановлено регламентом третейського суду або третейською угодою.

При розгляді справи третейським судом можуть встановлюватися строки для надання пояснень, подання заяв, документів, доказів по справі та вчинення інших процесуальних дій.

Позовна заява до третейського суду подається у письмовій формі (вимоги подібні до вимог цпк)

Рішення третейського суду приймається після дослідження усіх обставин справи третейським суддею, що одноособове розглядав справу, або більшістю голосів третейських суддів, які входять до складу третейського суду. Рішення оголошується у засіданні третейського суду.

Сторони, які передали спір на вирішення третейського суду, зобов'язані добровільно виконати рішення третейського суду без будь-яких зволікань чи застережень. Виконання рішення третейського суду, якщо воно потребує вчинення дій органами державної влади, органами місцевого самоврядування та їх службовими особами, здійснюється за умови видачі компетентним судом виконавчого документа

Рішення третейського суду може бути оскаржене стороною у випадках, передбачених законом, до компетентного суду відповідно до встановлених законом підвідомчості та підсудності справ.

Захист прав та інтересів СПД міжнародним комерційним арбітражем

ЗУ «Про міжнародний комерційний арбітраж» від 24.02.94 р.

= третейському розгляду

Розглядає спори у сфері міжнародної торгівлі

Міжнародний комерційний арбітражний суд при Торгово-промисловій палаті України:

1) постійний

2) За угодою сторін передаються:

- спори, що виникають з договорів та інших цивільно-правових відносин, які виникають при здійсненні міжнародно-економічних відносин, коли 1 зі сторін є підприємство, яке знаходиться за кордоном;

- спори підприємств з іноземними інвестиціями і міжнародних

об'єднань та організацій, створених на території України, між

собою, спори між їх учасниками, а так само їх спори з іншими

суб'єктами права України

3) сторони можуть передбачити процедуру призначення арбітрів

• якщо не визначились – арбітри призначаються Президентом ТПП

• сторони визначають кількість арбітрів; не визначили - призначається 3 штуки.

4) спори вирішуються згідно з правом іншої держави

5) Сторони укладають арбітражну угоду про передачу до арбітражу всіх або певних спорів, які виникли або можуть виникнути між ними в зв'язку з будь-якими конкретними правовідносинами. Як окрема угода чи арбітражне застереження.

6) Форма – письмова.

7) Сторони домовляються про місце арбітражу. Ні – визначає третейський суд

8) Арбітражний розгляд щодо конкретного спору починається у день, коли прохання про передачу цього спору до арбітражу одержано відповідачем.

ППВСУ від 20.12.08 про спори, що виникають з корпоративних відносин звужує перелік – н-д, заборона передавати на розгляд міжнародних третейських судів корпоративні спори

Рішення може бути скасоване: Апеляційним судом АРК, обласним судом, міст Києва/Севастополя

Підстави (ЗУ)

- процедурні: неналежно повідомлено

спір не передбачено арбітражною угодою

склад суду/процедура не відповідають угоді

угода є недійсною

1 зі сторін – недієздатна

- об’єктивні: об’єкт спору не може бути предметом розгляду за законодавством України

Арбітражне рішення суперечить публічному порядку України

Клопотання про скасування рішення – 3 місяці з дня коли особа отримала рішення

Ознаки рішення: - остаточне

- обов’язкове

- відмова від виконання – примусове виконання за місцем знаходження боржника (Конвенція про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень (Нью-Йорк, 1958)

*потрібне або визнання рішення, або рішення про виконання

Господарсько-правова відповідальність СПД

Згідно зі ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених ГК України, іншими законами та договорами.

Господарсько-правова відповідальність передбачена за порушення, вчинені в сфері господарської (в тому числі підприємницької) діяльності "учасниками господарських відносин", до яких, зокрема, належать суб'єкти господарської діяльності (юридичні та фізичні особи – суб'єкти підприємницької діяльності); органи державної влади і управління також можуть нести господарсько-правову відповідальність за порушення у сфері господарювання. У сфері господарювання фізичні особи – суб'єкти підприємницької діяльності, посадові (службові) особи суб'єктів підприємницької діяльності – юридичних осіб, а також органів державної влади та управління, крім господарсько-правової відповідальності за певні правопорушення можуть притягатися до адміністративної та кримінальної (а працівники цих осіб незалежно від наявності у них статусу посадової (службової) особи – до дисциплінарної та матеріальної) відповідальності.

Частина 3 ст. 216 ГК України визначає принципи господарсько-правової відповідальності, згідно з якими:

- потерпіла сторона має право на відшкодування збитків незалежно від того, чи є застереження про це в договорі;

- передбачена законом відповідальність виробника (продавця) за недоброякісність продукції застосовується також незалежно від того, чи є застереження про це в договорі;

- сплата штрафних санкцій за порушення зобов'язання, а також відшкодування збитків не звільняють правопорушника без згоди другої сторони від виконання прийнятих зобов'язань у натурі;

- у господарському договорі неприпустимі застереження щодо виключення або обмеження відповідальності виробника (продавця) продукції.

Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх можливих заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі, коли інше не передбачено законом або договором, суб'єкт господарювання за порушення господарського зобов'язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов'язання було неможливе внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов'язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов'язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

За невиконання або неналежне виконання господарських зобов'язань чи порушення правил здійснення господарської діяльності правопорушник відповідає належним йому на праві власності або закріпленим за ним на праві господарського відання чи оперативного управління майном, якщо інше не передбачено ГК України та іншими законами. Засновники суб'єкта господарювання не відповідають за зобов'язаннями цього суб'єкта, крім випадків, передбачених законом або установчими документами (винятки передбачені для казенних підприємств, а також товариств з додатковою відповідальністю, повних та командитних товариств, у яких засновники несуть відповідальністю у тій чи іншій мірі за боргами створеного ними суб'єкта).

Сторони зобов'язання можуть передбачити певні обставини, які через свій надзвичайний характер є підставою для звільнення їх від господарської відповідальності у разі порушення зобов'язання саме через ці обставини (наприклад, обставини непереборної сили), а також порядок засвідчення факту виникнення таких обставин.

Господарсько-правова відповідальність опосередковується накладанням господарських санкцій.

Господарські санкції (ст. 217 ГКУ) заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. Господарські санкції застосовуються у встановленому законом порядку за ініціативою учасників господарських відносин, а адміністративно-господарські санкції – уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій:

 відшкодування збитків;

ст. 224 ГКУ зазначає, що учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов'язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками, в свою чергу, розуміються витрати, понесені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також неодержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

До складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються:

• вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства;

• додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб'єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов'язання другою стороною;

• неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов'язання другою стороною;

• матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Відшкодування збитків, завданих неналежним виконанням зобов'язання, не звільняє зобов'язану сторону від виконання зобов'язання в натурі, крім випадків, коли інше передбачено законом або договором, або управнена сторона відмовилася від прийняття виконання зобов'язання.

 штрафні санкції;

ст. 230 ГК України штрафними визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання'.

У разі, якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов'язання або у певній визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов'язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

У разі недосягнення згоди між сторонами щодо встановлення та розміру штрафних санкцій за порушення зобов'язання спір може бути вирішений у судовому порядку за заявою заінтересованої сторони відповідно до вимог ГК України.

Законом щодо окремих видів зобов'язань може бути визначений розмір штрафних санкцій, зміна якого за погодженням сторін не допускається.

Вимогу щодо сплати штрафних санкцій за господарське правопорушення може заявити учасник господарських відносин, права чи законні інтереси якого порушено, а у випадках, передбачених законом – уповноважений орган, наділений господарською компетенцією. Сплата штрафних санкцій за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання не звільняє боржника від виконання зобов'язання в натурі.

 оперативно-господарські санкції;

Відповідно до ст. 235 ГК України оперативно-господарськими санкціями є заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або запобігання повторенню порушень зобов'язання, що застосовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором, причому незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

У господарських договорах сторони можуть передбачати застосування таких видів оперативно-господарських санкцій:

1) одностороння відмова від виконання свого зобов'язання управненою стороною із звільненням її від відповідальності за це у разі порушення зобов'язання другою стороною; відмова від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони; відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо;

2) відмова управненої сторони зобов'язання від прийняття подальшого виконання зобов'язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов'язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо);

3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо;

4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов'язання.

Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. Оперативно-господарські санкції можуть.застосовуватися одночасно з відшкодуванням збитків та стягненням штрафних санкцій.

 адміністративно-господарські санкції.

Згідно зі ст. 238 ГК України адміністративно-господарськими санкціями є заходи організаційно-правового або майнового характеру, спрямовані на припинення правопорушення суб'єкта господарювання та ліквідацію наслідків порушення встановлених законодавчими актами правил здійснення господарської діяльності. Вони можуть бути застосовані до суб'єктів господарювання уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування у вигляді:

1) вилучення прибутку (доходу);

2) накладання адміністративно-господарського штрафу;

3) стягнення зборів (обов'язкових платежів);

4) зупинення операцій за рахунками суб'єктів господарювання;

5) застосування антидемпінгових заходів;

6) припинення експортно-імпортних операцій; застосування індивідуального режиму ліцензування;

7) зупинення дії ліцензії (патенту) на здійснення суб'єктом господарювання певних видів господарської діяльності;

8) анулювання ліцензії (патенту) на здійснення суб'єктом господарювання окремих видів господарської діяльності;

9) обмеження або зупинення діяльності суб'єкта господарювання;

10) скасування державної реєстрації та ліквідація суб'єкта господарювання тощо.

Іншими законами, відповідно, можуть бути встановлені інші адміністративно-господарські санкції.

Адміністративно-господарські санкції можуть бути застосовані до суб'єкта господарювання протягом 6 місяців з дня виявлення порушення, але не пізніш як через 1 рік з дня порушення цим суб'єктом встановлених правил здійснення господарської діяльності, крім випадків, передбачених законом.

Поняття та види господарських санкцій

Господарські санкції – заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті яких для нього настають несприятливі економічні та (або) правові наслідки. Господарськими санкціями є:

• відшкодування збитків

• штрафні санкції

• оперативно-господарські санкції.

Такі санкції застосовуються у встановленому законом порядку за ініціативою СПД.

Відщкодування збитків

Склад збитків за ГКУ складають:

 вартість витраченого,знищеного чи пошкодженого майна

 додаткові витрати, понесені стороною, яка зазнала збитків

 неодержаний прибуток

 матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законодавством

За ч.5ст.225 сторони заздалегідь в договорі можуть обумовити розмір збитків у твердій сумі або у вигляді відсоткових ставок залежно від розміру невиконаного зобов’язання чи строків пропущення виконання. Однак якщо розмір певного виду відповідальності встановлений законом, то обмеження відповідальності у договорі у такому випадку не допускається.

СПД, що вчинив господарське правопорушення, ЗОБОВЯЗАНИЙ:

1. Вжити необхідних заходів для запобігання збиткам або щодо зменшення їх розміру

2. Сторона, що порушила господарське зобов’язання або напевно знає, що порушить його, повинна невідкладно повідомити про це іншу сторону. В протилежному випадку ця сторона позбавляється права посилатися на невжиття контрагентом заходів щодо запобігання збиткам та вимагати зменшення їх розміру

3. Сторона зобов’язання, яка була своєчасно повідомлена контрагентом про можливе невиконання чи неналежне виконання зобов’язання, якщо вона не вчинила заходів для запобігання збиткам, хоча могла їх вчинити, позбавляється права на відшкодування збитків, якщо договором чи законом не передбачено інше.

У разі невиконання зобов’язання про передачу індивідуально визначеної речі, управнена сторона має право вимагати її відібрання або відшкодування збитків.

НЕ ПІДЛЯГАЮТЬ відшкодуванню збитки, завдані ПРАВОМІРНОЮ відмовою від виконання зобов’язань.

Відшкодування збитків не звільняє зобов’язану особу від виконання зобов’язання, крім випадків, коли інше передбачено законом або договором або управнена сторона відмовилась від прийняття виконання зобов’язання.

Штрафні санкції

Ними є господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка – штраф, пеня), яку учасники господарських відносин зобов’язані сплатити за невиконання або неналежне виконання зобов’язання.

Розмір штрафних санкцій встановлюється у договорі, однак щодо деяких видів зобов’язань такий розмір може встановлюватися законом(тоді його зміна у договорі не допускається). У договорі можна встановити розмір санкцій як у твердій сумі, так і у відсотках до суми невиконаної частини зобов’язання, або до суми всього зобов’язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг)

Якщо порушене зобов’язання, суб’єктом якого є СПД, що належить до державного сектору економіки, або порушення стосується виконання державного контракту, або виконання зобов’язання фінансується з держбюджету чи за рахунок державного кредиту, штрафні санкції застосовуються у таких розмірах, якщо інше не передбачене законом або договором:

 За порушення щодо якості (комплектності) товарів (робіт, послуг) – штраф 20%вартості неякісних товарів, робіт чи послуг

 За порушення строків виконання зобов’язання – 0,1% вартості товарів, робіт, послуг, з яких допущено прострочення за кожен день + якщо прострочення понад 30 днів – 7%від вартості.

 Штрафні санкції за порушення грошового зобов’язання – не більше подвійної облікової ставки НБУ.

Збитки у господарських зобов’язаннях стягуються у частині, що не покривається санкціями (залікова неустойка), хоча договором може бути передбачене інше (тільки штрафні,збитки стягуються у певній сумі понад штрафні, за вибором кредитора стягуються або збитки, або штрафні).

Нарахування штрафних санкцій, якщо інше не передбачено законом або договором, припиняється через 6 місяців від дня, коли зобов’язання мало бути виконано.

Суд може зменшити розмір штрафних санкцій, якщо вони надмірно великі порівняно зі збитками кредитора.

Відшкодування штрафних санкцій не звільняє зобов’язану особу від виконання зобов’язання, крім випадків, коли інше передбачено законом або договором або управнена сторона відмовилась від прийняття виконання зобов’язання.

Оперативно-господарські санкції

Це заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов’язань, що використовується самими сторонами в односторонньому порядку.

Можуть бути застосовані лише ті санкції, що передбачені договором!

Види оперативно-господарських санкцій:

 Одностороння відмова від виконання зобов’язання – у разі порушення зобов’язання іншою стороною

Відмова від оплати, якщо зобов’язання виконано неналежним чином або достроково боржником без згоди другої сторони

Відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива

 Відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин

 Встановлення на майбутнє додаткових гарантій належного виконання, наприклад, зміна порядку оплати продукції, переведення на оплату після перевірки якості та ін.

Перелік, що є у ст.236 ГКУ, не є вичерпним.

Адміністративна та кримінальна відповідальність у сфері підприємницької діяльності

Адмін. відповідальність

Нормативно-правові акти:

1. Кодекс про адміністративні правопорушення( проте на сьогоднішній день він застарів : вже не виконує своєї основної Функції. У зв'язку з цим був прийнятий проект нового Кодексу про адміністративні проступки України)

2. Закон України "Про пожежну безпеку" від 17 грудня 1993 року № 3745-ХІІ

3. Закон України "Про забезпечення санітарного і епідемічного благополуччя населення" від 24 лютого 1994 року № 4004-ХІІ

4. Закон України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами і державними цільовими фондами" від 21 грудня 2000 року № 2181 –III

5. Правила розгляду подій про порушення антимонопольного комітету і відповідальності за вимог законодавства затверджені наказом Державної податкової служби від 9 січня 1997 року

Склади правопорушень:

- Порушення умов провадження підприємницької діяльності

- Порушення ліцензійних умов провадження господарської діяльності

-Порушення правил торгівлі, виконання робіт і надання послуг

-Відмова споживачам у реалізації їх прав

- Порушення встановленого порядку виробництва спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів

- Порушення правил торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами

- Порушення бюджетного законодавства

- Порушення порядку провадження торговельної діяльності, діяльності надання послуг у сфері грального бізнесу та побутових послуг

- Провадження банківської діяльності без банківської ліцензії

Відповідальність за дані правопорушення настає тільки за наявності вини порушника, з дотриманням строків передбачених (6 місяців/1 рік, крім інших випадків, встановлених законами).

Види адміністративних санкцій:

• Вилучення прибутку, доходу (наприклад, отримано дохід в разі порушення правил здійснення певних видів ПД)

• Штраф ( за прострочення внесення обов’язкових платежів до бюджету:

до 30 дн.-10% несплаченої суми;до 90 дн. -30%; більше 90 дн. – 50%

• зупинення дії ліцензії( згідно Постанови КабМіну: неподання звіту про обсяг збуту - зупинення ліцензії)

• анулювання ліцензії( у разі повторного порушення ліцензійних умов

• обмеження зупинення діяльності

• скасування державної реєстрації, ліквідація СПД(діяльність суперечить ЗУ установчим документам)

Кримінальна відповідальність за злочини у сфері підприємницької діяльності полягає у

• у разі порушення зайняття господарською або банківською діяльністю, якщо це було вчинено з отриманням доходу у великих розмірах – до СПД може бути застосовано штраф від 100 до 250 нмдг, виправні роботи, або обмеження волі на строк до двох років)

• у випадку зайняття забороненими видами господарської діяльності застосовуються штраф(50-100 нмдг), позбавлення права займати посади чи займатися певною дільністю на строк до 3 років. Якщо ці дії вчинені у великих розмірах, то СПД карається обмеженням волі до 5 років

• фіктивне підприємництво( штраф від 300 до 500 нмдг;обмеження волі до 3 років; якщо злочином завдана велика матеріальна шкода, то відповідальність переростає у позбавлення волі від 3 до 5 років)

• легалізація доходів, одержаних злочинним шляхом(позбавлення волі на строк від 3 до 12 років+ конфіскація коштів, іншого майна отриманого злочинним шляхом) .

КК України передбачені інші склади правопорушень, за які настає кримінальна відповідальність. Ними є обман покупців та завмовників, примушування до антиконкурентних узгоджених дій, випуск та реалізація недоброякісної продукції тощо.

Страйк як крайній засіб вирішення трудових спорів (конфліктів). Умови визнання страйку законним

Страйк – тимчасове колективне добровільне припинення роботи працівниками підприємства чи структурного підрозділу з метою вирішення колективного трудового спору.

Право на страйк закріплене у Конституції України, в Європейській соціальній хартії та у Міжнародному пакті про економічні, соціальні і культурні права.

Гарантії реалізації права на страйк:

• Участь у страйку не вважається порушенням трудової дисципліни

• До працівників, що беруть участь у страйку, не можна застосовувати дисциплінарну відповідальність, за винятком, коли страйк визнано незаконним

• Протягом усього періоду страйку за працівниками зберігається місце роботи, ін.трудові права

Етапи проведення страйку:

 Рішення приймається загальними зборами найманих працівників або конференцією працівників за поданням виборного органу первинної профспілкової організації або іншого органу, що представляє інтереси працівників. Рішення прийняте, якщо за нього проголосувала більшість працівників на загальних зборах або 2/3 конференції працівників. Рішення оформлюється протоколом. Одночасно обирається орган чи особа, що очолюватимуть страйк.

 Оголошення галузевого, територіального чи національного страйку починається із рекомендації відповідного галузевого, територіального чи національного органу, що представляє інтереси найманих працівників чи профспілок. Це рішення надсилається трудовим колективам, але вони самостійно приймають рішення про участь у страйку. Галузевий страйк – на підприємствах, де він оголошений, кількість працюючих становить більше половини працівників відповідної галузі. Територіальний – участь беруть більше половини загальної кількості найманих працівників відповідної адміністративно-територіальної одиниці. Національний – ним охоплено працівників підприємств більшості регіонів України (регіонами є АРК, області, міста Київ і Севастополь).

 Орган чи особа, яка очолює страйк, зобов’язана повідомити роботодавця не пізніше ніж за 7 днів до початку страйку, а на безперервно діючих виробництвах – не пізніше ніж за 15 днів.

 Під час страйку місцеперебування органу(особи), що його очолює та працівників визначається органом(особою), що очолює страйк за погодженням із роботодавцем.

 У разі проведення зборів, мітингів, пікетів за межами підприємства орган(особа), що очолює страйк, повинен повідомити про це місцевий ОВВ чи ОМС не пізніше, ніж за 3дні.

 Під час страйку сторони спору зобов’язані продовжувати пошук шляхів для його вирішення. Може бути укладена угода про вирішення колективного трудового спору (конфлікту) , підписана роботодавцем та керівником органу, що очолює страйк.

Забороняється проведення страйку за умов, якщо припинення працівниками роботи створює загрозу життю і здоров'ю людей, довкіллю або перешкоджає запобіганню стихійному лиху, аваріям,

катастрофам, епідеміям та епізоотіям чи ліквідації їх наслідків. Проведення страйку забороняється працівникам органів державної влади, безпеки та правопорядку (крім технічного та обслуговуючого персоналу). Також право на страйк може бути обмежено у випадку введення воєнного стану (автоматично на весь період) або надзвичайного стану (за рішенням президента не більше як на один місяць, подальша заборона має бути схвалена спільним актом ВРУ та ПУ).

Страйк у судовому порядку може бути визнано незаконним у разі:

 Страйк оголошений з вимогами зміни конституційного ладу, державних кордонів та адміністративно-територіального устрою

 Оголошений без дотримання порядку оголошення початку страйку, початку колективного трудового спору, порядку ведення примирних процедур

 Оголошено з недотриманням вимог щодо органу, що його очолює

 Якщо страйк проводиться під час здійснення примирних процедур.

Заява подається роботодавцем до місцевого суду, спір розглядається у позовному провадженні. Якщо позов роботодавця задоволений, учасники страйку повинні прийняти рішення про його відміну або припинення. Працівники мають розпочати роботу не пізніше наступної доби після дня вручення копії рішення суду органові (особі), що очолює страйк.

Спеціальні правила охорони прав працівників, яким страйкувати заборонено згідно із зконом

Якщо примирні процедури не досягли результату, а рекомендації Національної служби посередництва і примирення не сприяли вирішенню спору, звернутися до суду може Національна служба посередництва і примирення до Верховного суду АРК або до обласного, Київського і Севастопольського міського суду (цитата із закону, у підручнику вказано, що заява розглядається відповідним апеляційним судом).

Якщо цікаво детальніше вивчити цю тему – Закон України « Про порядок вирішення колективних трудових спорів (конфліктів)».

Стадії вирішення колективних трудових спорів (конфліктів)

Початок трудового спору

Трудовий спір розпочинається із формування вимог працівників у такий спосіб:

 На виробничому рівні – шляхом збору підписів, на зборах (конференції) працівників. Вимоги вважаються сформованими, якщо зібрано не менше половини підписів або не менше половини голосів. Одночасно обирають орган (особу), який буде представляти працівників, шляхом збирання підписів чи голосуванням.

 На територіальному, галузевому чи національному рівні – якщо інтереси працівникові представляє профспілка чи об’єднання профспілок, то вимоги формуються шляхом прийняття рішення профспілкою/обєднанням. Якщо інтереси працівників представлять інші уповноважені органи, вимоги формуються шляхом затвердження на конференції працівників.

Вимоги письмово викладаються і надсилаються роботодавцю, копія вимог – до регіонального представництва Національної служби посередництва і примирення (далі – НСПП). Роботодавець розглядає їх, і не більше, ніж у 3денний термін з дня отримання їх, надсилає відповідь працівникам із соціально-економічними обґрунтуваннями.

Якщо задоволення вимог виходить за межі компетенції роботодавця, він надсилає їх відповідному органу, до компетенції якого входить задоволення вимог. Розгляд вимог у кожній інстанції не повинен перевищувати 3днів, а загальний строк не повинен перевищувати 30днів з дня одержання роботодавцем вимог.

Після одержання органом, що представляє працівників рішення роботодавця про часткову або повну відмову у задоволенні вимог, приймається рішення про незгоду з рішенням роботодавця, і з цього моменту виникає колективний трудовий спір. Також спір вважається таким, що виник, по закінченню 3денного або 30денного строку для розгляду вимог працівників та надання відповіді.

Про виникнення спору представницький орган працівників у 3денний строк має попередити письмово роботодавця, місцевий ОВВ, ОМС та регіональне представництво НСПП.

1а стадія – застосування примирних процедур.

Примирні процедури – спосіб вирішення спору без припинення роботи шляхом пошуку взаємоприйнятного рішення без припинення роботи. Органи, що сприяють примиренню сторін: примирна комісія, трудовий арбітраж, незалежний посередник та НСПП

1. Примирна комісія – орган, який утворюється сторонами договору, до якого входять представники сторін.

ПК розглядає спір, якщо його предметом є встановлення чи зміна соціально-економічних умов праці та виробничого побуту, укладення чи зміна колективного договору чи угоди.

Розрізняють виробничу, територіальну, галузеву та національну ПК. ПК утворюється за заявою однієї із сторін у такий строк: виробнича – 3дні , галузева чи територіальна – 5 днів, національна – 10 днів з моменту виникнення трудового спору. У ПК має бути рівна кількість представників із обох сторін.

Строк прийняття рішення: виробнича – 5днів, галузева та територіальна – 10днів, національна – 15 днів з моменту утворення. Строки за домовленістю сторін можуть бути продовжені.

Організаційно-технічне забезпечення – за домовленістю сторін, якщо не домовилися – в рівних частках.

ПК правомочна розглядати спір і виносити рішення, якщо на її засіданнях не менше 2/3 представників кожної сторони. Рішення має обов’язкову силу!!! ПК сама визначає порядок і строки виконання свого рішення. На наступний день після прийняття рішення воно надсилається сторонам та НСПП.

Незалежний посередник (входить до складу ПК) – визначена за спільним вибором особа, яка сприяє вирішенню спору, встановленню взаємодії між сторонами, проведення переговорів, бере участь у виробленні ПК взаємоприйнятного рішення. Сторони обирають його самостійно або за рекомендацією НСПП, яка веде списки незалежних посередників (ними можуть бути вчені, гром.діячі, авторитетні спеціалісти…) Посередник сам визначає режим роботи, може вимагати від роботодавця необхідні відомості і документи. Думка посередника для сторін є лише рекомендаційною.

2. Трудовий арбітраж – орган, який формується сторонами із залученням фахівців, експертів, та приймає рішення по суті спору. Підстава утворення – рішення ПК не є взаємоприйнятним або ПК не створювалася. Утворення – за ініціативою сторони або незалежного посередника. Строк – 3дні з моменту закінчення строків прийняття рішення ПК або,якщо ПК не створювалася, 3 дні від моменту виникнення спору.

НЕ МОЖУТЬ ВХОДИТИ до складу арбітражу представники сторін або інші особи, зацікавлені у вирішенні спору.

Проводяться засідання, на яких присутні сторони. Вони можуть подавати докази, документи.

Строк для прийняття рішення – 10днів від дня утворення. Рішення приймається простою більшістю – далі протокол (підписується усіма членами арбітражу, але можу бути окрема думка). Рішення є обов’язковим, якщо сторони попередньо домовились про обов’язковість такого рішення при утворенні арбітражу.

3. Національна служба посередництва і примирення – постійно діючий орган, покликаний сприяти врегулюванню колективних спорів. НСПП здійснює такі процедури:

 На етапі, коли спору ще нема, реєструє висунуті працівниками вимоги, може перевірити отримання їх протилежною стороною.

 Може контролювати розгляд вимог роботодавцем або державними органами.

 Працівники служби роз’яснюють представникам сторін порядок вирішення спору, права та обов’язки.

 Формує списки незалежних посередників та трудових арбітрів, при наявності прохання сторін пропонує певні кандидатури.

 На прохання сторін розглядає матеріали спору з метою успішного його вирішення. Здійснює контроль за виконанням рішень примирних органів.

 На етапі страйку – сприяє у проведенні переговорів. Також звертається до суду для вирішення спору у випадках, коли страйк заборонений законом.

 Рішення НСПП мають рекомендаційний характер.

2а стадія розгляду спору - страйк

Розгляд індивідуальних трудових спорів у суді

Строки для звернення до суду:

• Протягом 3 місяців з дня, коли особа дізналася або могла дізнатися про порушення свого права

• Про поновлення на роботі – 1 місяць від дня вручення копії наказу про звільнення або від дня видачі трудової книжки

• Про стягнення з працівника матеріальної шкоди, заподіяної роботодавцю – 1 рік

• Про стягнення заробітної плати – не встановлено

Сторона звертається із позовною заявою. Якщо працівникові вже нарахована заробітна плата, але ще не виплачена, то він може звернутися до суду із заявою про видачу судового наказу. Працівник звільняється від сплати судових витрат. Підсудність у даному випадку альтернативна – або за місцем знаходження відповідача, або за місцем проживання позивача. Також сторона повинна подати необхідні докази для обґрунтування своїх вимог чи заперечень.

Право суду вийти за межі позовних вимог

 У разі поновлення працівника на роботі – суд одночасно приймає рішення про виплату середнього заробітку за час вимушеного прогулу, але не більше, ніж за 1 рік. (але якщо заява не з вини працівника розглядається більше ніж рік, то йому виплачують середній заробіток за весь час вимушеного прогулу)

 У разі визнання причин формулювання такою, що не відповідає законодавству, якщо це не тягне за собою поновлення, суд зобов’язаний змінити формулювання і вказати в рішенні причину звільнення у точній відповідності законодавству, із посиланням на відповідну статтю, частину, пункт.

 Якщо неправильне формулювання перешкоджало працевлаштуванню, суд приймає рішення про виплату середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

 У разі затримки видачі трудової книжки з вини роботодавця суд приймає рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Працівник може вимагати відшкодування моральної шкоди у разі, коли порушення його прав призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв’язків і вимагають додаткових зусиль для організації свого життя.

Виконання рішення суду

Рішення суду по індивідуальних трудових спорах підлягають виконанню після набрання ними чинності. Однак деякі види рішень підлягають негайному виконанню, а саме рішення про:

• Про стягнення заробітної плати за один місяць (однак суд за наявності підстав може прийняти рішення про негайне стягнення всієї заробітної плати або її частини)

• Про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного працівника

У разі, якщо рішення, яке було негайно виконано, скасовано, поворот виконання застосовується лише у випадку, коли рішення ґрунтувалося на повідомлених позивачем недостовірних відомостях або поданих підроблених документах.

Якщо роботодавець затримує виконання рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного працівника, суд виносить ухвалу про виплату працівнику середнього заробітку або середнього заробітку за час затримки.

У разі, якщо працівника було незаконно звільнено, проте поновити його не можливо через ліквідацію підприємства, суд приймає рішення про виплату йому зарплати за час вимушеного прогулу та про зміну формулювання підстави звільнення на п.1ст.40, а саме зміни в організації виробництва і праці (ліквідація).

Відшкодування шкоди підприємству

Суд покладає на службову особу, винну в незаконному звільненні чи переведенні, відшкодувати шкоду підприємству.

Порядок розгляду індивідуальних трудових спорів у КТС

 КТС обирається загальними зборами чи конференцією трудового колективу підприємства, де працює не менше як 15 чоловік.

 кількісний та персональний склад визначають також збори трудового колективу, при цьому кількість робітників підприємства має бути не менше половини складу КТС (це стосується тільки підприємства, а не установи чи організації).

 Комісія обирає голову, заступників і секретаря на першому засіданні. Організаційно-технічне забезпечення КТС покладається на роботодавця. Окрім цього, роботодавець повинен забезпечити КТС печаткою.

 Строк звернення до КТС – три місяці з моменту, коли працівник дізнався чи міг дізнатися про порушення свого права, а про стягнення заробітної плати – у будь-який строк. Якщо строк пропущено з поважних причин, то КТС може відновити строк та вирішити справу.

 Працівник подає заяву до КТС, яка підлягає обов’язковій реєстрації.

 Засідання КТС правомочне, якщо у ньому бере участь не менше 2/3 її членів.

 Засідання комісії відбуваються у присутності працівника (як виняток за письмовою заявою може бути розгляд і за його відсутності). Перше нез’явлення працівника – відкладення справи, друге – комісія має право зняти заяву з розгляду (за аналогією з ЦПП). Інтереси працівника на засіданні може представляти член виборного органу первинної профспілки, інша особа, у т.ч.адвокат.

 Роботодавець чи працівник мають право заявити мотивований відвід члену КТС. Рішення про відвід приймається більшістю КТС, а член, якому заявлено відвід, не голосує.

 На засідання обов’язково ведеться протокол.

 Рішення КТС приймаються більшістю, і у триденний строк копія рішення вручається працівнику та роботодавцю.

 Строк розгляду заяви у КТС – 10 днів з дня подання заяви.

Оскарження рішення КТС

Можна оскаржити до суду у 10денний строк з дня отримання копії рішення. Однак суд може поновити строк, якщо його пропущено з поважних причин. Якщо пропущений строк не поновлений, в силі залишається рішення КТС.

Виконання рішення

Роботодавець виконує рішення у 3денний строк після закінчення 10 днів на оскарження. Якщо роботодавець відмовляється виконати рішення, КТС видає працівникові посвідчення, яке має силу виконавчого документа. У посвідченні вказуються:

• найменування органу, що виніс рішення

• ПІБ та адреса стягувача

• Найменування та адреса боржника, номери його рахунків у банку

• Рішення по суті

• Строк пред’явлення посвідчення до виконання

Посвідчення підписується головою чи заступником КТС, ставиться печатка і працівник у 3місячний строк може пред’явити його державному виконавцю для примусового виконання рішення. АЛЕ якщо працівник подав позовну заяву встановлений строк для оскарження рішення КТС, таке посвідчення не може бути видано.

Поняття трудових спорів та їх класифікація

У літературі з трудового права висловлюється думка, що трудовими спорами є будь-які розбіжності між працівником і роботодавцем. Однак такі розбіжності можуть і не перерости у трудовий спір, а врегулюватися, наприклад, шляхом переговорів та взаємних поступок. Тому трудовим спором є неврегульовані при взаємних переговорах розбіжності між суб’єктами трудових правовідносин, які виникають з приводу застосування трудового законодавства або встановлення чи зміни умов праці.

Предмет трудового спору

Предмет індивідуального трудового спору – застосування трудового законодавства або встановлення чи зміна умов праці. Предмет колективного трудового спору дещо розширений, вони можуть виникати з приводу виробничого побуту, невиконання колективних договорів чи угод.

Трудові спори можуть виникати на стадії появи трудових відносин, у процесі їх розвитку, але найчастіше – при припиненні трудових відносин.

Класифікація

1. За предметом:

 З приводу застосування законодавства про працю ( відмова у прийнятті на роботу, порушення права на відпочинок, на охорону праці та ін.)

 Спори про встановлення і зміну умов праці (з приводу укладення колективного договору чи угоди, зміна індивідуальних чи колективних умов праці…)

2. За сторонами:

 Індивідуальний трудовий спір, сторонами є роботодавець і працівник.

 Колективний – з одного боку можуть бути наймані працівники підприємства, їх об’єднання, профспілки, їх об’єднання, уповноважені представники працівників, а з другого – роботодавець, їх об’єднання, їх уповноважені представники.

3. За характером

 Спори позовного характеру - як правило, спори про застосування законодавства про працю. Розглядаються на підставі позову зацікавленої особи компетентними юрисдикційними органами. Позовними є спори, що виникають з приводу відновлення порушеного права чи інтересу. Передусім це індивідуальні трудові спори.

 Спори непозовного характеру – спори про встановлення умов праці. Йдеться не про відновлення порушеного права, а про встановлення нового. Спір розглядається самими сторонами за допомогою примирних органів, які сприяють його вирішенню. Такі примирні органи утворюються сторонами за погодженням.

4. За ознакою підвідомчості спорів позовного характеру виділяють:

 Спори, що розглядаються в загальному порядку. Такий порядок передбачає вирішення індивідуальних трудових спорів в комісії про трудових спорах та місцевому суді. Якщо особа вважає рішення КТС незаконним, може оскаржити його до суду.

 Спори, що розглядаються тільки в судовому порядку, а саме: спори працівників ПУО, де нема КТС, про поновлення на роботі, зміну дати і формулювання звільнення, оплату за час вимушеного прогулу, власника про відшкодування працівниками матеріальної шкоди, заподіяної працівником, відмова у прийнятті на роботу працівників, що були переведені, відмова у прийнятті на роботу молодих спеціалістів, що направлені на роботу, вагітних жінок, та жінок, які мають дітей віком до 3 років або дитину-інваліда, одиноких матерів, що мають дітей віком до 14р., виборних працівників після закінчення строку повноважень та ін.(ст.232 КЗпП). Також у судовому порядку розглядаються колективні спори, коли законами України заборонено проведення страйку.

Однак за бажанням позивача у суді може розглядатися будь-який трудовий спір, що випливає із ст.124 Конституції України (судам підвідомчі усі спори щодо захист у прав і свобод громадян)

 Спори, що розглядаються в особливому порядку – спори окремих категорій працівників, наприклад, суддів, держслужбовців, прокурорів, слідчих, членів виборних органів громадських організацій. Такі спори розглядаються або в порядку підлеглості, або в іншому, встановленому законом, порядку. Однак знову ж таки, можна звернутися і до суду.

5. Спори непозовного характеру бувають:

 Колективні спори, що вирішуються примирними комісіями і трудовим арбітражем із залученням посередників. Якщо спір не вирішений – страйк

 Колективні спори, що вирішуються примирними органами, а у випадку їх не вирішення передаються до суду. До них відносяться колективні трудові спори, щодо яких страйк заборонено.

Матеріальна відповідальність роботодавця: умови, підстави застосування.

• В основі матеріальної відповідальності роботодавця лежить його обов’язок створити умови, необхідні для нормальної роботи, забезпечити здорові та безпечні умови праці, впроваджувати сучасні засоби техніки, дотримуватися законодавства про працю з питань звільнення, переведення… та інші обов’язки.

• Роботодавець відшкодовує шкоду у повному обсязі незалежно від власного фінансово0економічного стану.

• Форма вини не має значення, у деяких випадках можлива відповідальність без вини.

Підстави матеріальної відповідальності роботодавця – шкода, завдана працівникові, що полягає у повній чи частковій втраті ЗП, яка зумовлена:

1. Незаконним звільненням, переведенням, відстороненням

2. Порушенням законодавчо встановленої процедури розірвання трудового договору

3. Затримкою виконання судового рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого працівника

4. Недотриманням вимог законодавства про охорону праці, що призвело до трудового каліцтва або іншого ушкодження здоров’я

працівника.

Також роботодавець зобов’язаний відшкодувати шкоду працівнику, завдану внаслідок псування, знищення або крадіжки особистих речей працівника..

Моральна шкода – якщо порушення його законних прав призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв’язків і вимагають від нього додаткових зусиль для організації свого життя.

Порядок покриття шкоди, заподіяної працівниками

Спершу необхідно визначити розмір шкоди.

 Це визначається за фактичними даними, на підставі даних бухгалтерського обліку, виходячи з балансової вартості майна (собівартості) за вирахуванням зносу згідно з установленими нормами.

 У разі розкрадання, недостачі, умисного знищення чи зіпсуття матеріальних цінностей, розмір шкоди визначається за цінами, що діють у даній місцевості на день відшкодування шкоди. (ст.135-3)

 На підприємствах громадського харчування (на виробництвах, в буфетах) і комісійній торгівлі розмір шкоди, завданої недостачею чи розкраданням, визначається за цінами, встановленими для реалізації такої продукції.

 Законодавством можуть бути визначені спеціальні правила визначення розміру шкоди.

Порядок відшкодування шкоди залежить від виду матеріальної відповідальності.

 Покриття шкоди у розмірі, що не перевищує середньомісячного заробітку – за розпорядженням роботодавця шляхом відрахувань із ЗП. Розпорядження має бути зроблене не пізніше 2 тижнів з дня виявлення шкоди та подано до виконання не раніше 7 днів з дня повідомлення про це працівника. Якщо працівник не погоджується, спір може розглядатися у комісії по трудових спорах чи у суді.

 В інших випадках – роботодавець подає позов до суду протягом 1 року з дня завданої шкоди (тієї дати, коли роботодавцю стало відомо про шкоду). Якщо факт заподіяння шкоди виявлено від час інвентаризації, ревізії, перевірки, таким днем є день підписання відповідного акта.

Обов’язок доказування підстав і умов притягнення працівника до матеріальної відповідальності покладений на роботодавця.

Суд враховує ступінь вини та обставини, за яких було заподіяно шкоду, і визначає розмір шкоди. Суд обов’язково має зменшити розмір шкоди, якщо буде встановлено, що шкода є наслідком не лише вини працівника, а й відсутності умов для зберігання цінностей. Однак якщо шкода завдана злочинними діями, зменшувати її розмір, що підлягає покриттю, не можна.

Розмір шкоди, що заподіяний кількома працівниками, визначається для кожного з них з урахуванням ступеня вини та меж матеріальної відповідальності. Солідарна відповідальність у такому випадку можлива дише тоді, коли шкоди завдано спільними умисними діями.

Також працівник має право добровільно відшкодувати шкоду повністю або частково. За згодою роботодавця він може також передати для покриття шкоди рівноцінне майно або поправити пошкоджене.

Поняття і види матеріальної відповідальності працівників

Сутність матеріальної відповідальності працівників

• Несуть відп-сть за шкоду,завдану внаслідок порушення покладених трудових обов’язків

• Права і законні інтереси працівників гарантуються шляхом встановлення відп-сті за пряму дійсну шкоду, заподіяну винними, протиправними діями

• Обмежується певною частиною заробітку і не може перевищувати повного розміру заподіяної шкоди (крім випадків, встановлених законодавством)

• На працівника не може бути покладено відповідальність за шкоду, яка відноситься до нормального виробничо-господарського ризику, а також за неодержаний роботодавцем прибуток або шкоду, завдану у стані крайньої необхідності

• Допускається можливість добровільного повного чи часткового відшкодування. За згодою роботодавця працівник також може передати для покриття шкоди рівноцінне майно або поправити пошкоджене.

Матеріальна відповідальність працівників – вид матеріальної відповідальності, що може бути застосована до працівника за умови вчинення ним матеріального трудового правопорушення та полягає у добровільному чи примусовому понесенні працівником негативних наслідків майнового характеру, закріплених у санкції правової норми.

Матеріальне правопорушення

Об’єкт – трудова дисципліна

Об’єктивна сторона – протиправна поведінка, наявність шкоди, причинний зв'язок. Пряма дійсна шкода – втрата, погіршення або знищення майна, необхідність для ПУО провести роботи для відновлення, придбання майна чи ін.затрати, що виникли внаслідок порушення працівником трудових обов’язків.

Суб’єктивна сторона – умисел чи необережність.

Суб’єкт – працівник.

Види – обмежена, повна, кратна .

 Обмежена – основний вид. За шкоду, заподіяну підприємству, установі, організації при виконанні трудових обов’язків, працівник несе відповідальність у розмірі дійсної шкоди, але не більшу свого середньомісячного заробітку. Обчислення середньомісячної ЗП здійснюється згідно із Постановою КМУ «Порядок обчислення середньої ЗП». Вона обчислюється із розрахунку ЗП за останні 2 місяці роботи, що передували місяцю, у якому завдана шкода.

 Повна – відшкодування усієї дійсної шкоди без обмежень. Випадки:

• договір між роботодавцем і працівником про повну матеріальну відповідальність за незабезпечення цілісності майна та ін.цінностей, переданих його на зберігання та в ін.цілях. Такий договір укладається за наявності сукупності обставин: робота працівника пов’язана зі зберіганням, обробкою, продажем, перевезенням чи застосуванням у виробництві цінностей, цінності були передані працівнику, якщо робота передбачена спеціальним переліком (нині – Постанова Держкомпраці СРСР і ВЦРПС 28грудня1977р. №447,24), працівник на момент укладення договору досяг 18р.віку.

• якщо майно чи цінності були одержані під звіт за разовою довіреністю або за ін. разовими документами. Роботодавець видає такий разовий документ за згодою працівника, роз’яснює його права і обов’язки. Працівник відповідає незалежно від форми вини.

• Шкоди завдано діями працівника, що мають ознаки кримінально переслідуваних – має бути встановлений факт наявності у діях складу злочину (вирок)

• За шкоду, завдану у нетверезому стані – факт має бути підтверджений або медичним висновком, або актом, поясненнями сторін, показаннями свідків.

• Якщо шкода завдана недостачею, умисним знищенням чи зіпсуттям матеріалів, напівфабрикатів, виробів, в т.ч. при їх виготовленні, а також інструментів, вимірювальних приладів, спецодягу та ін..предметів, виданих ПУО працівнику для користування – ключовим є умисел.

• Коли відповідно до законодавства на працівника покладена повна матеріальна відповідальність за шкоду, заподіяну при виконанні труд.функції. – наприклад, шкода, заподіяна перевитратою пального, допущеною працівником автотранспорту, втрату чи затримку доставки усіх видів поштових і телеграфних відправлень (це встановлено у деяких актах СРСР, які ще чинні).

• Шкода завдана не при виконанні трудової функції – при самовільному виконанні роботи в особистих цілях всупереч інтересам роботодавця (наприклад, використання автомобіля в особистих цілях).

• Службова особа, винна у незаконному звільненні або переведенні – шкодою є грошові суми за час вимушеного прогулу працівника. Незалежно від вини.

• Керівник, винний у несвоєчасній виплаті ЗП понад 1 місяць, що призвело до виплати компенсацій за порушення строків її виплати і за умови, що Держбюджет, місцеві бюджети, ю.о. державної форми власності не мають заборгованості перед цим підприємством.

Різновидом повної відповідальності є колективна (бригадна). Застосовується у випадках, коли робота бригади:

А)пов’язана із зберіганням, обробкою, продажем, перевезенням або застосуванням у виробництві цінностей, переданих бригаді

Б)робота здійснюється спільно членами бригади

В)відсутність розмежування обсягу матеріальної відповідальності кожного члена бригади та неможливість укладення з кожним працівником договору про індивідуальну повну мат.відповідальність. Наказом Мінпраці від 12 травня 1996 року №43 встановлений перелік робіт, де може застосовуватися така відповідальність (касові операції, прийом від населення платежів, прийом і відпуск матеріальних цінностей на складах, базах…), та типовий договір. Шкода розподіляється пропорційно місячній тарифній ставці і фактично відпрацьованому часу за період останньої інвентаризації і до виявлення шкоди.

Звільняються члени бригади від відповідальності, якщо шкоду завдано не з їх вини або виявлені конкретні винуватці заподіяної шкоди.

 Кратна - встановлено законодавством. Наприклад, Закон України «Про визначення розмірів збитків, завданих ПУО розкраданням, знищенням (псуванням), недостачею або втратою дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння та валютних цінностей від 6 червня 1995 року №217/95 ВР – спеціальні коефіцієнти для обчислення кратного розміру відповідальності (коефіцієнт 2 стосовно вартості металу у чистому вигляді, 3 щодо вартості валютних цінностей тощо).

Поняття матеріальної відповідальності у трудовому праві.

Матеріальна відповідальність як один з видів юридичної відповідальності становить собою обов'язок однієї сторони трудового договору - працівника або власника (уповноваженого ним органу) відшкодувати іншій стороні шкоду, заподіяну внаслідок винного, протиправного невиконання або неналежного виконання трудових обов'язків у встановленому законом розмірі й порядку.

Матеріальній відповідальності властиві усі ознаки юридичної відповідальності. Так, матеріальну відповідальність характеризує державний примус, тобто примус до виконання норм права.

Суб'єктами матеріальної відповідальності в трудовому праві в усіх випадках є працівник і роботодавець (власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа), з яким він перебуває в трудових правовідносинах.

Матеріальну відповідальність потрібно відрізняти від майнової відповідальності, передбаченої нормами цивільного права. Матеріальна відповідальність сторін трудового договору виникає при заподіянні шкоди тільки у зв'язку з невиконанням або неналежним виконанням трудових обов'язків. У трудовому праві відшкодуванню підлягає тільки пряма дійсна шкода і, як правило, в обмеженому розмірі - не більше середнього місячного заробітку працівника, який заподіяв шкоду. Ця відповідальність не повинна перевищувати повного розміру заподіяної шкоди, за винятком випадків, передбачених законодавством; нестримані доходи або упущена вигода, на відміну від цивільного права, відшкодуванню не підлягають. У цивільному праві завжди діє принцип повного відшкодування шкоди. Межі матеріальної відповідальності працівників диференціюються залежно від форми вини, виду майна, якому заподіяна шкода, характеру трудової функції, яку виконує працівник. Матеріальна відповідальність може бути покладена незалежно від притягнення працівника до дисциплінарної, адміністративної або кримінальної відповідальності.

Матеріальна відповідальність у трудовому праві носить двосторонній, взаємний характер. Складовими частинами її є: матеріальна відповідальність працівників і матеріальна відповідальність роботодавця - власника підприємства, установи, організації або уповноваженого ним органу чи фізичної особи.

Підставою виникнення матеріальної відповідальності є трудове майнове правопорушення, тобто винне порушення однією зі сторін трудового договору своїх обов'язків, що призвело до заподіяння майнової шкоди іншій стороні. Власник або уповноважений ним орган у відповідності до статей 131, 153 КЗпП України зобов'язаний створити умови, необхідні для нормальної роботи і забезпечення повного збереження дорученого працівникам майна, створити безпечні й нешкідливі умови праці. Працівники повинні дбайливо ставитися до майна підприємства, установи, організації і вживати заходів для запобігання шкоди. Невиконання сторонами трудового договору цих обов'язків може привести до заподіяння шкоди і притягнення до матеріальної відповідальності.

Елементи трудового майнового правопорушення є одночасно умовами матеріальної відповідальності сторін трудового договору:

o наявність прямої дійсної шкоди, під якою потрібно розуміти втрату, погіршення або пониження цінності майна, необхідність для підприємства, установи, організації зробити витрати на відновлення, придбання майна або інших цінностей або зробити зайві виплати. До прямої дійсної шкоди відносяться, наприклад, нестача, ушкодження цінностей, витрати на ремонт зіпсованого майна, штрафні санкції за невиконання господарських зобов'язань. Згідно зі ст.130 КЗнП не підлягають відшкодуванню нестримані доходи (упущена вигода), під якими розуміються прибутки, які були б отримані, якби працівник не здійснив протиправного діяння. Не може бути стягнена шкода, що відноситься до категорії нормального виробничо-господарського ризику, а також шкода, заподіяна працівником, який перебуває у стані крайньої необхідності. До нормального виробничого ризику відноситься шкода, яка заподіяна, наприклад, при випробуванні нових технічних засобів виробництва, коли неможливо було досягти бажаного результату іншим шляхом і було вжито всіх заходів щодо запобігання шкоди. Щодо прямої дійсної шкоди, заподіяної працівникові незаконними діями (бездіяльністю) власника чи уповноваженого ним органу, то під нею слід розуміти втрачений працівником заробіток за час вимушеного прогулу при незаконному звільненні, переведенні, затримці видачі трудової книжки при звільненні; витрати, пов'язані з ушкодженням здоров'я внаслідок трудового каліцтва чи професійної хвороби (втрачений заробіток, додаткове харчування, придбання ліків, санаторно-курортне лікування, відшкодування моральної шкоди та ін.); вартість особистих речей працівника, які зіпсовані чи знищені (викрадені) внаслідок незабезпечення їх збереження власником;

o протиправність дії або бездіяльність однієї зі сторін трудового договору (невиконання або неналежне виконання трудових обов'язків). Протиправною є поведінка працівника, який не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, передбачені законодавством, правилами внутрішнього трудового розпорядку, посадовими інструкціями, трудовим договором, наказами і розпорядженнями власника або уповноваженого ним органу. До протиправних дій власника (уповноваженого ним органу) можна віднести такі, як незабезпечення здорових і безпечних умов праці, умов, необхідних для нормальної роботи і забезпечення повного збереження майна, незаконні звільнення, переведення, відсторонення від роботи тощо;

o причинний зв'язок між протиправним порушенням стороною трудового договору свого обов'язку і майновою шкодою, що наступила, тобто результат з неминучістю випливає із заподіяного особою діяння.;

o вина працівника, власника або уповноваженого ним органу. На відміну від цивільно-правової майнової відповідальності, коли передбачаються випадки майнової відповідальності без вини, матеріальна відповідальність у трудовому праві не може наступити без вини. Форма вини впливає на вид матеріальної відповідальності, і відповідно умисне заподіяння майнової шкоди тягне за собою повну матеріальну відповідальність. Тягар доведення вини лежить на власникові або уповноваженому ним органі, крім випадків відшкодування шкоди працівниками, які несуть повну матеріальну відповідальність за спеціальними законами, уклали договір про повну матеріальну відповідальність або отримали матеріальні цінності за разовим дорученням. Такі працівники вважаються винними, доки самі не доведуть свою невинність у виникненні шкоди.

Для притягнення до матеріальної відповідальності необхідні всі вказані умови у сукупності.

Заходи громадського впливу, що застосовуються в разі порушення трудової дисципліни.

Прокопенко

Трудовий колектив підприємства утворюють усі громадяни, які своєю працею беруть участь у його діяльності на підставі трудового договору та інших форм, що регулюють трудові відносини працівника з підприємством. Колектив може активно впливати на кожного працівника, заохочувати сумлінних і боротись з порушниками трудової дисципліни.

Вони можуть застосовувати до своїх членів такі заходи громадського стягнення, як товариське зауваження, громадська догана, передавати матеріали про порушників трудової дисципліни на розгляд товариського суду, ставити перед власником або уповноваженим ним органом питання про притягнення порушника трудової дисципліни до дисциплінарної відповідальності.

При накладенні громадського стягнення трудовим колективом він сам має право достроково його зняти, а також ставити питання перед власником або уповноваженим органом про зняття дисциплінарного стягнення або про припинення дії інших заходів, що застосовані власником або уповноваженим ним органом за порушення трудової дисципліни, якщо працівник проявив себе з позитивної сторони.

Трудовий колектив реалізує свої повноваження через загальні збори (конференцію) та раду трудового колективу, що обирається загальними зборами чи конференцією таємним голосуванням строком на два-три роки.

Рада трудового колективу уповноважена вирішувати питання щодо додержання правил внутрішнього трудового розпорядку, державної, виробничої і трудової дисципліни на підприємстві, схвалювати заходи щодо її зміцнення, вносити пропозиції про застосування заходів морального і матеріального заохочення за успіхи в праці, розглядати питання представлення до державних нагород.

Важливе місце у зміцненні трудової дисципліни належить товариським судам, створення і порядок діяльності яких регулюються Положенням про товариські суди України від 25 березня 1977 р. Товариські суди уповноважені розглядати справи про: прогули, в тому числі відсутність на роботі більше трьох годин протягом робочого дня без поважних причин, появу працівника на роботі в стані алкогольного, наркотичного або токсичного сп'яніння, запізнення на роботу та інші порушення трудової дисципліни; якість виконання роботи або простій через несумлінне ставлення працівника до своїх обов'язків; недодержання вимог по охороні праці; втрату, пошкодження обладнання, інвентарю, інструментів, матеріалів та іншого майна підприємства внаслідок несумлінного ставлення особи до своїх обов'язків; самовільне використання для особистої наживи майна підприємства, транспортних засобів, техніки, станків, інструментів, сировини тощо; участь майстрів, начальників дільниць, змін, цехів та інших керівників у розпиванні з підлеглими робітниками спиртних напоїв на виробництві, або неприйняття ними заходів про відсторонення від роботи осіб, які перебувають у нетверезому стані, або приховання ними випадків розлиття спиртних напоїв. Товариський суд може також розглядати справи про дії, що мають ознаки злочину, але вчинені вперше і не становлять великої громадської небезпеки, якщо органи внутрішніх справ, прокуратура або суд відповідно до чинного законодавства передадуть матеріали такої справи на розгляд товариського суду. Але товариський суд не має права розглядати справи, по яким вже винесені вироки, судові рішення, накладені дисциплінарні або громадські стягнення, відбулися рішення товариського суду, прийняті в межах його компетенції.

За порушення трудової дисципліни товариський суд може застосувати до винного такі заходи впливу: зобов'язати його публічно вибачитись перед потерпілим або колективом; оголосити товариське попередження; оголосити товариський осуд; оголосити громадську догану з публікацією або без публікації в пресі; поставити перед власником або уповноваженим ним органом питання про звільнення з роботи, якщо товариський суд з урахуванням вчинених працівником проступків вважає за неможливе доручити йому виконання цієї роботи надалі.

Одночасно із застосуванням заходів громадського впливу товариський суд у випадках, передбачених законом, може поставити перед власником або уповноваженим ним органом і профспілковим комітетом питання про позбавлення винного повністю чи частково премії, винагороди за наслідками річної роботи і за вислугу років, пільгової путівки в санаторій або будинок відпочинку, про перенесення черговості на одержання житла.

Рішення товариського суду може бути оскаржене зацікавленими особами протягом 10 днів з дня його винесення до профспілкового комітету підприємства, який може залишити це рішення без змін, або скасувати його і повернути матеріали справи в той же товариський суд на новий розгляд, або припинити провадження по справі. Рішення товариського суду про накладення громадського стягнення діє протягом одного року.

Якщо протягом року працівник не вчинив нового правопорушення або антигромадського проступку, він вважається таким, що не має громадського стягнення.

На підприємствах робітники і службовці створюють громадські організації, вступаючи у ці організації як їх члени. Найпоширенішою організацією є професійні спілки. Крім професійних спілок можуть утворюватися молодіжні та інші організації.

Оскільки відповідно до п. З ст. 40 КЗпП звільнення працівника за порушення трудової дисципліни можливе в разі застосування до нього дисциплінарних і громадських стягнень, постало питання про те, які громадські організації мають право накладати громадські стягнення, що можуть бути враховані при розірванні трудового договору за цією підставою. Пленум Верховного Суду України в п. 23 постанови від 6 листопада 1992 р. № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» роз'яснив, що при звільненні працівника за порушення трудової дисципліни можуть враховуватись ті громадські стягнення, які застосовані до працівника за порушення трудової дисципліни відповідно до положення або статуту, що визначає діяльність громадської організації, і з дня накладення яких до видання наказу про звільнення минуло не більше одного року.

Дисциплінарна відповідальність працівників та її види.

Трудова дисципліна - правила поведінки людей у виробничому процесі, спрямовані на забезпечення точного виконання працівниками трудових обов’язків. Правила встановлюються правовими нормами, правилами внутрішнього трудового розпорядку, статутами і положеннями про дисципліну, технічними правилами, посадовими інструкціями, наказами і розпорядженнями роботодавця.

ст.140 КЗпП => трудова дисципліна на підприємствах, в установах, організаціях забезпечується створенням необхідних організаційних та економічних умов для нормальної високопродуктивної роботи, свідомим ставленням до праці, методами переконання, виховання, а також заохоченням за сумлінну працю.

ст. 139 КЗпП => П зобов’язані працювати чесно і сумлінно, своєчасно і точно виконувати розпорядження власника або уповноваженого ним органу, додержуватися трудової і технологічної дисципліни, вимог нормативних актів про охорону праці, дбайливо ставитися до майна власника, з яким укладено трудовий договір.

Дисциплінарний проступок - невиконання або неналежне виконання трудових обов’язків.

Слід зазначити, що чинне трудове законодавство не містить систематизованого переліку дисциплінарних проступків, проте практикою застосування норм трудового права порушення дисципліни праці визнано, зокрема:

o відмову працівника без поважної причини укласти договір про повну матеріальну відповідальність;

o відмову чи ухилення без поважної причини від проходження медичного огляду працівників окремих професій;

o відмову працівника від проходження спеціального навчання в робочий час та складання іспиту з техніки безпеки, якщо це є обов’язковою умовою допуску до роботи;

o перебування працівника не на своєму робочому, а в приміщенні іншого цеху, відділу без поважної причини.

Водночас порушення працівником трудової дисципліни через незалежні від нього обставини (недостатня кваліфікація, незадовільний стан здоров’я тощо) не тягне за собою дисциплінарної відповідальності. П, відповідно до статті 31 КЗпП, не підлягає притягненню до дисциплінарної відповідальності за відмову виконувати роботу, не обумовлену трудовим договором, за винятком випадків тимчасового переведення на іншу роботу, передбачених статею 33 КЗпП.

ст. 152 КЗпП => Р має право замість накладання дисциплінарного стягнення передати питання про порушення трудової дисципліни на розгляд трудового колективу або його органу.

Притягнення працівника до дисциплінарної відповідальності не виключає можливості притягнення його до інших видів юридичної відповідальності.

Трудове законодавство України розрізняє два види дисциплінарної відповідальності: загальну і спеціальну.

Загальна дисциплінарна відповідальність врегульована нормами КзпП та правилами внутрішнього трудового розпорядку. Дія цих актів поширюється на всіх працівників за умови, що на них не поширюється дія норм, які передбачають спеціальну дисциплінарну відповідальність.

Спеціальна дисциплінарна відповідальність регулюється, окрім трудового законодавства, статутами та положеннями про дисципліну (наприклад, Статутом про дисципліну працівників спеціальних (воєнізованих) аварійно-рятувальних служб) та спеціальними законами(«Про державну службу», «Про статус суддів», «Про прокуратуру» та ін.), дія яких поширюється на працівників окремих категорій: суддів, прокурорів, державних службовців, працівників залізничного транспорту тощо для таких працівників поняття трудового правопорушення може бути дещо розширеним через включення до нього дій, що є несумісними із займаною посадою.

Заходи дисциплінарного стягнення, порядок їх накладення, зняття та оскарження прямо закріплені в трудовому законодавстві. Стаття 147 КЗпП за порушення трудової дисципліни передбачає застосування до працівника тільки одного з таких заходів стягнення :

o догани;

o звільнення.

Застосування інших дисциплінарних стягнень можливе виключно в разі притягнення працівника до спеціальної дисциплінарної відповідальності. Наприклад. Суддів може бути понижено у кваліфікаційному класі (ст. 32 Закону України «Про статус суддів»), до державних службовців може бути застосовано затримку до одного року в присвоєнні чергового рангу або в призначенні на вищу посаду (ст. 14 Закону України «Про державну службу»).

Догану може бути застосовано до працівника за порушення трудової дисципліни, тобто тих правил поведінки під час виконання трудових обов’язків, що встановлені правилами внутрішнього трудового розпорядку, колективним чи трудовим договором. У деяких випадках такі правила поведінки може бути встановлено й посадовою інструкцією працівника.

Звільнення - розірвання трудового договору з ініціативи Р, застосовується у випадках, встановлених трудовим законодавством. Зокрема, відповідно до КЗпП, звільнення працівника допускається в разі:

• систематичного невиконання працівником без поважних причин обов’язків, покладених на нього трудовим договором або правилами внутрішнього трудового розпорядку, якщо до працівника раніше застосовувались заходи дисциплінарного чи громадського стягнення (п.3 ст. 40 КЗпП).

• прогулу (в т. ч. відсутності на роботі більше трьох годин протягом робочого дня) без поважних причин (п. 4 ст. 40 КЗпП).

Під відсутністю на роботі слід розуміти перебування працівника без поважних причин поза територією підприємства. З яким він перебуває у трудових відносинах, або поза територією об’єкта, де він відповідно до трудових обов’язків має виконувати роботу, а не відсутність працівника на робочому місці. Щодо поважності причини, з якої працівник був відсутній, то її визначає в кожному конкретному випадку як роботодавець, так і профспілковий орган. Звільнення за прогул без поважних причин допускається незалежно від того, чи застосовувалися до працівника раніше заходи дисциплінарного або громадського стягнення.

o появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп’яніння (п. 7 ст. 40 КЗпП).

Поява працівника на роботі (у будь-який час робочого дня на робочому місці, на території підприємства або на території об’єкта, де він має виконувати доручену роботу) у нетверезому стані, в стані наркотичного або токсичного сп’яніння є підставою для його звільнення з роботи незалежно від того, чи був він відсторонений від роботи, чи продовжував виконувати свої трудові обов’язки. Не може бути підставою для звільнення за пунктом 7 статті 40 КЗпП поява працівника в такому стані на робочому місці у вільний від роботи час, у вихідний день, під час відпустки, а також поміщення працівника до медвитверезника, якщо він у нетверезому вигляді на роботу не з’являвся. На відміну від інших за пунктом 7 статті 40 КЗпП можуть бути звільнені працівники з ненормованим робочим днем навіть тоді, коли вони перебували на роботі в нетверезому стані після закінчення робочого дня.

Лише за умови підтвердження такого стану певними доказами (медичний висновок; акт, складений представниками роботодавця і громадських організацій; інші докази, передбачені цивільно-процесуальним законодавством).

o вчинення за місцем роботи розкрадання (в т. ч. дрібного) майна власника, встановленого вироком суду, що набрав законної сили, чи постановою органу, до компетенції якого входить накладення адміністративного стягнення або застосування заходів громадського впливу (п. 8 ст. 40 КЗпП);

o одноразового грубого порушення трудових обов’язків керівником підприємства (філіалу, представництва, відділення та іншого відокремлення підрозділу), його заступниками, головним бухгалтером підприємства, його заступниками , а також службовими особами митних органів, державних податкових інспекцій, яким присвоєно персональні звання, і службовими особами державної контрольно-ревізійної служби та органів державного контролю за цінами (п. 1 ст. 41 КЗпП).

Відповідно до статей 40, 41, 43, 43-1 КЗпП Р також повинен дотримуватися певних правил і порядку, передбачених для звільнення працівників з ініціативи роботодавця.

Не можна звільнити працівника в період його тимчасової непрацездатності (як унаслідок захворювання самого працівника, так і разі видачі йому листка непрацездатності для догляду за хворим членом сім’ї), а також у період перебування у відпустці. Водночас звільнення допускається в період відсутності працівника на роботі з інших причин (виконання державних або громадських обов’язків, відсутність на роботі з поважних причин тощо).

Не допускаються взагалі, крім випадків повної ліквідації підприємства, установи, організації звільнення з ініціативи роботодавця вагітних жінок і жінок, які мають дітей віком до трьох років (до шести років, якщо дитина потребує домашнього догляду відповідно до медичного висновку), одиноких матерів за наявності дитини віком до 14 років або дитини-інваліда віком до 18 років (ст.184 КЗпП).

Звільнення працівника на підставі пунктів 3, 4. 7 статті 40 КЗпП роботодавець має попередньо погодити із виборним органом первинної профспілкової організації, членом якої є працівник. Із цією метою готується і направляється профспілковому органу відповідне подання за підписом керівника підприємства.

Відповідно до статті 147-1 КЗпП дисциплінарні стягнення застосовуються органом, якому надано право прийняття на роботу (обрання, затвердження і призначення на посаду) цього працівника.

Вирішення питання про притягнення працівника до дисциплінарної відповідальності покладено безпосередньо на керівника або на кадрову службу підприємства, відомості про яку містяться в статуті підприємства або в окремому положенні про кадрову службу цього підприємства. На працівників, які несуть дисциплінарну відповідальність за статутами, положеннями та іншими законодавчими актами про дисципліну, дисциплінарні стягнення можуть накладатися також органами вищого підпорядкування.

Процедура застосування дисциплінарного стягнення, визначена статтями 148-151 КЗпП, передбачає кілька стадій.

Виявлення дисциплінарного проступку. Відповідно до статті 148 КЗпП дисциплінарне стягнення застосовується роботодавцем безпосередньо за виявленням проступку, але не пізніше одного місяця з дня його виявлення, не враховуючи часу звільнення працівника від роботи у зв’язку з тимчасовою непрацездатністю або перебування його у відпустці. Дисциплінарне стягнення не може бути накладене пізніше шести місяців з дня вчинення проступку.

Застосування дисциплінарного стягнення. Р обирає вид стягнення, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого проступку і заподіяну ним шкоду, обставини, за яких вчинено проступок, попередню роботу працівника тощо. Видає відповідний наказ чи розпорядження, з яким працівника ознайомлюють під розписку => в разі оскарження працівником стягнення відсутність підтвердження такого ознайомлення може розцінювати як відсутність накладення стягнення взагалі. Відмова працівника поставити свій підпис не є перешкодою для його застосування.

Відповідно до частини другої статті 149 КЗпП, за кожне порушення трудової дисципліни може бути застосовано лише одне дисциплінарне стягнення.

Виконання дисциплінарного стягнення. У разі звільнення П, відповідно до статті 47 КЗпП, Р зобов’язаний у день звільнення видати працівникові копію наказу про звільнення з роботи, належно оформлену трудову книжку і провести з ним розрахунок. При цьому в деяких випадках слід також врахувати положення статті 43 КЗпП «Розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу за попередньою згодою профспілкового органу».

Оскарження дисциплінарного стягнення. Дисциплінарне стягнення може бути оскаржене П у порядку розгляду трудових спорів, встановленому главою 15 КЗпП. Порядок розгляду трудових спорів, передбачений ст. 221 КЗпП, застосовується незалежно від форми трудового договору.

Порядок зняття дисциплінарного стягнення врегульовано статтею 151 КЗпП => П автоматично вважається таким, що не мав дисциплінарного стягнення, якщо протягом року з дня накладення дисциплінарного стягнення його не буде піддано новому дисциплінарному стягненню.

Слід зазначити, що відповідно до пункту 2.2 Інструкції про порядок ведення трудових книжок працівників, затвердженої наказом Мінпраці, Мін’юсту, Мінсоцзахисту України від 29 липня 1993 р. № 58, відомості про стягнення до трудової книжки працівника не заносяться, окрім випадків застосування до нього дисциплінарного стягнення у формі звільнення.

Згідно з частиною другою статті 151 КЗпП, достроково (до закінчення одного року) дисциплінарне стягнення може бути зняте, якщо працівник не допустив нового порушення трудової дисципліни і проявив себе як сумлінний працівник. Для дострокового зняття дисциплінарного стягнення орган або особа, яка його застосувала, видає відповідний наказ або розпорядження.

Порядок застосування заохочень у трудовому праві.

У правовому розуміння заохочення — це публічне визнання трудових заслуг, відзначення, нагородження як окремих працівників, так і трудових колективів.

У ст. 143 КЗпП не дається переліку заохочень за успіхи в роботі, встановлено, що до працівників підприємств, установ, організацій можуть застосовуватись будь-які форми заохочення, що містяться у затверджених трудовими колективами правилах внутрішнього трудового розпорядку.

Встановлено переваги та пільги для працівників, які успішно й сумлінно виконують свої трудові обов’язки (ст. 145 КЗпП).

Підставою для заохочення є успіхи в роботі працівника та трудові заслуги.

Застосування заохочень віднесено до сфери локального правового регулювання. У локальних Правилах можуть встановлюватися види заходів заохочення:

Ширший перелік заохочень зазначено у статутах і положеннях про дисципліну.

Порядок застосування заохочень. Згідно зі ст. 144 КЗпП, заохочення застосовуються роботодавцем разом або за погодженням з виборним профспілковим органом підприємства, установи, організації.

Мета заохочення — не тільки стимулювати працівників до подальших успіхів у роботі. Це також стимул до сумлінного виконання трудових обов'язків іншими працівниками. Виборний орган профспілкової організації бере участь у визначенні працівників, до яких застосовуються заохочення.

Трудові колективи наділені правом самостійно висувати працівників для морального та матеріального заохочення.

Допускається поєднання кількох видів заохочень.

Протягом строку дії дисциплінарного стягнення заохочення до працівників не застосовуються. Своєрідним заохоченням таких працівників є зняття дисциплінарного стягнення. Якщо працівник не допустив нового порушення трудової дисципліни і до того ж проявив себе як сумлінний працівник, то стягнення може бути зняте достроково (ст. 151 КЗпП).

Заохочення оголошуються наказом (розпорядженням) в урочистій обстановці й заносяться до трудових книжок працівників згідно з правилами їх ведення.

Переваги і пільги для працівників, які успішно й сумлінно виконують свої трудові обов'язки. Працівникам, які успішно й сумлінно виконують свої трудові обов'язки, надаються в першу чергу переваги та пільги у сфері соціально-культурного і житлово-побутового обслуговування (путівки до санаторіїв та будинків відпочинку, поліпшення житлових умов тощо). Таким працівникам надається також перевага при просуванні по роботі. Просування по роботі оформляється як переведення на іншу, більш кваліфіковану роботу, вищу посаду чи зарахування до кадрового резерву.

Заохочення за особливі трудові заслуги. За особливі трудові заслуги працівників представляють у вищі органи до заохочення, до нагородження орденами, медалями, почесними грамотами, нагрудними значками і до присвоєння почесних звань і звання кращого працівника за даною професією (ст. 146 КЗпП).

Закон України “Про державні нагороди України” від 16 березня 2000 року встановлює державні нагороди України для відзначення громадян за особисті заслуги перед Україною.

Державні нагороди України є вищою формою відзначення громадян за видатні заслуги у розвитку економіки, науки, культури, соціальної сфери, захисті Вітчизни, охороні конституційних прав і свобод людини, державному будівництві та громадській діяльності, за інші заслуги перед Україною.

Найвищою відзнакою в Україні є звання Герой України. Це звання присвоюється громадянам України за здійснення визначного геройського вчинку або визначного трудового досягнення. Герою України вручається орден “Золота Зірка” за здійснення визначного геройського вчинку або орден Держави — за визначні трудові досягнення.

Державними нагородами можуть бути нагороджені громадяни України, іноземці та особи без громадянства.

Нагородження державними нагородами провадиться указом Президента України. Нагородженому вручається державна нагорода та документ, що посвідчує нагородження нею.

Почесні звання України присвоюються особам, які працюють у відповідній галузі економічної та соціально-культурної сфери, як правило, не менше десяти років, мають високі трудові досягнення та професійну майстерність, якщо інше не встановлено положенням про почесне звання України.

Для попереднього розгляду питань, пов’язаних з нагородженням державними нагородами, при Президентові України утворюється Комісія з державних нагород та геральдики, яка є дорадчим органом і працює на громадських засадах. Персональний склад зазначеної Комісії та порядок її роботи визначаються Президентом України.

Правове регулювання внутрішнього трудового розпорядку.

Відповідно до ст. 142 КЗпП трудовий розпорядок в організації визначається правилами внутрішнього розпорядку.

Внутрішній трудовий розпорядок — це правопорядок у сфері праці, що діє в кожній організації.

Норми внутрішнього трудового розпорядку регулюють суспільні відносини з приводу організації колективної праці між роботодавцем і трудовим колективом (його органами), між роботодавцем та виборними органами профспілкової організації на підприємстві, в установі, організації.

Трудовий розпорядок охоплює систему нормативних актів, які регулюють порядок здійснення трудової діяльності.

Нормативно-правові акти, що регулюють внутрішній трудовий розпорядок, поділяються на дві групи:

• загальні (КЗпП України, закони України, укази Президента України, Типові правила внутрішнього трудового розпорядку та ін.);

• спеціальні, які враховують специфіку окремих галузей господарювання, а також особливості праці окремих категорій працівників (галузеві правила внутрішнього трудового розпорядку, статути про дисципліну; положення про дисципліну окремих категорій працівників тощо).

Основними правовими формами регулювання спільної праці конкретної організації є правила внутрішнього трудового розпорядку, які поділяються на три види:

o Типові правила - нормативний акт загальної дії, в якому сформульовано основні положення, що визначають внутрішній трудовий розпорядок. Типові правила використовуються в частині, що не суперечить Конституції України та чинному трудовому законодавству.

o Галузеві правила враховують специфіку галузі щодо режиму праці та відпочинку, обов’язків працівників. Вони затверджуються міністерствами і відомствами за погодженням з відповідними профспілковими органами.

o Внутрішній трудовий розпорядок на конкретному підприємстві, в установі, організації визначається локальними (місцевими) правилами, які затверджуються трудовими колективами за поданням роботодавця або виборного органу профспілкової організації на підприємстві, в установі, організації на основі Типових правил.

Правила внутрішнього трудового розпорядку організації — локальний нормативний акт організації, що регламентує відповідно до чинного КЗпП порядок прийняття та звільнення працівників, основні права, обов’язки й відповідальність сторін трудового договору, режим роботи, час відпочинку, застосовувані до працівників заходи заохочення і стягнення, а також інші питання регулювання трудових відносин в організації.

Затверджуються трудовим колективом за поданням роботодавця та виборного профспілкового органу.

У Правилах конкретизується порядок прийняття на роботу й звільнення з роботи, основні обов’язки працівників та роботодавця, встановлюється режим робочого часу й часу відпочинку, визначаються види заохочень за успіхи в роботі, порядок їх застосування, порядок застосування дисциплінарних стягнень.

Не можуть суперечити чинному трудовому законодавству: правила прийняття й звільнення з роботи, заходи стягнення за порушення трудової дисципліни, порядок їх застосування, зняття й оскарження.

До початку роботи за укладеним трудовим договором роботодавець зобов’язаний ознайомити працівника з правилами внутрішнього трудового розпорядку (ст. 29 КЗпП).

Статути та положення про дисципліну не замінюють правил внутрішнього трудового розпорядку, вони виключають зі сфери дії цих Правил тих працівників, на які поширюються статути, але в межах відносин, що регулюються статутом.

Положення, статути про дисципліну відрізняються від правил внутрішнього розпорядку особливостями правотворчої процедури (як правило, затверджені постановою Кабінету Міністрів України), структурою (загальні положення, заохочення, дисциплінарні стягнення), змістом (визначається коло осіб, на які вони поширюються, обсяг дисциплінарної влади різних посадових осіб тощо)

Існують особливості у змісті обов'язків працівників, які підпадають під дію статутів та положень про дисципліну — у складі дисциплінарного правопорушення вони можуть нести дисциплінарну відповідальність і за проступки, які не випливають з неналежного виконання їхніх трудових обов'язків.

Окремі елементи внутрішнього трудового розпорядку можуть вноситися до законів України.

Поняття і значення трудової дисципліни в процесі використання наймано праці.

Трудова дисципліна

1. Як принцип трудового права дисципліна праці передбачає:

o обов’язок працівника дотримуватися трудової дисципліни;

o право роботодавця вимагати від працівника виконання обо-в’язків, установлених чинним законодавством про працю, трудовим договором.

2. Як елемент трудових правовідносин трудова дисципліна проявляється:

o у встановленні обов’язку працівника згідно з трудовими правовідносинами підпорядковуватися дисципліні праці в організації, правилам внутрішнього трудового розпорядку;

o в індивідуалізації (персоніфікації) трудових обов’язків у зв’язку з укладеним трудовим договором.

3. Як фактична поведінка працівників — рівень дотримання працівниками організації внутрішнього трудового розпорядку в організації, дисципліни праці.

4. Як інститут трудового права — система правових норм, які:

1) регулюють внутрішній трудовий розпорядок в організації (ст. 142 КЗпП) та встановлюють трудові обов’язки працівників (ст. 139 КЗпП) і роботодавця (ст. 141 КЗпП);

2) оцінюють поведінку працівника у процесі праці: встановлюють види заохочення за успіхи в роботі та відповідальність за невиконання трудових обов’язків.

Трудова дисципліна — система правових норм, що регулюють внутрішній трудовий розпорядок, встановлюють трудові обов’язки працівників та роботодавця, визначають заохочення за успіхи в роботі й відповідальність за невиконання цих обов’язків.

Технологічна дисципліна праці — дотримання у процесі трудової діяльності встановлених законодавством технічних правил.

Виробнича дисципліна — дотримання трудової дисципліни, а також технологічної дисципліни, забезпечення ритмічної роботи організації, порядку на виробництві.

Методи забезпечення трудової дисципліни — способи забезпечення виконання працівниками та роботодавцем своїх обов’язків, передбачені трудовим законодавством.

Трудова дисципліна забезпечується створенням необхідних організаційних та економічних умов для нормальної високопродуктивної роботи, свідомим ставленням до праці і застосуванням, у необхідних випадках, заходів дисциплінарного і громадського впливу.

У ст. 140 КЗпП визначено методи забезпечення трудової дисципліни.

o Метод переконання — спосіб виховного впливу на працівників. У сучасних умовах набувають значення економічні й організаційні умови праці, регламентування взаємних прав та обов’язків сторін трудових правовідносин і матеріальне стимулювання сумлінної праці.

o Метод заохочення — моральне та матеріальне заохочення за сумлінну працю, надання переваг і пільг працівникам, які успішно й сумлінно виконують свої трудові обов’язки.

o Метод примусу — застосування до порушників трудової дисципліни, у необхідних випадках, заходів дисциплінарного і громадського впливу та матеріальної відповідальності за шкоду, заподіяну роботодавцеві внаслідок невиконання покладених на них трудових обов’язків.

Термін «трудова дисципліна» в широкому значенні є синонімом терміна «дисципліна праці», в вузькому — може означати лише дотримання працюючими правил внутрішнього трудового розпорядку.

Виробнича, службова дисципліна — це дотримання пра¬цівниками правил, що регламентують їх трудову функ¬цію і визначаються посадовими положеннями та інструкціями і розпорядженнями керівництва. Різновидом ви¬робничої дисципліни є дисципліна технологічна — дот¬римання сукупності технічних норм і технологічних ви¬мог по проведенню технологічних процесів, виконанню технологічних операцій, поводженню з устаткуванням і обладнанням, механізмами та інструментами. Вимоги щодо дотримання технологічної дисципліни закріплені в інструкціях, технологічних картках, технічних правилах.

Фінансова, фінансово-кредитна дисципліна — це теж різновид службової дисципліни, яка означає своєчасне і правильне проведення розрахунків і перерахувань гро¬шових коштів відповідно до фінансово-правових норм за¬конодавче-нормативних актів.

В цілому дисципліна праці базується на правових нор¬мах, що регулюють внутрішній трудовий розпорядок, встановлюють трудові обов'язки працюючих, і свідомості та почутті відповідальності учасників трудового проне¬су, від чого залежить їх фактична поведінка в процесі праці.

В найбільш загальному вигляді правова регламентація дисципліни праці міститься в главі X КЗпП України «Тру¬дова дисципліна».

Відповідно до ст. 140 КЗпП трудова дисципліна на підприємствах, в установах, організаціях забезпечується створенням необхідних організаційних та економічних умов для високопродуктивної роботи, свідомим ставленням до . праці. В ній закріплено два основних методи забезпечен¬ня дисципліни праці. Метод переконання — впливу, спря¬мованого на стимулювання працівника до такої поведін¬ки, яка відповідає його волі. Правовим засобом реалі¬зації метолу переконання є заохочення — публічне ви¬явлення пошани працівникові за сумлінну працю. І ме¬тод примусу — через встановлення відповідальності пра¬цівника за недотримання вимог дисципліни праці.

Обидва методи спрямовані на виховання у працівника свідомого ставлення до праці, формування у нього заці¬кавленості в додержанні дисципліни праці, переконаності в доцільності правомірної поведінки при здійсненні тру¬дової функції.

Крім того, до окремих несумлінних працівників в не¬обхідних випадках застосовуються заходи дисциплінар¬ного та громадського впливу.

Порядок виплати заробітної плати.

Заробітна плата працівників підприємств на території України виплачується у грошових знаках, що мають законний обіг на території України. Виплата заробітної плати у формі боргових зобов’язань і розписок або в будь-якій іншій формі забороняється. Заробітна плата може виплачуватися банківськими чеками у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням з Національним банком України.

Колективним договором, як виняток, може бути передбачено часткову виплату заробітної плати натурою (за цінами не нижче собівартості) в тих галузях або за тими професіями, де така виплата, що еквівалентна за вартістю оплаті праці у грошовому виразі, є звичайною або бажаною для працівників, за винятком товарів, перелік яких встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Строк, місце і час виплати заробітної плати. Відповідно до ст. 115 КЗпП заробітна плата виплачується працівникам регулярно в робочі дні.

Конкретні строки встановлені колективним договором, але не рідше двох разів на місяць через проміжок часу, що не перевищує шістнадцяти календарних днів. Коли день виплати заробітної плати збігається з вихідним, святковим або неробочим днем, заробітна плата виплачується напередодні.

Заробітна плата працівникам за весь час щорічної відпустки виплачується не пізніше ніж за три дні до початку відпустки.

При звільненні працівника виплата всіх сум, що належать йому від підприємства, установи, організації, здійснюється в день звільнення. Якщо працівник у день звільнення не працював, то зазначені суми мають бути виплачені не пізніше наступного дня після подання звільненим працівником вимоги про розрахунок.

В разі спору про розмір сум, належних працівникові при звільненні, власник або уповноважений ним орган в будь-якому разі повинен у зазначений у ст. 116 КЗпП строк (в день звільнення) виплатити суму, що не оспорюється.

При звільненні працівника виплата всіх сум, що належать йому від підприємства, установи, організації, провадиться в день звільнення. Якщо працівник в день звільнення не працював, то зазначені суми мають бути виплачені не пізніше наступного дня після подання звільненим працівником вимоги про розрахунок.

При укладенні працівником трудового договору (контракту) роботодавець доводить до його відома порядок і строки виплати заробітної плати, підстави, згідно з якими можуть здійснюватися відрахування у випадках, передбачених законодавством.

Компенсація працівникам втрати частини заробітної плати у зв'язку із порушенням строків її виплати здійснюється відповідно до індексу зростання цін на споживчі товари і тарифів на послуги у порядку, встановленому чинним законодавством. метою реалізації Закону України "Про компенсацію громадянам втрати частини доходів у зв'язку з порушенням строків їх виплати" постановою Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2001 р. № 159 затверджено "Порядок проведення компенсації громадянам втрати частини грошових доходів у зв'язку з порушенням термінів їх виплати".

При кожній виплаті заробітної плати власник або уповноважений ним орган повинен повідомити працівнику такі дані, що належать до періоду, за який провадиться оплата праці:

o загальну суму заробітної плати з розшифровкою за видами виплат;

o розміри й підстави відрахувань із заробітної плати;

o суму заробітної плати, що належить до виплати. Роботодавець зобов'язаний забезпечити достовірний облік виконуваної працівником роботи і бухгалтерський облік витрат на оплату праці у встановленому порядку.

Гарантійні виплати - суми, що зберігають працівнику заробітну плату (повністю або частково) за час, коли він з поважних причин, передбачених законом, звільняється від виконання трудових обов'язків і за ним зберігається місце роботи.

Гарантійні доплати - суми, які виплачуються понад заробітну плату працівникові при скороченні робочого часу або переведенні на іншу роботу у встановлених законом випадках. Ці виплати не є заробітною платою, але тісно з нею пов'язані: 1) здійснюються з фонду оплати праці; 2) розмір їх, як правило, порівнюється з тими самими показниками, що і заробітна плата.

До основних гарантійних виплат належать:

1) виплати працівникам за час виконання державних або громадських обов'язків (ст. 119 КЗпП);

2) виплати при переїзді на роботу в іншу місцевість (ст. 120КЗпП);

3) виплати при службових відрядженнях (ст. 121 КЗпП, постанова Кабінету Міністрів України від 23 квітня 1999 р. №663 "Про норми відшкодування витрат на відрядження в межах України та за кордон".

4) виплати за час підвищення кваліфікації з відривом від виробництва (ст. 122 КЗпП, постанова Кабінету Міністрів України від 28 червня 1997 р. №695 "Про гарантії і компенсації для працівників, які направляються для підвищення кваліфікації, підготовки, перепідготовки, навчання інших професій з відривом від виробництва");

5) виплати за час перебування в медичному закладі на обстеженні (ст. 123 КЗпП);

6) виплати донорам (ст. 124 КЗпП, ст. 9 Закону України від 23 червня 1995 р. "Про донорство крові та її компонентів");

7) виплати працівникам - авторам винаходів, корисних моделей, промислових зразків і раціоналізаторських пропозицій (ст. 126 КЗпП);

8) виплати за участь в колективних переговорах і підготовці проекту колективного договору або угоди (ст. 12 Закону України "Про колективні договори і угоди");

9) виплати незалежним посередникам, членам примирних комісій і трудових арбітражів під час роботи в примирних органах, тобто за участь у вирішенні колективного трудового спору (ст. 14 Закону України "Про порядок вирішення колективних трудових спорів (конфліктів)").

Гарантійні доплати виплачуються працівникові у разі зниження заробітку. До основних видів гарантійних доплат належать:

1) доплати неповнолітнім працівникам (ст. 194 КЗпП);

2) доплати при переведенні працівника на іншу роботу і переміщенні (при переведенні на іншу нижчеоплачувану роботу і переміщенні - ст. 114 КЗпП, при переведенні на легшу роботу вагітних жінок і жінок, які мають дітей віком до 3 років, - ст. 178 КЗпП) та в інших випадках.

Компенсаційні виплати - це суми, які виплачуються працівникам понад оплати за працю для компенсації витрат, пов'язаних з виконанням ними своїх трудових обов'язків, а також витрат у зв'язку з переїздом при прийнятті на роботу в іншу місцевість. До основних видів компенсаційних виплат потрібно віднести:

1) виплати при переїзді на роботу в іншу місцевість (ст. 120 КЗпП, постанова Кабінету Міністрів України від 2 березня 1998 р. №255 "Про гарантії і компенсації при переїзді на роботу в іншу місцевість");

2) витрати на відрядження при направленні в службове відрядження (ст. 121 КЗпП, постанова Кабінету Міністрів України від 23 квітня 1999 р. №663 "Про норми відшкодування витрат на відрядження в межах України та за кордон");

3) компенсацію за зношування інструментів, що належать працівникам (ст. 125 КЗпГІ);

4) виплати при призові на військову службу, або проходженні військових зборів (статті 21, 29 Закону України "Про загальний військовий обов'язок і військову службу");

5) при направленні для підвищення кваліфікації, підготовки, перепідготовки, навчання інших професій з відривом від виробництва (постанова Кабінету Міністрів України від 28 червня 1997 р. №695 "Про гарантії і компенсації для працівників, які направляються для підвищення кваліфікації, підготовки, перепідготовки, навчання іншим професіям з відривом від виробництва");

6) компенсацію витрат за використання особистих легкових автомобілів для службових поїздок (Норми витрат на представницькі цілі, рекламу та виплату компенсації за використання особистих легкових автомобілів для службових поїздок та порядок їх витрачання, затверджені наказом Міністерства фінансів України і Міністерства економіки України від 12 листопада 1993 р. №88);

7) компенсацію окремим категоріям працівників бюджетних установ і організацій витрат на проїзд у пасажирському транспорті у зв'язку з виконанням ними службових обов'язків (Порядок відшкодування витрат на проїзд пасажирським транспортом окремим категоріям працівників бюджетних установ і організацій у зв'язку з виконанням ними службових обов'язків, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 22 серпня 1997 р. №922).

Лекція

Заробітна плата виплачується працівнику регулярно в робочі дні не рідше 2х разів на місяць у проміжок часу, що не перевищує 16 днів (ст. 115) => проміжок за основним місцем роботи.

Напередодні => якщо збіг робочого і вихідного дня.

При розірванні ТД Р зобов’язаний виплатити П заробітну плату у день звільнення. Не пізніше наступного дня після пред’явлення вимоги П. Усі видатки – із заробітної плати.

Р проводить виплату через касу/ банківські установи.

Заробітна плата в Україні виплачується у грошовій формі у національній валюті + іноз. – П, що працюють в дипломатичних установах іноземних держав + натуральна форма – не може перевищувати 3% заробітної плати (має бути погоджено з П).

Обмеження відрахувань із заробітної плати

Відрахування проводяться за наказом Р:

o Для повернення авансу, зайво виплачених сум => Р вправі видати наказ не пізніше 1 місяця з дня заборгованості, начислення зайвої суми.

o При звільненні П вкінці року, за який він отримав відпустку => за невідроблоені дні відпустки.

o При відшкодуванні шкоди => можливо на підставі рішення суду.

o При кожній виплаті заробітної плати відрахування не може перевищувати 20%, а у випадках, передбачених Законом, - 50%.

o За к-ма викон. док. => за П має бути збережено не менше 50% заробітної плати. При відрахуванні у разі сплати аліментів/ відбув. крим. відп. => 70%.

Не може бути відрахувань із вихідних виплат.

Системи оплати праці

Система оплати праці – передбачені нормами трудового права організаційні правові способи визначення розміру заробітної плати працівника за трудовим договором.

Відповідно до ст.97 КЗпП оплата праці працівників здійснюється за погодинною,

відрядною або іншими системами оплати праці.

Погодинна оплата праці – це визначений на підставі норм трудового права спосіб визначення зарплати коли мірою праці є витрачений працівником час на виконання одиниці роботи.

Риси:

1. Мірою праці є витрачений час на виконання одиниці роботи.

2. Для працівника встановлені нормовані завдання.

Почасова система поділяється на:

1. Погодинну

2. Поденну

3. Помісячну

При погодинній та поденній оплаті заробіток розраховується множенням часової або денної тарифної ставки на число годин чи днів, відпрацьованих в обліковому періоді, яким здебіль¬шого є календарний місяць. При помісячній оплаті праці за відпрацьований повний місяць виплачуєть¬ся посадовий оклад або місячна тарифна ставка, не¬залежно від загальної кількості робочих днів у цьо¬му місяці.

Відрядна система оплати праці – це визначений на підставі норм трудового права спосіб визначення зарплати, коли мірою праці виступає кількість виготовленої продукції (товарів, послуг) за встановлений проміжок робочого часу.

Ознаки:

1. Заробіток нараховується за виготовлений обсяг роботи за відрядними розцінками.

2. Використовується тоді, коли є можливість встановити кількісні показники праці в одиницях продукції.

Відрядна поділяється на:

1.Пряма відрядна (заробіток визначається множенням відрядної розцінки на кількість придатної продукції, але кож¬на її одиниця оплачується за незмінною відрядною розцінкою незалежно від рівня виконання норми ви¬робітку чи норми часу).

2. Не¬пряма відрядна (використовується, як правило, для оплати праці допоміжних працівників, які об¬слуговують основне виробництво. Розмір заробітної плати цих працівників залежить від заробітку пра¬цівників, зайнятих в основному виробництві, яких вони обслуговують, а відрядні розцінки встановлю¬ються на одиницю продукції, виготовлену в основно¬му виробництві).

3. Відрядно-прогресивна (Зміст відрядно-прогресивноі систе¬ми оплати праці полягає в тому, що заробітна плата за виготовлення продукції в межах встановлених норм обраховується за незмінною відрядною розцін¬кою, як у прямій відрядній системі. Проте продук¬ція, виготовлена понад ці норми, оплачується за прогресивно зростаючими відрядними розцінками).

4. Акордна (Особливістю акордної (підрядної) системи оплати праці є те, що вона застосовується для оплати за кінцевий результат виконання певного комплексу робіт — етапу будівельних робіт, закінчений об'єкт будівництва, монтаж обладнання тощо. Остаточний розрахунок провадиться за акордним нарядом після прийняття всього обсягу робіт, що підтверджується відповідним актом).

Тарифна система та її елементи.

Тарифна система оплати праці – це визначена на підставі норм трудового права система правил та положень, які регламентують особливості встановлення зарплати працівників залежно від змісту та характеру трудової функції, складності та інтенсивності праці, кваліфікації працівників тощо.

Головними функціями тарифної системи оплати праці є: визначення мінімального гарантованого рівня оплати праці робітників; забезпечення обґрун¬тованої диференціації в межах встановлених мінімальних гарантій розмірів оплати праці залежно від кваліфікації та складності виконуваних робіт; стимулювання підвищення кваліфікації робітників та індивідуальних результатів їх праці.

Тарифна система складається з:

1. Тарифної сітки.

2. Тарифної ставки.

3. Схеми посадових окладів.

4. Тарифно-кваліфікаційні довідники.

Тарифна сітка – це визначена нормами трудового права шкала певної кількості розрядів працівників за допомогою якої визначається заробітна плата працівників залежно від складності та змісту трудової функції, кваліфікації працівників і передбачає встановлення більш високої зарплати для працівників, які виконують більш складну роботу і потребують більш високої кваліфікації.

Основ¬ними елементами тарифної сітки є тарифні розряди та відповідні їм тарифні коефіцієнти ставок заро¬бітної плати (тобто в цілому тарифна сітка представ¬ляє собою сукупність кваліфікаційних розрядів та тарифних коефіцієнтів, які відповідають цим розря¬дам). Тарифна сітка формується на основі: тарифної ставки робітника першого розряду, що встановлюється у розмірі, не нижчому, ніж визначений генеральною (галузевою) угодою, а також міжкваліфікаційних співвідношень розмірів тарифних ставок. Тарифна сітка для опла¬ти праці робітників залежно від кваліфікації чи єди¬на тарифна сітка для всіх категорій працівників встановлюються підприємствами, установами, орга¬нізаціями самостійно у колективному договорі з до¬триманням норм і гарантій, передбачених законодав¬ством, генеральною та галузевими (регіональними) угодами.

Тарифна ставка – самостійний елемент тарифної системи, що являє собою норму оплати праці відповідно до кваліфікації праці за одиницю часу.

Тарифні ставки можуть бути пого¬динними і денними та встановлюються здебільшого у твердій сумі. Денна тарифна ставка визначається у розрахунку на 7годинний робочий день при нор¬мальній тривалості робочого часу або відповідно на робочий день меншої тривалості при скороченій три¬валості робочого часу. Як правило, для кожного роз¬ряду встановлюються дві окремі тарифні ставки: одна для працівників, які працюють за погодинною оплатою праці, та друга — для працівників, які пра¬цюють за відрядною оплатою, яка є більш високою і використовується для обчислення відрядних розці¬нок. Тарифні ставки також можуть збільшуватись залежно від шкідливих умов праці.

Схеми посадових окладів – являє собою систему посад та відповідних ним посадових окладів. Здебільшого вони визначаються у вигляді верхньої та нижньої межі посадового окладу за кожною посадою. Посадові ок¬лади службовцям установлює власник або уповнова¬жений ним орган відповідно до посади і кваліфікації працівника. За результатами ате¬стації роботодавець має право змінювати посадові оклади службовцям у межах затверджених у вста¬новленому порядку мінімальних і максимальних розмірів окладів на відповідній посаді. Зазначимо, що на підприємстві, в установі, організації схема по¬садових окладів фіксується у штатному розпису.

Тарифно-кваліфікаційні довідники – це документ або збірник, який містить детальний перелік посад за їх складністю і важливістю, а також систему вимог, яким має відповідати працівник. Тарифно-кваліфікаційні характе¬ристики (довідники) розробляються Міністерством праці та соціальної політики України.

Віднесення виконуваних робіт до певних тариф¬них розрядів і присвоєння кваліфікаційних розрядів робітникам провадиться роботодавцем згідно з та¬рифно-кваліфікаційним довідником за погодженням з виборним органом первинної профспілкової органі¬зації або іншим органом, уповноваженим трудовим колективом на представництво. Право на підвищення розряду мають ро¬бітники, які успішно виконують роботи більш висо¬кого розряду не менш як три місяці і склали кваліфікаційний екзамен. За грубе порушення тех¬нологічної дисципліни та інші серйозні порушення, які спричинили погіршення якості продукції, робітникові може бути знижено кваліфікацію на один розряд. Поновлення розряду провадиться в загаль¬ному порядку, але не раніше ніж через три місяці після його зниження.

Мінімальна заробітна плата

Мінімальна заробітна плата - це законодавчо встановлений розмір заробітної плати за просту, некваліфіковану працю, нижче якого не може провадитися оплата за виконану працівником місячну, погодинну норму праці (обсяг робіт).До мінімальної заробітної плати не включаються доплати, надбавки, заохочувальні та компенсаційні виплати. (ст..95 КЗпП, ст..3 ЗУ «Про оплату праці»).

Ознаки:

1. Вона передбачається для тих працівників, які виконали встановлену норму праці або робочого часу.

2. Вона є державною соціальною гарантією забезпечення мінімального прожиткового рівня.

3. До неї не включаються премії, доплати і надбавки, заохочувальні та компенсаційні витрати.

При визначені розміру мінімальної заробітної плати враховуються:

- вартісна величина мінімального спо¬живчого бюджету з поступовим зближенням рівня цих показників у міру стабілізації та розвитку еко¬номіки країни;

- загальний рівень середньої заробітної плати;

- продуктивність праці, рівень зайнятості та інших економічних умов.

Мінімальна заробітна плата встановлюється у розмірі не нижчому від розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Відповідно до ст. 10 ЗУ «Про оплату праці» розмір мінімальної заробітної плати встановлюється Верховною Радою України за поданням Кабінету Міністрів України не рідше одного разу на рік у законі про Державний бюджет України з урахуванням пропозицій, вироблених шляхом переговорів, представників професійних спілок, власників або уповноважених ними органів, які об'єдналися для ведення колективних переговорів і укладення генеральної угоди, та переглядається залежно від зміни розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Відповідно до ЗУ «Про Державний бюджет України на 2009 рік» з 1 січня 2009 року розмір мінімальної заробітної плати 605 гривень, з 1 квітня 2009 року - 625 гривень, з 1 липня 2009 року - 630 гривень.

Структура заробітної плати.

Це питання регулюється ЗУ «Про оплату праці» (а саме ст..2) та Інструкцією із статистики зарплати від 11 грудня 1995 року №323 (на zakon.rada.gov.ua – нова редакція від 2004 року, однак пан Костюк на лекції називав саме інструкцію 1995 року).

Зарплата поділяється на:

1. Основну

2. Додаткову

3. Інші заохочення та компенсаційні витрати

Основна зарплата - винагорода за виконану роботу відповідно до встановлених норм праці (норми часу, виробітку, обслуговування, посадові обов'язки).Вона встановлюється у вигляді:

тарифних ставок (окладів) і відрядних розцінок - для робітників

посадових окладів - для службовців.

Крім цього, згідно з Інструкцією зі статистики заробітної плати № 323, до фонду основної заробітної плати належать також: суми відсоткових або комісійних нарахувань залежно від обсягу доходів (прибутку), отриманих від реалізації продукції (робіт, послуг) у випадках, коли вони є ос¬новною заробітною платою; суми авторського гонора¬ру працівникам мистецтва, редакцій газет та жур¬налів, телеграфного агентства, видавництв, радіо, телебачення та інших підприємств і (або) оплата їх праці, що здійснюється за ставками (розцінками) ав¬торської (постановочної) винагороди, нарахованої на даному підприємстві.

Основна зарплата встановлюється на основі трудового договору або штатного розпису. Складає приблизно 40% від зарплати.

Додаткова зарплата - винагорода за працю понад установлені норми, за трудові успіхи та винахідливість і за особливі умови праці. Вона включає доплати, надбавки, гарантійні і компенсаційні виплати, передбачені чинним законодавством; премії, пов'язані з виконанням виробничих завдань і функцій.

Детальніше ці виплати визначено Інструкцією зі статистики заробітної плати, яка відносить до додаткової заробітної плати: 1) надбав¬ки та доплати до тарифних ставок та посадових окладів у розмірах, передбачених чинним законодав¬ством, зокрема, надбавки: кваліфікованим робітникам, зайнятим на особливо відповідальних роботах, за високу кваліфікаційну майстерність; за класність водіям автомобілів, робітникам локомотив¬них бригад, трактористам-машиністам, робітникам провідних професій та іншим категоріям працівників тих галузей народного господарства, в яких введено такі надбавки та доплати за звання майстра і класи кваліфікації; 2) премії робіт¬никам, керівникам, спеціалістам та іншим службов¬цям за виробничі результати, включаючи премії за економію конкретних видів матеріальних ресурсів, в тому числі за виконання і перевиконання виробни¬чих завдань; виконання акордних завдань у встанов¬лений строк; 3) винагороди (відсоткові надбавки) за вислугу років, стаж роботи (надбавки за стаж роботи за спеціальністю на дано¬му підприємстві), передбачені чинним законодав¬ством; 4) оплату праці працівників, які не перебува¬ють у штаті підприємств, за виконання робіт згідно з договорами цивільно-правового характеру, вклю¬чаючи договір підряду, за умови, що розрахунки з працівниками за виконану роботу провадяться без¬посередньо цим підприємством, а також оплату пра¬цівникам, які не перебувають у штаті підприємства, за виконання разових робіт (ремонт інвентаря, по¬білка і фарбування, робіт з експертизи тощо); 5) оп¬лата за працю у вихідні та святкові (неробочі) дні, в надурочний час за розцінками, встановленими зако¬нодавчими актами; 6) суми виплат, пов'язаних з індексацією заробітної плати працівників у межах, передбачених чинним законодавством; 7) оплату що¬річних і додаткових відпусток відповідно до законо¬давства, грошових компенсацій за невикористану відпустку та інші відповідні виплати.

Інші заохочувальні та компенсаційні виплати - до них належать виплати у формі винагород за підсумками роботи за рік; премії за спеціальними системами і положеннями; компенсаційні та інші грошові і матеріальні виплати, які не передбачені актами чинного законодавства або які провадяться понад встановлені зазначеними актами норми.

Згідно з Інструк¬цією зі статистики заробітної плати такими виплата¬ми є, зокрема: оплата простоїв не з вини працівника; суми, що виплачуються працівникам, які перебува¬ють у відпустці з ініціативи адміністрації з частко¬вим збереженням заробітної плати; суми, що випла¬чуються працівникам, які брали участь у страйках; винагороди за відкриття, винаходи І раціоналіза¬торські пропозиції; одноразові заохочення (наприк¬лад, окремих працівників за виконання особливо важливих виробничих завдань, заохочення до юві¬лейних та пам'ятних дат як у грошовій, так і в нату¬ральній формі); матеріальна допомога (оздоровчі, екологічні та інші виплати); сума наданих підпри¬ємством трудових і соціальних пільг працівникам та інші відповідні виплати.

Поняття заробітної плати

Заробітна плата

Складне соціальне явище Економічна категорія

- Гарантія забезпечення нормаль- - економічний механізм впливу роботодавця

ного функціонування працівників на працівника

Економічна теорія поділяє заробітну плату на:

1. Номінальну (сума грошей, яка виплачується працівнику).

2. Реальну (сума робіт, послуг, які може придбати працівник за свою заробітну плату).

Заробітна плата – юридична категорія:

Заробітна плата - це винагорода, обчислена, як правило, у грошовому виразі, яку за трудовим договором власник або уповноважений ним орган виплачує працівникові за виконану ним роботу. (ст..1 ЗУ «Про оплату праці», ст.94 КЗпП)

Риси зарплати:

1. Вона визначається, нараховується, виплачується роботодавцем відповідно до законодавства.

2. Має як правило грошовий вираз (ст..23 ЗУ «Про оплату праці» - колективним договором, як виняток, може бути передбачено часткову виплату заробітної плати натурою у розмірі, що не перевищує 30 відсотків нарахованої за місяць, у тих галузях або за тими професіями, де така виплата, еквівалентна за вартістю оплаті праці у грошовому виразі, є звичайною або бажаною для працівників, крім товарів, перелік яких встановлюється Кабінетом Міністрів України – напр. алкоголь).

3. Винагорода за виконання працівником трудової функції.

4. Зарплата виплачується на підставі трудового договору.

Відпустки без збереження заробітної плати

Законом України «Про відпустки» передбачено 2 види відпусток без збереження заробітної плати:

1. Відпустки, які надаються працівникам за їхнім бажанням в обов’язковому порядку;

2. Відпустки, які надаються за погодженням сторін трудового договору, за сімейними обставинами.

Відпустка без збереження заробітної плати за бажанням працівника надається в обов'язковому порядку:

1) матері або батьку, який виховує дітей без матері (в тому числі й у разі тривалого перебування матері в лікувальному закладі), що має двох і більше дітей віком до 15 років або дитину-інваліда

тривалістю до 14 календарних днів щорічно

2) чоловікові, дружина якого перебуває у післяпологовій відпустці тривалістю до 14 календарних днів;

3) матері або іншим особам (ч.3 ст.18, ч.1 ст.19 ЗУ «Про відпустки») в разі якщо дитина потребує домашнього догляду;

в разі якщо дитина хвора на цукровий діабет I типу тривалістю, визначеною в медичному висновку, але не більш як до досягнення дитиною шестирічного віку;

не більш як до досягнення дитиною шістнадцятирічного віку

4) ветеранам війни, особам, які мають особливі заслуги перед Батьківщиною, та особам, на яких поширюється чинність Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту"

тривалістю до 14 календарних днів щорічно

5) особам, які мають особливі трудові заслуги перед Батьківщиною тривалістю до 21 календарного дня щорічно

6) пенсіонерам за віком та інвалідам III тривалістю до 30 календарних днів щорічно

7) інвалідам I та II груп

тривалістю до 60 календарних днів щорічно

8) особам, які одружуються тривалістю до 10 календарних днів

9) працівникам у разі смерті рідних по крові або по шлюбу тривалістю до 7 календарних днів (чоловіка (дружини), батьків (вітчима, мачухи), дитини (пасинка, падчірки), братів, сестер) і тривалістю до 3 календарних днів (інших рідних).

10) працівникам для догляду за хворим рідним по крові або по шлюбу, який за висновком медичного закладу потребує постійного стороннього догляду тривалістю, визначеною у медичному висновку, але не більше 30 календарних днів

11) ) працівникам для завершення санаторно-курортного лікування тривалістю, визначеною у медичному висновку;

12) працівникам, допущеним до вступних іспитів у вищі навчальні заклади, тривалістю 15 календарних днів без урахування часу, необхідного для проїзду

14) сумісникам на термін до закінчення відпустки за основним місцем роботи;

15) ветеранам праці тривалістю до 14 календарних днів щорічно

16) працівникам, які не використали за попереднім місцем роботи щорічну основну та додаткові відпустки повністю або частково і одержали за них грошову компенсацію тривалістю до 24 календарних днів у перший рік роботи на даному підприємстві до настання шестимісячного терміну безперервної роботи

17) працівникам, діти яких у віці до 18 років вступають до навчальних закладів, розташованих в іншій місцевості тривалістю 12 календарних днів без урахування часу, необхідного для проїзду

Відпустка без збереження заробітної плати за згодою сторін (ст.26 ЗУ):

За сімейними обставинами та з інших причин працівнику може надаватися відпустка без збереження заробітної плати на термін, обумовлений угодою між працівником та власником або уповноваженим

ним органом, але не більше 15 календарних днів на рік.

Соціальні відпустки.

Згідно зі ст. 4 Закону «Про відпустки» соціальна відпустка поділяється на:

— відпустку у зв'язку з вагітністю та пологами;

— відпустку для догляду за дитиною до досяг¬нення нею трирічного віку;

— додаткова відпустку працівникам, які мають дітей;

1. Відпустка у зв'язку з вагітністю та пологами (ст..17 ЗУ):

На підставі медичного висновку жінкам надається оплачувана відпустка у зв'язку з вагітністю та пологами тривалістю:

1) до пологів - 70 календарних днів;

2) після пологів - 56 календарних днів (70 календарних днів - у разі народження двох і більше дітей та у разі ускладнення пологів), починаючи з дня пологів.

Працюючим жінкам, які віднесені до 1-4 категорії осіб, що постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи, соціальна відпустка надається тривалістю 90 днів до і після пологів. Підставою для надання зазначеної відпустки є виданий в установленому порядку листок непрацездатності.

Особам, які усиновили новонароджених дітей безпосередньо з пологового будинку, надається відпустка з дня усиновлення тривалістю 56 календарних днів (70 календарних днів - при усиновленні двох і більше дітей). У разі усиновлення дитини (дітей) обома батьками вказана відпустка надається одному з батьків на їх розсуд.

2. Відпустку для догляду за дитиною до досяг¬нення нею трирічного віку (ст.18 ЗУ):

Після закінчення відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами за бажанням жінки їй надається відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку. Ця відпустка може бути використана повністю або частинами також батьком дитини, бабою, дідом чи іншими родичами, які фактично доглядають за дитиною, або особою, яка усиновила чи взяла під опіку дитину.

За бажанням жінки або вищезазначених осіб, у період перебування їх у відпустці для догляду за дитиною вони можуть працювати на умовах неповного робочого часу або вдома. При цьому за ними зберігається право на одержання допомоги в період відпустки для догляду за дитиною.

Особі, яка усиновила дитину віком старше трьох років, надається одноразова оплачувана відпустка у зв'язку з усиновленням дитини тривалістю 56 календарних днів без урахування святкових і неробочих днів після набрання законної сили рішенням про усиновлення дитини (якщо усиновлювачами є подружжя - одному з них на їх розсуд).

Особа, яка усиновила дитину, має право на відпустку у зв'язку з усиновленням дитини за умови, якщо заява про надання відпустки надійшла не пізніше трьох місяців з дня набрання законної сили рішенням про усиновлення дитини.

3. Додаткова відпустку працівникам, які мають дітей (ст..19 ЗУ):

Жінці, яка працює і має двох або більше дітей віком до 15 років, або дитину-інваліда, або яка усиновила дитину, одинокій матері, батьку, який виховує дитину без матері (у тому числі й у разі тривалого перебування матері в лікувальному закладі), а також особі, яка взяла дитину під опіку, надається щорічно додаткова оплачувана відпустка тривалістю 7 календарних днів без урахування святкових і неробочих днів.За наявності декількох підстав для надання цієї відпустки її загальна тривалість не може перевищувати 14 календарних днів.

Порядок надання соціальних відпусток

Тривалість відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами обчислюється сумарно і становить 126 календарних днів (140 календарних днів - у разі народження двох і більше дітей та в разі ускладнення пологів). Вона надається повністю незалежно від кількості днів, фактично використаних до пологів. До відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами власник або уповноважений ним орган зобов'язаний за заявою жінки приєднати щорічну відпустку незалежно від тривалості її роботи в поточному робочому році.

Відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку надається за заявою жінки або зазначених вище осіб, повністю або частково в межах установленого періоду та оформляється наказом (розпорядженням) власника або уповноваженого ним органу. Особам (крім осіб, які усиновили чи взяли дитину під опіку у встановленому законодавством порядку), відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку надається на підставі довідки з місця роботи (навчання, служби) матері дитини про те, що вона вийшла на роботу до закінчення терміну цієї відпустки і виплату допомоги по догляду за дитиною їй припинено (із зазначенням дати). Відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею віку трьох років не надається працівнику, якщо дитина перебуває на державному утриманні. Відпустка у зв'язку з усиновленням дитини віком старше трьох років надається за заявою особи, яка усиновила дитину, на підставі рішення про усиновлення дитини та оформляється наказом (розпорядженням) власника або уповноваженого ним органу.

Щорічні відпустки – (розкрито у питанні 83 – поняття і види відпусток)

Поняття та види відпусток.

Відпустка – визначена на підставі актів трудового законодавства, трудового договору або трудового контракту, встановлена кількість календарних днів безперервного відпочинку, яка надається працівникам у календарному році оплатно або безоплатно із збереженням місця роботи або посади за цей час.

Ознаки:

- визначається у календарних днях

- надається у відповідності до тривалості, визначеної в актах трудового законодавства

- Не може бути замінена грошовою компенсацією

- оформлюється наказом/розпорядженням

Право на відпустку мають як громадяни України так і іноземці – і ці права, уявіть собі – рівні.

Види відпусток: (відповідно до ст. 4 ЗУ «Про відпустки»)

Установлюються такі види відпусток:

1) щорічні відпустки:

- основна відпустка;

- додаткова відпустка за роботу із шкідливими та важкими умовами праці;

- додаткова відпустка за особливий характер праці;

- інші додаткові відпустки, передбачені законодавством;

2) додаткові відпустки у зв'язку з навчанням;

3) творча відпустка;

4) соціальні відпустки:

- відпустка у зв'язку з вагітністю та пологами;

- відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку;

- відпустка у зв'язку з усиновленням дитини

- додаткова відпустка працівникам, які мають дітей;

5) відпустки без збереження заробітної плати.

Законодавством, колективним договором, угодою та трудовим договором можуть установлюватись інші види відпусток.

За бажанням працівника у разі його звільнення (крім звільнення за порушення трудової дисципліни) йому має бути надано невикористану відпустку з наступним звільненням. Датою звільнення в цьому разі є останній день відпустки.

У разі звільнення працівника у зв'язку із закін¬ченням строку трудового договору невикористана відпустка може за його бажанням надаватися й тоді, коли час відпустки повністю або частково переви¬щує строк трудового договору. У цьому випадку чинність трудового договору продовжується до закінчення відпустки.

Щорічна основна відпустка – стаття 6 ЗУ «Про відпустки»

Щорічна основна відпустка надається працівникам тривалістю не менш як 24 календарних дні за відпрацьований робочий рік, який відлічується з дня укладення трудового договору.

Промислово-виробничому персоналу вугільної, сланцевої, металургійної, електроенергетичної промисловості, а також зайнятому на відкритих гірничих роботах, на роботах на поверхні шахт, розрізів, кар'єрів і рудників, на будівельно-монтажних роботах у шахтному будівництві, на транспортуванні та збагаченні корисних копалин надається щорічна основна відпустка тривалістю 24 календарних дні із збільшенням за кожних два відпрацьованих

роки на 2 календарних дні, але не більше 28 календарних днів.

Працівникам, зайнятим на підземних гірничих роботах та в розрізах, кар'єрах і рудниках глибиною 150 метрів і нижче, надається щорічна основна відпустка тривалістю 28 календарних днів незалежно від стажу роботи, а в розрізах, кар'єрах і рудниках глибиною до 150 метрів - 24 календарних дні із збільшенням на 4 календарних дні при стажі роботи на даному підприємстві 2 роки і більше.

Працівникам лісової промисловості та лісового господарства, державних заповідників, національних парків, що мають лісові площі, лісомисливських господарств, постійних лісозаготівельних і лісогосподарських підрозділів інших підприємств, а також лісництв надається щорічна основна відпустка тривалістю 28 календарних днів за Списком робіт, професій і посад, затверджуваним Кабінетом Міністрів України.

Воєнізованому особовому складу гірничорятувальних частин надається щорічна основна відпустка тривалістю 30 календарних днів, невоєнізованим працівникам гірничорятувальних частин - 24 календарних дні із збільшенням за кожних два відпрацьованих роки

на 2 календарних дні, але не більше 28 календарних днів.

Керівним працівникам навчальних закладів та установ освіти, навчальних (педагогічних) частин (підрозділів) інших установ і закладів, педагогічним, науково-педагогічним працівникам та науковим працівникам надається щорічна основна відпустка тривалістю до 56 календарних днів у порядку, затверджуваному Кабінетом Міністрів України.

Інвалідам I і II груп надається щорічна основна відпустка тривалістю 30 календарних днів, а інвалідам III групи - 26 календарних днів.

Особам віком до вісімнадцяти років надається щорічна основна відпустка тривалістю 31 календарний день.

Сезонним працівникам, а також тимчасовим працівникам відпустка надається пропорційно до відпрацьованого ними часу.

Список сезонних робіт і сезонних галузей затверджується Кабінетом Міністрів України.

Положення цієї статті щодо тривалості щорічної основної відпустки не поширюються на працівників, тривалість відпустки яким установлюється іншими актами законодавства, проте тривалість їх відпустки не може бути меншою за передбачену частинами першою, сьомою і восьмою цієї статті.

Щорічна додаткова відпустка за роботу із шкідливими і важкими умовами праці та її тривалість

Щорічна додаткова відпустка за роботу із шкідливими і важкими умовами праці тривалістю до 35 календарних днів надається працівникам, зайнятим на роботах, пов'язаних із негативним впливом на здоров'я шкідливих виробничих факторів, за Списком виробництв, цехів, професій і посад, затверджуваним Кабінетом Міністрів України.

Конкретна тривалість відпустки, зазначеної в частині першій цієї статті, встановлюється колективним чи трудовим договором залежно від результатів атестації робочих місць за умовами праці та часу зайнятості працівника в цих умовах.

Критерії, на підставі яких повинна визначатись тривалість додаткової відпуст¬ки за цих умов, — це результати атестації робочих місць за умовами праці та час зайнятості працівника в цих умовах згідно з Порядком проведення атес¬тації робочих місць за умовами праці, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України 1 серпня 1992р. № 442. Відповідно до цього Порядку Мін¬праці і соціальної політики України та МОЗ України розробили Методичні рекомендації (затверджені постановою Мінпраці і соціальної політики від 1 ве¬ресня 1992 року № 41). Правовою підставою для визначення тривалості цієї додаткової відпустки є Показники та критерії умов праці, затверджені на¬казом МОЗ і Мінпраці і соціальної політики від 31 грудня 1997 року №383/55. Тривалість додатко¬вої відпустки в Показниках та критеріях визначена на підставі Гігієнічної класифікації праці (затверджена наказом МОЗ від 12 серпня 1996р. № 4137-86).

Відповідно до ч. 10 ст. 6 Закону «Про відпустки» зберігають юридичну силу акти законодавства, які встановлюють іншу тривалість основної відпустки для окремих категорій працівників, причому ці акти законодавства не діють, якщо тривалість основної відпустки, яка встановлюється ними, менша тієї, яка встановлена у частині першій ст. 6 згаданого вище Закону. Інша тривалість основної відпустки для пев¬ної категорії працівників встановлена, наприклад:

1) для державних службовців — тривалістю ЗО календарних днів (ст. 35 Закону «Про державну службу» зі змінами)1;

2) суддям надається щорічна відпустка трива¬лістю ЗО робочих днів з наданням додаткового поса¬дового окладу. Суддям, які мають стаж роботи понад 10 років, надається додаткова оплачувана відпустка тривалістю 15 календарних днів (частина п'ята ст. 44 Закону «Про статус суддів» у редакції від 24 лютого 1994 року)2.

Для суддів загальних та господарських судів до стажу роботи, що дає право на одержання надбавки до посадового окладу за вислугу років та додаткової відпустки, крім часу роботи на посадах суддів, зара¬ховується час роботи на посадах слідчих, проку¬рорських працівників, а також інших працівників, яким законом передбачені такі само пільги;

3) для працівників, які працюють (перебувають у відрядженні) на територіях радіоактивного забруд¬нення, ст.47 Закону «Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильсь¬кої катастрофи»3 передбачає надання щорічної відпустки тривалістю пропорційно відпрацьованому на цих територіях часу:

— у зонах відчуження та безумовного (обов'яз¬кового) відселення — 44 календарних дні. Загальна тривалість відпустки не повинна перевищувати 56 ка¬лендарних днів;

— у зоні гарантованого добровільного відселен¬ня — 37 календарних днів. Загальна тривалість відпустки не повинна перевищувати 49 календарних Днів;

— у зоні посиленого радіоеколопчного контро¬лю — 30 календарних днів. Загальна тривалість від¬пустки не повинна перевищувати 42 календарних дні.

Зазначені відпустки надаються без урахування додаткової відпустки, передбаченої законодавством України;

4) медичні працівники, які були заражені вірусом імунодефіциту людини або захворіли на СНІД внас¬лідок виконання професійних обов'язків, мають пра¬во на щорічну відпустку загальною тривалістю 56 календарних днів з використанням її у літній або інший зручний для них час (ст. 27 Закону «Про вне¬сення змін до Закону України «Про запобігання захворюванню на СНІД та соціальний захист на¬селення»)1.

До¬даткова відпустка за особливий характер праці, а саме:

1) окремим категоріям працівників, робота яких пов'язана з підвищеним нервово-емоційним та інте¬лектуальним навантаженням або виконується в особливих природних географічних і геологічних умовах та умовах підвищеного ризику для здоров'я, — тривалістю до 35 календарних днів за Списком виробництв, робіт, професій і посад, затвердженим Кабінетом Міністрів України у Постанові від 17 лис¬топада 1997 року № 1290;

2) працівникам з ненормованим робочим днем — тривалістю до 7 календарних днів згідно із списками посад, робіт та професій, визначених колективним договором, угодою.

Конкретна тривалість щорічної додаткової відпу¬стки за особливий характер праці встановлюється колективним чи трудовим договором залежно від часу зайнятості працівника в цих умовах.

До стажу роботи, що дає право на щорічну основ¬ну відпустку, зараховуються:

1) час фактичної роботи (в тому числі на умовах неповного робочого дня) протягом робочого року, за який надається відпустка;

2) час, коли працівник фактично не працював, але за ним згідно з законодавством зберігалися місце роботи (посада) та заробітна плата повністю або частково (в тому числі час оплаченого вимуше¬ного прогулу, спричиненого незаконним звільненням або переведенням на іншу роботу);

3) час, коли працівник фактично не працював, але за ним зберігалося місце роботи (посада) і йому виплачувалася допомога по державному соціальному страхуванню, за винятком частково оплачуваної відпустки з догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку;

4) час, коли працівник фактично не працював, але за ним зберігалося місце роботи (посада) і йому не виплачувалася заробітна плата у порядку, визна¬ченому статтею 25 і ч.2 ст. 26 Закону «Про відпустки», за винятком відпустки без збереження заробіт¬ної плати по догляду за дитиною до досягнення нею шестирічного віку;

5) час навчання з відривом від виробництва три¬валістю менше 10 місяців на денних відділеннях професійно-технічних закладів освіти;

6) час навчання нових професій (спеціальностей) осіб, звільнених у зв'язку із змінами в організації виробництва та праці, у тому числі з ліквідацією, реорганізацією або перепрофілюванням підпри¬ємства, скороченням чисельності або штату праців¬ників;

7) інші періоди роботи, передбачені законодав¬ством.

До стажу роботи, що дає право на щорічні додат¬кові відпустки, зараховуються:

1) час фактичної роботи із шкідливими, важкими умовами або з особливим характером праці, якщо працівник зайнятий у цих умовах не менше полови¬ни тривалості робочого дня, встановленої для пра¬цівників даного виробництва, цеху, професії або по¬сади;

2) час щорічних основної та додаткових відпусток за роботу із шкідливими, важкими умовами і за особливий характер праці;

3) час роботи вагітних жінок, переведених на підставі медичного врісновку на легшу роботу, на яких вони не зазнають впливу несприятливих ви¬робничих факторів.

Щорічна додаткова відпустка надається понад щорічну основну відпустку за однією підставою, об¬раною працівником. Порядок надання додаткової відпустки з кількох підстав встановлює Кабінет Міністрів України.

Щорічні додаткові відпустки за бажанням праців¬ника можуть надаватись одночасно з щорічною ос¬новною відпусткою або окремо від неї.

Загальна тривалість щорічних основної та додат¬кових відпусток не може перевищувати 59 кален¬дарних днів, а для працівників, зайнятих на підзем¬них гірничих роботах, — 69 календарних днів.

Щорічні основна та додаткові відпустки надають¬ся працівникові з таким розрахунком, щоб вони були використані, як правило, до закінчення робочо¬го року.

Право працівника на щорічні основну та додат¬кові відпустки повної тривалості у перший рік робо¬ти настає після закінчення шести місяців безпе¬рервної роботи на даному підприємстві.

У разі надання працівникові зазначених щоріч¬них відпусток до закінчення шестимісячного терміну безперервної роботи їх тривалість визначається про¬порційно до відпрацьованого часу, за винятком ви¬падків, передбачених частиною сьомою ст. 10 Закону «Про. відпустки».

Щорічні відпустки повної тривалості до настання шестимісячного терміну безперервної роботи у пер¬ший рік роботи на даному підприємстві за бажанням працівника надаються:

1) жінкам — перед відпусткою у зв'язку з вагіт¬ністю та пологами або після неї, а також жінкам, які мають двох і більше дітей віком до 15 років або ди-тину-інваліда;

2) інвалідам;

3) особам віком до вісімнадцяти років;

4) чоловікам, дружини яких перебувають у відпустці у зв'язку з вагітністю та пологами;

5) особам, звільненим після проходження строко¬вої військової або альтернативної (невійськової) служби, якщо після звільнення із служби вони були прийняті на роботу протягом трьох місяців, не вра¬ховуючи часу переїзду на постійне місце проживан¬ня;

6) сумісникам — одночасно з відпусткою за ос¬новним місцем роботи;

7) працівникам, які успішно навчаються в закла¬дах освіти та бажають приєднати відпустку до часу складання іспитів, заліків, написання дипломних, курсових, лабораторних та інших робіт, передбаче¬них навчальною програмою;

8) працівникам, які не використали за попереднім місцем роботи повністю або частково щорічну основ¬ну відпустку і не одержали за неї грошової ком¬пенсації;

9) працівникам, які мають путівку (курсівку) для санаторно-курортного (амбулаторно-курортного) лі¬кування;

10) батькам-вихователям дитячих будинків сімей¬ного типу;

11) в інших випадках, передбачених законодав¬ством, колективним або трудовим договором.

Щорічні відпустки за другий та наступні роки роботи можуть бути надані працівникові в будь-який час відповідного робочого року.

У ст. 25 Закону «Про відпустки» передбачено ви¬падки, коли відпустка без збереження заробітної плати надається працівникам в обов'язковому по¬рядку. Зокрема, така відпустка повинна бути надана сумісникам на термін до закінчення відпустки за ос¬новним місцем роботи. Зазначимо, що сумісникам надається оплачувана основна відпустка тієї трива¬лості, яка передбачена за місцем роботи за суміс¬ництвом, а потім, до закінчення терміну відпустки за основним місцем роботи — додаткова неоплачувана.

Черговість надання відпусток визначається гра¬фіками, які затверджуються власником або уповно¬важеним ним органом за погодженням з виборним органом первинної профспілкової організації чи іншим уповноваженим на представництво трудовим колективом органом, і доводиться до відома всіх працівників. При складанні графіків ураховуються інтереси виробництва, особисті інтереси працівників та можливості для їх відпочинку.

До інших додаткових відпусток, передбачених за¬конодавством, належать, зокрема відпустки, які на¬даються державним службовцям згідно з По¬становою Кабінету Міністрів від 27 квітня 1994 року № 250 «Про порядок і умови надання державним службовцям додаткових оплачуваних відпусток»: державним службовцям, які мають стаж державної служби понад 10 років, надається додаткова оплачу¬вана відпустка тривалістю п'ять календарних днів, а починаючи з 11-го року ця відпустка збільшується на два календарних дні за кожний наступний рік. Тривалість додаткової оплачуваної відпустки не може перевищувати 15 календарних днів. Додаткові оплачувані відпустки державним службовцям нада¬ються одночасно із щорічною відпусткою згідно з установленим графіком або за згодою сторін окремо від неї.

У зв*язку з навчанням

Додаткові відпустки у зв'язку з навчанням надаються не для відпочинку, а для складання випускних іспитів працівниками, які здобувають загальну середню освіту в середніх загальноосвітніх вечірніх (змінних) школах, класах, групах - з очною, заочною формами навчання при загальноосвітніх школах в основній школі - (10 календарних днів), в старшій школі - (23 календарних дні); для перевідних іспитів в основній та старшій школах (від 4 до 6 календарних днів без врахування вихідних). Працівникам, які успішно навчаються без відриву від виробництва у вищих закладах освіти з вечірньою та заочною формами навчання, надаються додаткові оплачувані відпустки: 1) на період установчих занять, виконання лабораторних робіт, складання заліків та іспитів для тих, хто навчається на 1-му та 2-му курсах у вищих закладах освіти: І та II рівнів акредитації з вечірньою формою навчання - 10 календарних днів щорічно, III та IV рівнів акредитації з вечірньою формою навчання - 20 календарних днів щорічно, незалежно від рівня акредитації із заочною формою навчання - 30 календарних днів щорічно; 2) на період установчих занять, виконання лабораторних робіт, складання заліків та іспитів для тих, хто навчається на 3-му і наступних курсах у вищих закладах освіти: І та II рівнів акредитації з вечірньою формою навчання - 20 календарних днів щорічно, III та IV рівнів акредитації з вечірньою формою навчання - 30 календарних днів щорічно, незалежно від рівня акредитації, з заочною формою навчання - 40 календарних днів щорічно; 3) на період складання державних іспитів у вищих закладах освіти незалежно від рівня акредитації - 30 календарних днів; 4) на період підготовки та захисту дипломного проекту (роботи) студентам, які навчаються у вищих закладах освіти з вечірньою та заочною формами навчання І та II рівнів акредитації - 2 місяці, а у вищих закладах освіти III і IV рівнів акредитації - 4 місяці.

Працівникам, допущеним до складання вступних іспитів в аспірантуру з відривом або без відриву від виробництва, для підготовки та складання іспитів надається один раз на рік додаткова оплачувана відпустка з розрахунку 10 календарних днів на кожен іспит. Працівникам, які навчаються без відриву від виробництва в аспірантурі та успішно виконують індивідуальний план підготовки, надається додаткова оплачувана відпустка тривалістю 30 календарних днів та за бажанням протягом 4 років навчання - один вільний від роботи день на тиждень з оплатою його в розмірі 50% середньої заробітної плати працівника.

Для працівників, які навчаються у вищих закладах освіти з вечірньою та заочною формами навчання, де навчальний процес має свої особливості, законодавством може встановлюватись інша тривалість відпусток у зв'язку з навчанням.

Творчі відпустки надаються працівникам підприємств, установ та організацій, незалежно від форм власності, за основним місцем їх роботи для закінчення дисертації на здобуття наукового ступеня кандидата або доктора наук, для написання підручника, а також монографії, довідника тощо

Творча відпустка — тимчасове звільнення влас¬ником або уповноваженим ним органом працівника, який працює за трудовим договором (контрактом) незалежно від форм власності підприємства, для за¬кінчення дисертаційних робіт, написання підруч¬ників та в інших випадках, передбачених законо¬давством.

Творча відпустка для закінчення дисертації на здобуття наукового ступеня кандидата наук тривалістю до 3 місяців, на здобуття наукового ступеня доктора наук - до 6 місяців та для написання підручника чи наукової праці - до 3 місяців надається працівнику, який успішно поєднує основну діяльність із творчою роботою. Якщо підручник чи наукова праця створюється авторським колективом, творча відпустка надається одному з його членів за письмовою заявою, підписаною всіма членами авторського колективу. Творчі відпустки надаються працівникам поряд з іншими відпустками, передбаченими законодавством, і оформляються наказом власника або уповноваженого ним органу підприємства, установи, організації. На час творчих відпусток за працівниками зберігається місце роботи (посада) та заробітна плата.

СОЦІАЛЬНІ ВІДПУСТКИ - розділ 4 ЗУ «Про відпустки»

Стаття 17. Відпустка у зв'язку з вагітністю та пологами

На підставі медичного висновку жінкам надається оплачувана відпустка у зв'язку з вагітністю та пологами тривалістю:

1) до пологів - 70 календарних днів;

2) після пологів - 56 календарних днів (70 календарних днів - у разі народження двох і більше дітей та у разі ускладнення пологів), починаючи з дня пологів.

Особам, які усиновили новонароджених дітей безпосередньо з пологового будинку, надається відпустка з дня усиновлення тривалістю 56 календарних днів (70 календарних днів - при усиновленні двох і більше дітей). У разі усиновлення дитини (дітей) обома батьками вказана відпустка надається одному з

батьків на їх розсуд.

Стаття 18. Відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку

Після закінчення відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами за бажанням жінки їй надається відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку.

Підприємство за рахунок власних коштів може надавати жінкам частково оплачувану відпустку та відпустку без збереження заробітної плати для догляду за дитиною більшої тривалості.

Ця відпустка може бути використана повністю або частинами також батьком дитини, бабою, дідом чи іншими родичами, якіфактично доглядають за дитиною, або особою, яка усиновила чи взяла

під опіку дитину.

За бажанням жінки або осіб, зазначених у частині третій цієї статті, у період перебування їх у відпустці для догляду за дитиною вони можуть працювати на умовах неповного робочого часу або вдома. При цьому за ними зберігається право на одержання допомоги в

період відпустки для догляду за дитиною.

Стаття 18-1. Відпустка у зв'язку з усиновленням дитини

Особі, яка усиновила дитину віком старше трьох років, надається одноразова оплачувана відпустка у зв'язку з усиновленням дитини тривалістю 56 календарних днів без урахування святкових і неробочих днів після набрання законної сили рішенням про усиновлення дитини (якщо усиновлювачами є подружжя - одному з них на їх розсуд).

Особа, яка усиновила дитину, має право на відпустку у зв'язку з усиновленням дитини за умови, якщо заява про надання відпустки надійшла не пізніше трьох місяців з дня набрання законної сили рішенням про усиновлення дитини.

Стаття 19. Додаткова відпустка працівникам, які мають дітей

Жінці, яка працює і має двох або більше дітей віком до 15 років, або дитину-інваліда, або яка усиновила дитину, одинокій матері, батьку, який виховує дитину без матері (у тому числі й у разі тривалого перебування матері в лікувальному закладі), а також особі, яка взяла дитину під опіку, надається щорічно додаткова

оплачувана відпустка тривалістю 7 календарних днів без урахування святкових і неробочих днів

За наявності декількох підстав для надання цієї відпустки її загальна тривалість не може перевищувати 14 календарних днів.

Стаття 20. Порядок надання соціальних відпусток

Тривалість відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами обчислюється сумарно і становить 126 календарних днів (140 календарних днів - у разі народження двох і більше дітей та в разі ускладнення пологів). Вона надається повністю незалежно від кількості днів, фактично використаних до пологів.

До відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами власник або уповноважений ним орган зобов'язаний за заявою жінки приєднати щорічну відпустку незалежно від тривалості її роботи в поточному робочому році.

Відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку надається за заявою жінки або осіб, зазначених у частині третій статті 18 цього Закону, повністю або частково в межах установленого періоду та оформляється наказом (розпорядженням) власника або уповноваженого ним органу.

Особам, зазначеним у частині третій статті 18 цього Закону (крім осіб, які усиновили чи взяли дитину під опіку у встановленому законодавством порядку), відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку надається на підставі довідки з місця роботи (навчання, служби) матері дитини про те, що вона вийшла на роботу до закінчення терміну цієї відпустки і виплату допомоги по догляду за дитиною їй припинено (із зазначенням дати).

Відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею віку трьох років не надається працівнику, якщо дитина перебуває на державному утриманні.

Відпустка у зв'язку з усиновленням дитини віком старше трьох років надається за заявою особи, яка усиновила дитину, на підставі рішення про усиновлення дитини та оформляється наказом (розпорядженням) власника або уповноваженого ним органу.

У разі звільнення працівника йому виплачується грошова компенсація за всі не використані ним дні щорічної відпустки, а також додаткової відпустки працівникам, які мають дітей.

У разі звільнення керівних, педагогічних, наукових, науково педагогічних працівників, спеціалістів навчальних закладів, які до звільнення пропрацювали не менш як 10 місяців, грошова компенсація виплачується за не використані ними дні щорічних відпусток з розрахунку повної їх тривалості.

У разі переведення працівника на роботу на інше підприємство грошова компенсація за не використані ним дні щорічних відпусток за його бажанням повинна бути перерахована на рахунок підприємства, на яке перейшов працівник.

За бажанням працівника частина щорічної відпустки замінюється грошовою компенсацією. При цьому тривалість наданої працівникові щорічної та додаткових відпусток не повинна бути менше ніж 24 календарних дні.

Особам віком до вісімнадцяти років заміна всіх видів відпусток грошовою компенсацією не допускається.

У разі смерті працівника грошова компенсація за не використані ним дні щорічних відпусток, а також додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, виплачується спадкоємцям.

ВІДПУСТКИ БЕЗ ЗБЕРЕЖЕННЯ ЗАРОБІТНОЇ ПЛАТИ

Стаття 25. Відпустка без збереження заробітної плати, що надається працівникові в обов'язковому порядку

Відпустка без збереження заробітної плати за бажанням працівника надається в обов'язковому порядку:

1) матері або батьку, який виховує дітей без матері (в тому числі й у разі тривалого перебування матері в лікувальному закладі), що має двох і більше дітей віком до 15 років або дитину-інваліда, - тривалістю до 14 календарних днів щорічно;

2) чоловікові, дружина якого перебуває у післяпологовій відпустці, - тривалістю до 14 календарних днів;

3) матері або іншим особам, зазначеним у частині третій статті 18 та частині першій статті 19 цього Закону, в разі якщо дитина потребує домашнього догляду, - тривалістю, визначеною в медичному висновку, але не більш як до досягнення дитиною шестирічного віку, а в разі якщо дитина хвора на цукровий діабет I типу (інсулінозалежний), - не більш як до досягнення дитиною

шістнадцятирічного віку;

4) ветеранам війни, особам, які мають особливі заслуги перед Батьківщиною, та особам, на яких поширюється чинність Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", - тривалістю до 14 календарних днів щорічно;

5) особам, які мають особливі трудові заслуги перед Батьківщиною, - тривалістю до 21 календарного дня щорічно;

6) пенсіонерам за віком та інвалідам III групи - тривалістю до 30 календарних днів щорічно;

7) інвалідам I та II груп - тривалістю до 60 календарних днів щорічно;

8) особам, які одружуються, - тривалістю до 10 календарних днів;

9) працівникам у разі смерті рідних по крові або по шлюбу: чоловіка (дружини), батьків (вітчима, мачухи), дитини (пасинка, падчірки), братів, сестер - тривалістю до 7 календарних днів без урахування часу, необхідного для проїзду до місця поховання та назад; інших рідних - тривалістю до 3 календарних днів без урахування часу, необхідного для проїзду до місця поховання та назад;

10) працівникам для догляду за хворим рідним по крові або по шлюбу, який за висновком медичного закладу потребує постійного стороннього догляду, - тривалістю, визначеною у медичному висновку, але не більше 30 календарних днів;

11) працівникам для завершення санаторно-курортного лікування - тривалістю, визначеною у медичному висновку;

12) працівникам, допущеним до вступних іспитів у вищі навчальні заклади, - тривалістю 15 календарних днів без урахування часу, необхідного для проїзду до місцезнаходження навчального закладу та назад;

13) працівникам, допущеним до складання вступних іспитів в аспірантуру з відривом або без відриву від виробництва, а також працівникам, які навчаються без відриву від виробництва в аспірантурі та успішно виконують індивідуальний план підготовки, - тривалістю, необхідною для проїзду до місцезнаходження вищого

навчального закладу або закладу науки і назад;

14) сумісникам - на термін до закінчення відпустки за основним місцем роботи;

15) ветеранам праці - тривалістю до 14 календарних днів щорічно;

16) працівникам, які не використали за попереднім місцем роботи щорічну основну та додаткові відпустки повністю або частково і одержали за них грошову компенсацію, - тривалістю до 24 календарних днів у перший рік роботи на даному підприємстві до настання шестимісячного терміну безперервної роботи;

17) працівникам, діти яких у віці до 18 років вступають до навчальних закладів, розташованих в іншій місцевості, - тривалістю 12 календарних днів без урахування часу, необхідного для проїзду до місцезнаходження навчального закладу та у зворотному напрямі.

За наявності двох або більше дітей зазначеного віку така відпустка надається окремо для супроводження кожної дитини.Працівникам, які навчаються без відриву від виробництва в аспірантурі, протягом четвертого року навчання надається за їх бажанням один вільний від роботи день на тиждень без збереження

заробітної плати.

Стаття 26. Відпустка без збереження заробітної плати за

згодою сторін

За сімейними обставинами та з інших причин працівнику може надаватися відпустка без збереження заробітної плати на термін, обумовлений угодою між працівником та власником або уповноваженим ним органом, але не більше 15 календарних днів на рік.

За сімейними обставинами та з інших причин працівнику може надаватися відпустка без збереження заробітної плати на термін, обумовлений угодою між власником або уповноваженим ним органом, але не більше 15 календарних днів на рік. Відповідно до ч. 2 ст. 26 Закону України у порядку, визначеному колективним договором, власник або уповноважений ним орган у разі простою підприємства з незалежних від працівників причин може надавати відпустку без збереження заробітної плати або з частковим її збереженням.

Вихідні дні (частково викладено у питанні 80)

Щотижневий безперервний відпочинок (вихідні дні) - його тривалість повинна бути не менш як 42 години (ст. 70 КЗпП). При 5-денному робочому тижні працівникам надається 2 вихідних дні на тиждень, як правило, підряд - в суботу і неділю. При режимі 6-денного робочого тижня працівникам надається 1 вихідний день. Загальним вихідним днем є неділя. Другий вихідний день при 5-денному робочому тижні, якщо він не визначений законодавством, визначається графіком роботи підприємства, погодженим з профспілковим комітетом і, як правило, має надаватися підряд із загальним вихідним днем. На підприємствах, в установах, організаціях, де робота не може бути припинена в загальний вихідний день у зв'язку з необхідністю обслуговування населення (магазини, підприємства побутового обслуговування, театри, музеї та ін.), вихідні дні встановлюються місцевими радами .(ст. 68 КЗпП). Відповідно до ст. 69 КЗпП на підприємствах, зупинення роботи яких неможливе з виробничо-технічних умов або у зв'язку з необхідністю безперервного обслуговування населення, а також на навантажувально-розвантажувальних роботах, пов'язаних з роботою транспорту, вихідні дні надаються в різні дні тижня почергово кожній групі працівників згідно з графіком змінності, що затверджується власником або уповноваженим ним органом за погодженням з профспілковим комітетом.

На працівника, який перебуває у відрядженні, поширюється режим робочого часу того підприємства, до якого він відряджений. Замість днів відпочинку, не використаних за час відрядження, інші дні відпочинку після повернення з відрядження не надаються. Якщо працівник спеціально відряджений для роботи у вихідні або святкові й неробочі дні, компенсація за роботу в ці дні виплачується відповідно до чинного законодавства. У разі, коли працівник відбуває у відрядження у вихідний день, йому після повернення з відрядження в установленому порядку надається інший день відпочинку (Інструкція про службові відрядження в межах України та за кордон: Затв. наказом Міністерства фінансів України від 13 березня 1998 р. №59 в ред. наказу Міністерства фінансів України від 10 червня 1999 р. №146 // Праця і зарплата - 1999. - №14).

Відповідно до ст. 71 КЗпП робота у вихідні дні забороняється. Залучення окремих працівників до роботи у ці дні допускається з дозволу профспілкового комітету в наступних виняткових випадках:

1) для відвернення громадського або стихійного лиха, виробничої аварії і негайного усунення їх наслідків;

2) для відвернення нещасних випадків, загибелі або псування державного чи громадського майна;

3) для виконання невідкладних, наперед не передбачених робіт, від негайного виконання яких залежить у подальшому нормальна робота підприємства, установи, організації в цілому або їх окремих підрозділів;

4) для виконання невідкладних навантажувально-розвантажувальних робіт з метою запобігання або усунення простою рухомого складу чи скупчення вантажів у пунктах відправлення і призначення.

У таких ситуаціях залучення до роботи у вихідний день провадиться за письмовим наказом (розпорядженням) власника або уповноваженого ним органу.

Робота у вихідний день компенсується за згодою працівника і власника наданням іншого дня відпочинку або у грошовій формі у подвійному розмірі (ст. 72 КЗпП). До робіт у вихідні дні забороняється залучати працівників, яким не виповнилось 18 років (ст. 192 КЗпП), вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до 3 років (ст. 176 КЗпП).

Правило про неприпустимість залучення до роботи в дні щотижневого відпочинку не застосовується до працівників безперервно діючих підприємств, а також тих підприємств, установ, які повинні обов'язково працювати саме в загальновстановлений день відпочинку (наприклад, музеї, театри і т. ін.) На таких підприємствах щотижневий відпочинок надається або відповідно до графіків змінності, або в один загальний день тижня, що не співпадає із загальновстановленим (неділя) днем відпочинку.

Перерви протягом робочого часу.

Перерви протягом робочого дня

Надаються для відпочинку та харчування тривалістю не більше 2 годин

Не включається до робочого часу, тому працівники використовують на власний розсуд., мають право відлучатися з місця роботи.

Така перерва повинна надаватись через 4 години після початку роботи.

Початок перерви, тривалість, час закінчення встановлюються у правилах внутрішнього розпорядку.

Максимальна тривалість – не більше 2 годин!.

Якщо за умовами виробництва перерву встановити не можна, то працівникові повинна бути надана можливість для приймання їжі протягом робочого часу.

Інші види перерв протягом робочого дня (включаються до робочого часу):

-для годування дитини віком до 1,5 року( не менше, ніж через 3 години, тривалісью не менше 30 хвилин)

-для обігрівання тим, зто працює в холодну пору року на відкритому повітрі або в неопалюваних приміщеннях

-працівникам, що працюють на вантажно-розвантажувальних роботах

-на роботах зі шкідливими умовами праці.

Ці перерви не можна назвати часом відпочинку, оскільки надаються переважно як компенсація за умови праці.

Перерви між змінами

Тривалість перерви не може бути менше, ніж подвійна тривалість часу роботи в попередній зміні (разом з перервою для харчування та відпочинку).

При змінних роботах працівники чергуються в змінах рівномірно в порядку, встановленому правилами внутрішнього трудового розпорядку.

Перехід з однієї зміни в іншу, як правило, має відбуватися через кожний робочий тиждень в години, визначені графіками змінності.

Поняття відпочинку і його види.

Відповідно до ст. 45 Конституції України кожен, хто працює, має право на відпочинок. Це право за¬безпечується наданням днів щотижневого відпочин¬ку, а також оплачуваної щорічної відпустки, вста¬новленням скороченого робочого дня щодо окремих професій і виробництв, скороченої тривалості роботи у нічний час (ст. 45). Можливість застосування виз¬начається законом, зокрема главою V КЗпП.

Час відпочинку — проміжок часу, протягом яко¬го працівник не виконує свої трудові функції і має право використовувати його за своїм розсудом, у тому числі для відновлення свого фізичного і трудо¬вого потенціалу.

Законодавством до часу відпочинку віднесено:

— перерви протягом робочого дня (зміни) – ст. 66 КЗпП;

— перерви між робочими днями (змінами) - ст. 67 КЗпП;

— відпочинок між робочими тижнями – ст. 70 КЗпП;

— святкові і неробочі дні – ст. 73 КЗпП;

— щорічні відпустки – ст. 74КЗпП.

Перерви протягом робочого дня (зміни)

Працівникам надається перерва для відпочинку і харчування тривалістю не більше двох годин. Перерва не включається в робочий час. Перерва для відпочинку і харчування повинна надаватись, як правило, через чотири години після початку роботи.

Час початку і закінчення перерви встановлюється правилами внутрішнього трудового розпорядку.

Працівники використовують час перерви на свій розсуд. На цей час вони можуть відлучатися з місця роботи.

На тих роботах, де через умови виробництва перерву встановити не можна, працівникові повинна бути надана можливість приймання їжі протягом робочого часу. Перелік таких робіт, порядок і місце приймання їжі встановлюються власником або уповноваженим ним органом за погодженням з виборним органом первинної профспілкової організації (профспілковим представником) підприємства, установи, організації.

Крім цього, до оплачуваних короткочасних пе¬рерв у роботі належать спеціальні перерви, що на¬даються працівникам для відпочинку й особистих потреб, наприклад жінкам, що мають дітей віком до півтора року, надаються відповідно до ст. 183 КЗпП, крім загальної перерви для відпочинку і харчуван¬ня, додаткові перерви для годування дитини.

Ці перерви надаються не рідше ніж через три го¬дини тривалістю не менше тридцяти хвилин кожна.

За наявності двох і більше грудних дітей три¬валість перерви встановлюється не менше години.

Строки і порядок надання перерв установлюють¬ся власником або уповноваженим ним органом за погодженням з виборним органом первинної проф¬спілкової організації і з врахуванням бажання ма¬тері.

Перерви для годування дитини включаються в робочий час і оплачуються за середнім заробітком.

Перерва між робочими днями (змінами).

Поря¬док її надання визначається правилами внутрішньо¬го трудового розпорядку, Як правило, її тривалість не повинна бути меншою подвійної тривалості часу роботи, що передував цьому відпочинку

Перехід із зміни до зміни відбувається, як прави¬ло, після вихідного дня відповідно до графіка змінності.

Тривалість відпочинку між, робочими тижнями залежить від тривалості робочого тижня (шестиден¬ного чи п'ятиденного): вона не повинна бути меншою ніж сорок дві години; кількість повних вихідних днів — один чи два.

Загальним вихідним днем є неділя. При п'ятиден¬ному робочому тижні працівникам вихідні дні нада¬ються, як правило, підряд. На безперервно діючих підприємствах вихідні дні надаються відповідно до графіків змінності.

Робота у вихідні дні забороняється. Залучення окремих працівників до роботи у вихідні дні допус¬кається в виняткових випадках, передбачених у ч.2 ст. 71 КЗпП. Залучення працівників до роботи у вихідні дні провадиться за письмовим наказом (роз¬порядженням) власника або уповноваженого ним органу.

Перелік святкових і неробочих днів передбаче¬ний у ст. 73 КЗпП. Згідно з цією статтею в Україні встановлено такі святкові дні: 1 січня — Новий рік; 7 січня — Різдво Христове; 8 березня — Міжнарод¬ний жіночий день; 1 і 2 травня — День міжнародної солідарності трудящих; 9 травня — День Перемоги; 28 червня — День Конституції України; 24 серпня — День незалежності України.

Неробочими днями вважаються також дні релі¬гійних свят, а саме: 7 січня — Різдво Христове; один день (неділя) — Пасха (Великдень); один день (неділя) — Трійця. За поданням релігійних громад інших (неправославних) конфесій, зареєстрованих в Україні, керівництво підприємств, установ, органі¬зацій надає особам, які сповідують відповідні релігії, до трьох днів відпочинку протягом року для святку¬вання їх великих свят з відпрацюванням за ці дні.

Робота у дні, зазначені у частинах першій і другій цієї статті, допускається лише за умови, що припинення її неможливе через виробничо-технічні умови (безперервно діючі підприємства, установи, організації), або якщо такі роботи зумовлені необхід¬ністю обслуговування населення, або невідкладні ре¬монтні і вантажно-розвантажувальні роботи. Робота у зазначені дні обчислюється за правилами статті 107 КЗпП, а саме: наданням іншого дня відпочинку або оплатою у подвійному розмірі.

Поняття та порядок проведення надурочних робіт.

Надурочні роботи – роботи, які виконуються за ініціативою роботодавця та з дозволу профспілкового органу понад встановлену норму робочого часу.

Надурочні роботи не стосуються працівників із ненормованим робочим часом.

Надурочними роботами вважаються:

1) роботи понад встановлену тривалість робочого дня ( але: якщо особа працює на неповний робочий день, то робота понад встановлену тривалість робочого часу, але в межах загальновстановленої тривалості не є надурочною. Не вважається надурочною робота за сумісництвом)

2) роботи понад встановлену графіком тривалість зміни

3) роботи понад нормальну кількість робочих годин за обліковий період, якщо на підприємтсві застосовується підсумований облік робочого часу)

Підставою для залучення працівника до надурочних робіт є видання наказу роботодавця. Хоча, робота, виконана за усним розпорядженням також є надурочною.

Як правило, надурочні роботи не допускаються – лише у виняткових випадках:

 Проведення робіт, необхідних для оборони країни, відвернення стихійного, громадського лиха, виробничої аварії і негайного усунення їх наслідків

 При проведенні громадсько необхідних робіт по водопостачанню, газопостачанню, опаленню, освітленню, каналізації, транспорту, зв'язку - для усунення випадкових або несподіваних обставин, які порушують правильне їх функціонування

 При необхідності закінчити почату роботу, яка внаслідок непередбачених обставин чи випадкової затримки з технічних умов виробництва не могла бути закінчена в нормальний робочий час, коли припинення її може призвести до псування або загибелі державного чи громадського майна, а також у разі необхідності невідкладного ремонту машин, верстатів або іншого устаткування, коли несправність їх викликає зупинення робіт для значної кількості

трудящих;

 при необхідності виконання вантажно-розвантажувальних робіт з метою недопущення або усунення простою рухомого складу чи скупчення вантажів у пунктах відправлення і призначення;

 для продовження роботи при нез'явленні працівника, який заступає, коли робота не допускає перерви; в цих випадках власник або уповноважений ним орган зобов'язаний негайно вжити заходів до заміни змінника іншим працівником.

Для проведення надурочних робіт необхідна згода профспілки, як правило – до початку виконання робіт. Але не завжди у екстренних випадках вдається її отримати, тому профспілка дає таку згоду авансом перед початком календарного року.

Максимальні норми залучення робітників до надурочних робіт:

- не повинні перевищувати 4 годин протягом двох днів підряд

- не повинні перевищувати 120 годин на рік на кожного працівника

колективними угодами ця норма може бути зменшена, але не збільшена.

Заборона залучати до надурочних робіт:

- вагітних жінок, що мають дітей віком до 3 років

- осіб, молодших 18 років

- працівників, що навчаються в ЗОШ і ПТУ без відриву від виробництва в дні занять

Інваліди та жінки, що мають дітей віком від 3 до 14 років можуть залучатися лише за їх згодою.

Оплата праці – у підвищеному розмірі. Компенсація надурочних робіт шляхом надання відгулу не допускається.

Облік робочого часу

Облік робочого часу – визначений на підставі актів трудового законодавства та локально-правових актів механізм контролю за додержанням працівником втсановлених щодо них норм робочого часу.

Це фіксування відомостей про явку працівників на роботу і виконання ними встановленої тривалості робочого часу.

Облік робочого часу ведеться в табелях встановленої форми.

Облік робочого часу покладається на роботодавця.

Обєкт обліку – тривалість робочого часу за відповідний період.

У складі відпрацьованого працівником часу окремо враховуються надурочні роботи, чергування, відрядження тощо.

ВИДИ:

-поденний (підраховується робочий час протягом кожного дня. Така система обліку робочого часу застосовується при точно встановленому робочому часі, який має однакову щоденну тривалість. При поденному обліку перевищення норм робочого часу протягом робочого дня не може бути компенсована недопрацюванням в інші робочі дні)

- підсумований (встановлюється на безперервно діючих підприємствах, в установах і організаціях, а .також в окремих виробництвах, цехах, дільницях, відділеннях і на деяких видах робіт, де за умовами виробництва (роботи) не може бути додержана встановлена для даної категорії працівників щоденна або щотижнева тривалість робочого часу. Встановлюється за погодженням з профспілковим комітетом підприємства, установи, організації введення підсумованого обліку робочого часу з тим, щоб тривалість робочого часу за обліковий період не перевищувала нормального числа робочих годин (40-годинного робочого тижня або скороченого робочого часу для окремих категорій працівників

В якості облікового періоду може встановлюватися місяць, квартал.

*Для працівників залізничного транспорту обліковим періодом є тур - час з моменту явки на роботу для поїздки до моменту явки на роботу для наступної поїздки після відпочинку в пункті постійної роботи.

Норма робочого часу визначається шляхом множення тривалості робочого дня на число робочих днів за календарем, що припадають на обліковий період.

При неповному місяці роботи (наприклад, у разі хвороби, відпустки) від встановленої місячної норми віднімаються робочі години, що припадають на дні відсутності на роботі. Тривалість робочої зміни при підсумовуваному обліку робочого часу може збільшуватися, але не більш ніж до 10 годин.

При підсумовуваному обліку робочого часу можливе перевищення норм робочого часу двох видів.

1) Перевищення понад норму годин і водночас понад встановлений графік є надурочною роботою і компенсується підвищеною оплатою.

2) Перевищення понад норму годин, але відповідно до встановленого графіка не визнається надурочною роботою. Перевищення за графіком компенсується не підвищеною оплатою, як надурочна робота, а додатковими днями відпочинку.

Працівникам, для яких встановлений підсумований облік робочого часу, щотижневі дні відпочинку можуть встановлюватися в різні дні тижня відповідно до графіків змінності. ).

Поняття, порядок встановлення та види режимів робочого часу.

- це визначений на підставі ТЗ-ва порядок розподілу (нормування) Р.Ч. протягом певного календарного періоду.

Визначається правилами внутрішнього трудового розпорядку, розробленими на підставі типових пра¬вил власником або уповноваженим ним органом спільно з виборним органом первинної проф¬спілкової організації (якщо він є) і затвердженими трудовим колективом.

Від режиму робочого часу працівників треба відрізняти режим роботи підприємства (установи, організації), який може бути перервним (наприклад, при зупинці основного виробництва на один-два вихідні дні), безперервним (при функціонуванні про¬тягом всього календарного тижня), однозмінним чи багатозмінним.

Елементи:

- час підготовки до виконання труд.обов’язків

- час початку виконання труд.обов’язків (початок трудового дня)

- час перерв, їх початок та закінчення

- час чергування змін

- час закінчення виконання труд.обов’язків

- тривалість робочого тижня

Загальні режими Р.Ч. (для всіх працівників)

Два види робочого тижня:

1. п’ятиденний з двома вихідними

2.шестиденний з одним вихідним

( при 6-денному Р.Ч. розподіляється так, щоб робочий день напередодні вихідного був не більше 5 год.)

Напередодні святкових і неробочих днів, передба¬чених у ст. 73 КЗпП, тривалість роботи працівників (крім працівників, зазначених у статті 51 КЗпП) ско¬рочується на одну годину як при п'ятиденному, так і при шестиденному робочому тижні відповідно до ст. 53 КЗпП.

Спеціальні режими Р.Ч.

*Режим розподілу Р.Ч. на частини (наприклад для водіїв, кондукторів)

*Режим гнучкого графіку роботи. Гнучкий графік роботи — режим роботи, при якому праців¬ник самостійно регулює свій робочий час з відхилен¬ням від встановленого на підприємстві (в організації, в установі) режиму роботи в межах двох годин щодо початку та закінчення роботи.

*Режим відрядження (поїздка працівника на певний час в інший населений пункт за розпорядженням роботодавця)

*Вахтовий метод – здійснення трудової функції поза місцем постійного проживання за умови, коли неможливо забезпечити щоденне повернення працівників до постійного місця проживання для відпочинку. При такому режимі роботи вахтовий персонал доставляється на об'єкти, де живе, як правило, у спеціально збудованих поселеннях та пра¬цює за особливим режимом. Тривалість вахти, як правило, не повинна переви¬щувати одного місяця.

*Режим роботи змінами. Робоча зміна — тривалість робочого часу протягом доби відповідно до графіка чи розкладу роботи. При змінних роботах праців¬ники чергуються в змінах рівномірно в порядку, встановленому правилами внутрішнього трудового розпорядку.

Види робочого часу.

1.нормований

- вид Р.Ч., що підлягає чіткому регламентуванню у порядку, передбаченому ТЗ-вом.

Поділяється на:

- Р.Ч. нормальної тривалості

Встановлюється з врахуванням 40-годинного робочого тижня, положень колективного договору.

- Р.Ч. Скороченої тривалості

Вид нормованого Р.Ч., що встановлює тривалість меншу ніж 40 год. для окремих категорій громадян. Встановлюється в обов’язковому порядку (наприклад, для осіб 16-18 р. – 36 год/тижд, 14-16 р. – 24 год/тижд, осіб на роботах зі шкідливими умовами – 36 год/тижд) або з врахуванням матеріальної спроможності роботодавця / з ініціативи окремих працівників (наприклад, для жінок, що мають дітей до 14 р., інвалідів) (ст.51, 67-73 КЗпП, 208-209)

- Р.Ч. Неповної тривалості

Встановлюється в узгоджувально-договірному порядку, а оплата за нього здійснюється пропорційно до відпрацьованого часу чи незалежно від виробітку.

А) денний

Б) нічний (з 22.00 до 6.00)

(Заборонений для вагітних, неповнолітніх, жінок з дітьми до 3х р.)

Робота жінок у нічний час не допускається, за винятком випадків, передбачених статтею 175 КЗпП, Робота інвалідів у нічний час допускається лише за їх згодою і за умови, що це не суперечить медичним рекомендаціям (стаття 172 КЗпП).

Робота на умовах неповного робочого часу не тяг¬не за собою будь-яких обмежень обсягу трудових прав працівників.

Можливість роботи за умов неповного робочого часу передбачена у ст. 56 КЗпП і може бути вста¬новлена як при укладенні трудового договору, так і в процесі його виконання. При цьому законодавством не обмежується тривалість роботи за умовою непов¬ного робочого часу.

2. ненормований

- вид Р.Ч., що з огляду на зарактер та особливості виконуваної труд.функції не піддається чіткому нормуванню у порядку, передбаченому ТЗ-вом і у зв’язку з цим обумовлює надання працівникові додаткових соц-труд.гарантій.

У КЗпП України в главі IV, де йдеться про робо¬чий час, не визначено поняття «ненормований робо¬чий день», але в главі V «Час відпочинку» передба¬чена додаткова відпустка для тих, хто працює за умов ненормованого робочого дня. Закон України «Про відпустки» також передбачає надання додатко¬вої відпустки за умови роботи при ненормованому робочому дні.

Перелік визначається відповідно до положень колективного договору.

Особливості:

Окремі категорії працівників з урахуванням труд.функції вимушені залишатися на роботі поза тривалістю Р.Ч.

Це не означає, що працівник повинен кожного дня перепрацьовувати, але за наявності виробничої необхідності працівник за наказом керівника зобов’язаний виконати потрібну роботу ЛИШЕ У МЕЖАХ ТРУДОВОЇ ФУНКЦІЇ.

Відрізняти від надурочних робіт!!

(виконуються праців¬ником відповідно до обумовленої трудової функції з ініціативи власника понад встановлену норму трива¬лості робочого часу. Ця робота піддається нормуванню на відміну від ненормованого Р.Ч.)

Відрізняти від чергування!!

(Перебування на роботі з метою оперативного вирішення невідкладних організаційних чи виробничих питань, які не вхо¬дять до повноважень працівника відповідно до ТД)

Підстави для надурочних робіт:

- оборона країни, відвернення громадського або сти¬хійного лиха, виробничої аварії і негайного усунення їх наслідків

- роботи з водопостачання, газопостачання, опалення тощо.

- за необхідності закінчити почату роботу

- за необхідності виконання вантажно-розванта¬жувальних робіт з метою недопущення або усунення простою рухомого складу чи скупчення вантажів у пунктах відправлення і призначення

- для продовження роботи при нез'явленні пра¬цівника, який заступає, коли робота не допускає пе¬рерви

Заборона залучення до надурочних робіт:

1) вагітних жінок і жінок, які мають дітей віком до 3 років (стаття 176 КЗпП);

2) неповнолітніх (стаття 192 КЗпП);

3) працівників, які навчаються без відри¬ву від виробництва, в дні занять (стаття 220 КЗпП). Таким чином, навіть при отриманні згоди праців¬ників, передбачених у п.1-3 частини першої ст. 63 КЗпП, власник або уповноважений ним орган не має права залучати цих працівників до надурочних робіт.

4) батьки (опі¬куни, піклувальники), які виховують дітей у віці до 3-х років без матерів чи у випадку тривалого ліку¬вання матері у лікувальній установі (ст. 186і КЗпП).

Жінки, які мають дітей віком від трьох до чотир¬надцяти років або дитину-інваліда, можуть залуча¬тись до надурочних робіт лише за їх згодою (стаття 177 КЗпП).

Залучення інвалідів до надурочних робіт можли¬ве лише за їх згодою і за умови, що це не супере¬чить медичним рекомендаціям (стаття 172 КЗпП).

Відповідно до ст. 64 КЗпП надурочні роботи мо¬жуть провадитися лише з дозволу виборного органу первинної профспілкової організації підприємства, установи, організації.

Над¬урочні роботи не повинні перевищувати для кожного працівника чотирьох годин протягом двох днів підряд і 120 годин на рік.

Поняття робочого часу.

Робочий час:

Як економічна категорія — частка участі працівника у спільній праці, час, протягом якого працівник виконує свої трудові обов’язки.

Як правова категорія --- це встановлений законом про¬міжок часу, протягом якого працівник повинен перебувати на своєму робочому місці (а в окремих випадках – у місці роботи (на підпр., в уст., орг-ції)) та вико¬нувати покладену на нього трудову функцію за ТД (певну роботу) і правилами внутрішнього трудового розпорядку, а також інші види часу, що відповідно до актів ТЗ-ва відносяться до видів робочого часу.

Цей час повинен фіксуватися.

Час початку і закін¬чення щоденної роботи (зміни) передбачається пра¬вилами внутрішнього трудового розпорядку і графі¬ками змінності відповідно до законодавства.

До робочого часу відноситься час:

- час протягом якого працівник перебуває на робочому місці (і виконує робочу функцію)

- час протягом якого працівник перебуває на підпр., в уст., орг-ції (і виконує робочу функцію)

- час протягом якого працівник НЕ перебуває на робочому місці або на підпр., в уст., орг-ції АЛЕ виконує трудову функцію (відрядження)

- інші види часу (перерви на обігрів і відпочинок, для годування дитини).

РИСИ Р.Ч.

1.Працівник має перебувати на робочому місці або в іншому місці, визначеному роботодавцем або уповноваженою ним особою.

2.має виконувати труд.функцію/обов’язки за ТД

3.роботодавець має належним чином організувати Р.Ч. та його облік

4. Р.Ч. підлягає оплаті

5. Р.Ч. підлягає жорстків регламентації (правила внутр.розпорядку)

Оформлення звільнення з роботи.

(Тобто оформлення припинення дії ТД)

- це такі обов’язки, що покладаються на роботодавця відповідно до положень КЗпП (ст.44, 47, 116) для оформлення припинення трудовихї відносин між роботодавцем та працівником.

Обов’язки роботодавця:

- видати НАКАЗ/РОЗПОРЯДЖЕННЯ про припинення ТД, де мають бути зазначені підстави припинення (конкретна стаття КЗпП, якщо потрібно – ін.законів)

- зробити запис до трудової книжки працівника у точній відповідності з наказом (підстава звільнення відповідно до формулювання у законодавстві)

- виплатити працівникові вихідну допомогу (передбачену ст.44 КЗпП та/або колективним договором)

- видати належним чином оформлені трудову книжку у день звільнення і копію наказу про звільнення (якщо звільнення за ініціативою роботодавця) у інших випадках – в інший день на вимогу працівника

Днем звільнення працівника вважається останній день роботи (ч. 2 п. 2.26 Інструкції «Про порядок ведення трудових книжок працівників», що затверджена 29 липня 1993 р. в редакції від 8 червня 2001 p.). При затримці видачі трудової книжки з вини власника або уповноваженого ним органу працівникові сплачується середній заробіток за весь час вимушеного прогулу. Днем звільнення в такому разі вважається день видачі трудової книжки. Про новий день звільнення видається наказ, а також вноситься запис до трудової книжки працівника. Раніше внесений запис про день звільнення визнається недійсним (п. 4.1 Інструкції «Про порядок ведення трудових книжок»).

- Обов’язково має видати копію наказу про звільнення, якщо звільнення відбулося з ініціативи роботодавця.

- Провести належний розрахунок з працівником

o Якщо він працював – у день звільнення

o Якщо він НЕ працював – не пізніше наступного дня з моменту, коли працівник заявить про вимогу.

Якщо відбулася затримка виплат з вини роботодавця, він зобов’язаний виплатити середній заробіток за весь час затримки. (вимушений прогул).

Якщо працівник відсутній на роботі удень звільнення, власник або уповноважений ним орган у цей день надсилає поштове повідомлення із вказівкою про потребу отримання трудової книжки

Пересилання трудової книжки поштою з доставкою на зазначену адресу допускається тільки за письмовою згодою працівника (п. 4.2 Інструкції «Про порядок ведення трудових книжок»).

У разі якщо звільнений працівник до одержання остаточного розрахунку стане на іншу роботу, розмір компенсації за затримку розрахунку зменшується на суму заробітної плати, одержаної за новим місцем роботи.

Джерела: лекція

(Коментар Прокопенко В. I., Козак 3. Я., Кузнецова Л. О).

Вихідна допомога

Передбачено три види вихідної допомоги.

- У розмірі середнього місячного заробітку

- у розмірі двомісячного середнього місячного заробітку

- у розмірі тримісячного середнього місячного заробітку

Вихідна допомога у розмірі не менше середнього місячного заробітку виплачується якщо звільнення було здійснено на підставі:

1) п.6 ч.1 ст.36 КЗпЗ (відмова працівника від переведення на роботу в іншу місцевість разом з підприємством, установою, організацією, а також відмова від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці)

2) п.1 ст.40 (змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників)

3) п.2 ст.40 (виявленої невідповідності працівника займаній посаді або виконуваній роботі внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров'я, які перешкоджають продовженню даної роботи, а так само в разі скасування допуску до державної таємниці, якщо виконання покладених на нього обов'язків вимагає доступу до державної таємниці)

4) п.6 ст.40 (поновлення на роботі працівника, який раніше виконував цю роботу)

Вихідна допомога у розмірі у розмірі двох мінімальних заробітних плат виплачується у разі припинення ТД у зв’язку з призовом працівника або вступом його на військову службу чи направлення на альтернативну службу . пункт 3 статті 36

Вихідна допомога у розмірі передбаченому колективним договором, але не менше тримісячного середнього заробітку виплачується у разі порушення власником або уповноваженим ним органом законодавства про працю, колективного чи трудового договору.

Вихідна допомога НЕ є різновидом оплати праці.

Вона є обов’язковою авиплатою, передбаченою п.5,6,8 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» .

Вихідна допомога має виплачуватись за рахунок прибутку, що залишився у розпорядженні підприємства після сплати податку на прибуток.

На лекції Костюк згадував Постанову «Про заходи соціального захисту працівників,

вивільнюваних у зв'язку із закриттям (ліквідацією) неперспективних вугледобувних та вуглепереробних підприємств Міністерства вугільної промисловості», в якій сказано, що «вивільнюваним працівникам виплачується вихідна допомога у розмірі середньої місячної заробітної плати (стаття 44 КЗпП) та середня заробітна плата на період працевлаштування, але не більш як на три місяці з дня звільнення, з урахуванням виплати вихідної допомоги (стаття 49-3 КЗпП)», а також «працівникам, які звільняються у зв'язку з виходом на пенсію під час закриття (ліквідації) підприємства, виплачується вихідна допомога у розмірі середньомісячного заробітку (стаття 44 КЗпП). Таким працівникам може також виплачуватися компенсація, якщо це передбачено колективним договором (галузевою тарифною угодою), розмір якої залежить від стажу роботи в галузі, але не повинен перевищувати одномісячного, двомісячного чи тримісячного середнього заробітку залежно від категорії працівників. Зазначені виплати провадяться за рахунок коштів, передбачених на закриття (ліквідацію) відповідного підприємства.

До вихідної допомоги слід також віднести допомогу, яка виплачується працівникам, що належать до категорій громадян, потерпілих від Чорнобильської катастрофи. Вона виплачується у розмірі трикратної середньомісячної зарплати при звільненні цих категорій працівників. Виплата допомоги здійснюється за рахунок коштів підприємства з подальшою компенсацією цих виплат за рахунок бюджету.

Згідно зі ст.129 КЗпП «не допускаються відрахування з вихідної допомоги, компенсаційних та інших виплат, на які згідно з законодавством не звертається стягнення.» Але згідно зі ст.1 ЗУ Про податок з доходів фо Для цілей цього Закону під терміном "заробітна плата" розуміються також інші заохочувальні та компенсаційні виплати або інші виплати та винагороди, які виплачуються (надаються) платнику

податку у зв'язку з відносинами трудового найму згідно із законом і податок з вихідної допомоги сплачується.

Припинення ТД з працівником, направленим за постановою суду на примусове лікування.

Стаття 37. кзпп

Крім підстав, передбачених статтею 36 цього Кодексу, трудовий договір припиняється також у випадку направлення працівника за постановою суду до лікувально-трудового профілакторію.

Стаття 96. КК ( у контексті КК до закладів примусового лікування НЕ відносяться ЛТП, але це так, просто почитати))

1. Примусове лікування може бути застосоване судом, незалежно від призначеного покарання, до осіб, які вчинили злочини та мають хворобу, що становить небезпеку для здоров'я інших осіб.

2. У разі призначення покарання у виді позбавлення волі або обмеження волі примусове лікування здійснюється за місцем відбування покарання. У разі призначення інших видів покарань примусове лікування здійснюється у спеціальних лікувальних закладах.

Орган від якого виходить ініціатива – суд

Підстава – направлення працівника до лікувально-трудового профілакторію (постанова суду)

Питання про направлення осіб на лікування до лікувально-трудового профілакторію вирішує районний (міський) суд за наявності відповідного медичного висновку. Направлення до лікувально-трудового профілакторію на при¬мусове лікування — захід адміністративно-медичного характеру, який не є судимістю.

(Прокопенко) Припинення трудових відносин може мати місце і за умови, що працівник направляється на лікування до лікувально-трудового профілакторію за постановою суду.

Особа, яка направлена на примусове лікування від алкоголізму, хоча і за постановою суду, але в психоневрологічну лікарню системи Міністерства охорони здоров'я України, а не в лікувально-трудовий профілакторій Міністерства внутрішніх справ України, не може бути звільнена з роботи за ст. 37 КЗпП.

У випадку тривалого лікування трудовий договір з такою особою може бути розірваний з підстав, передбачених п. 5 ст. 40 КЗпП, тобто у разі нез'явлення на роботу протягом більш як чотирьох місяців підряд внаслідок тимчасової непрацездатності.

Розірвання ТД (трудового договору) з ініціативи третіх осіб.

Розірвання ТД можливе за ініціативою осіборганів, які не є стороною ТД. Це можуть бути:

1.батьки неповнолітніх працівників або особи, що їх заміняють.

2. профспілкові органи

3. військкомати

4. суди.

На думку Яковлєва О.А. + Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, яка може ініціювати звільнення керівників фондових бірж, виробничі бригади, колегіальні органи громадського самоврядування.

Особливості:

- ініціатором розірвання ТД у даному випадку є органособа, який наділений такими повноваженнями відповідно до закону.

- їхня вимога є обов’язковою для роботодавця.

- у разі незгоди роботодавця він може оскаржити таку вимогу в суді.

Випадок (1) – призов або вступ працівника на військову службу, направлення на альтернативну (невійськову) службу (п.3 ч.1 ст.36 КЗпП)

Призов або вступ працівника на військову службу фактично є вимогою органів Міністерства оборони України про припинення ТД з даним працівником. Військова служба у Збройних Силах України та інших військових формуваннях відповідно до ЗУ «Про загальний військовий обов'язок і військову службу» від 18 червня 1999 року є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, пов'язаній з захистом Вітчизни. Час проходження військової служби зараховується громадянам до загального трудового стажу, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

На строкову військову службу в мирний час призиваються придатні до неї за станом здоров'я і віком громадяни чоловічої статі, яким до дня відправки у військові частини виповнилося 18 років.

Орган, від якого виходить ініціатива

- військкомат (Міністерство оборони України в особі місцевого військкомату)

- Комісія у справах альтернативної служби

Підстави – призов на строкову військову службу

- вступ на військову службу

- вступ на навчання до військового навчального закладу

- направлення на альтернативну службу

Для розірвання ТД працівник має подати роботодавцеві

повістку військкомату

інший документ, що підтверджує призоввступ відповідно до ЗУ «Про загальний військовий обов’язок і військову службу” (я не знайшла у законі таких, але можна припустити, що це може бути контракт (ст..19,20 ЗУ) на проходження військової служби або військовий квиток/білет?)

довідку про зарахування до зазначеного навчального закладу

направлення комісії на альтернативну службу

Власник або уповноважений ним орган зобов'язаний звільнити працівника відповідно до повістки військкомату з дати, вказаної працівником, але не пізніше встановленої в ній дати призову на військову чи вступу на альтернативну службу.

Випадок (2) – розірвання ТД на вимогу первинної профспілкової організації (ст..45 КЗпП)

Орган – виборний орган первинної профспілкової організації (профспілковий представник)

Підстави – порушення керівником підприємства, установи, організації:

А) законодавства про працю

Б) законодавства про колективні договори і угоди

В) ЗУ «Про профспілки, їх права та гарантії діяльності»

У даному випадку керівником вважається:

1. особа, яка очолює підприємство

2. або відокремлений підрозділ (представництво, відділення, філію)

«Об’єктивною стороною» у даному випадку є:

1. порушення законодавства про працю

2. ухилення від участі у переговорах про укладення або зміну колективного договору

3. невиконання зобов’язань, що передбачені колективним договором.

Якщо роботодавець не згоден з такою вимогою – право оскаржити до суду у 2-тижневий строк. Оскарження вимоги зупиняє її виконання до винесення судом рішення.

Випадок (3) – набрання законної сили обвинувальним вироком суду, яким працівника засуджено до позбавлення волі або до іншого покарання, яке виключає можливість продовження роботи (виправні роботипозбавлення права займатись певною діяльністю або займати певні посади).

(Виняток: не можна припинити ТД, якщо до працівника було застосовано запобіжні заходи, наприклад тримання під вартою)

Орган - суд

Моментом припинення ТД є момент набрання вироком суду законної сили

Не можна застосовувати цю підставу, якщо працівника було звільнено від відбування покарання з випробуванням і відстрочено виконання вироку!

Не може бути звільнений працівник і тоді, коли він визнаний таким, що відбув покарання у зв’язку зі знаходженням під вартою до набрання вироком законної сили.

Днем звільнення працівника в таких випадках вважається останній день його роботи.

Випадок (4) – постанова суду про направлення працівника до лікувально-трудового профілакторію (ст..37 КЗпП)

Орган – суд

Підстава – направлення працівника до лікувально-трудового профілакторію

+ до спеціалізованих лікувальних закладів органів охорони здор. (лікування від алкоголізму, наркоманії)

+ спеціалізованих лікувально-виховних закладів (для неповнолітніх – у даному випадку осіб, що не досягли 16 років)

Випадок (5) – розірвання ТД на вимогу батьків, усиновителів, піклувальників

1) Розірвання ТД з особою, що не досягла 18 років

2) розірвання ТД з особою, що досягла 14 років (згідно зі ст.188)

Органиособи: - батьки, усиновителі, піклувальники

- державні органи (служба у справах неповнолітніх, органи прокуратури, державна інспекція праці, органи, що здійснюють державний нагляд за охороною праці)

- службові особи, на яких покладено нагляд і контроль за додержанням законодавства про працю (службові особи органів у справах неповнолітніх, органів прокуратури, органів державного нагляду за охороною праці

Вимога має бути вмотивованою!

Ст..199 КЗпП мотивами можуть бути:

– загроза здоров’ю неповнолітнього

- порушення його законних інтересів (наприклад, обмеження права на освіту працівника)

Особи мають надати докази того, що продовження роботи буде загрожувати здоров'ю чи порушувати законні інтереси неповнолітніх. У даному разі не має значення, який договір було укладено – строковий чи безстроковий

Ці вимоги також є обов’язковими для роботодавця.

Розірвання трудового договору укладеного на невизначений строк з ініціативи працівника (ст.38 КЗпП).

Підстави:

1. переїзд на нове місце проживання

2. переведення чоловiка або дружини на роботу в iншу мiсцевiсть;

3. вступ до навчального закладу;

4. неможливiсть проживання у данiй мiсцевостi, пiдтверджена медичним висновком;

5. вагiтнiсть;

6. догляд за дитиною до досягнення нею чотирнадцятирiчного вiку або дитиною-iнвалiдом;

7. догляд за хворим членом сiм'ї вiдповiдно до медичного висновку або iнвалiдом I групи;

8. вихiд на пенсiю;

9. прийняття на роботу за конкурсом

10. з iнших поважних причин

• письмове попередження власника або уповноваженого ним органу, що здійснюється працівником за два тижні про намір звільнитися з роботи.

Двотижневий строк попередження встановлюється для власника і уповноваженого ним органу, з тим щоб вони могли підшукати на робоче місце чи посаду, що звільнюється, іншого працівника. При цьому необхідно наголосити, що обов”язок забезпечення підприємства кадрами покладаєтьсяна власника або уповноважений ним орган. Тому цей обов”язок не може перекладатись на працівника шляхом вимоги знайти для себе заміну на робоче місце, що звільняється.

• право на розірвання трудового договору за власним бажанням належить усім без винятку працівникам, незалежно від посад, які вони займаються.

• заяви про звільнення може бути подано як у період роботи, враховуючи й час випробування, так і при відсутності на роботі, наприклад у період відпустки чи чимсавої непрацездатності у зв”язку з хвороюоб. Але в усіх випадках заява повинна бути добровільним волевиявленням працівника.

• протягом двотижневого строку попередження трудовий договір зберігає свою силу для обох сторін. Власник або уповноважений ним органне має права звільнити працівника до закінчення строку попередження.

• до закінчення двотижневого строку працівник не має права залишити роботу.

• в межах двотижневого строку працівнику належить право відкликати свою заяву в іншій формі повідомити власника або уповноважений ним орган про зміну свого наміру розірвання ТД.

По закінченню двотижневого строку попередження власник або уповноважений ним орган видає наказ, і працівник припиняє виконання своїх трудових обов”язків. Якщо працівник після закінчення строку попередження не залишив роботу і не вимагає розірвання ТД, власник або уповноважений ним орган не мають права звільнити його за поданою раніше заявою, крім випадків, коли на його місце запрошено іншого працівника, якому відповідно до законодавства не може бути відмовлено в укладанні ТД.

Невидання власником або уповноваженим ним органом наказу про звільнення, якщо працівник не підтверджує свого бажання розірвати ТД, погашує право власника або уповноваженого ним органу на розірвання ТД.

Подача працівником заяви про розірвання ТД не позбавляє власника або уповноважений ним орган права звільнити його за винні дії з підстав, що передбачені законом, до закінчення двотижневого строку попередження, а також застосувати до нього протягом цього строку в установленого порядку дисциплінарного стягнення.

На вимогу працівника строковий ТД підлягає розірванню достроково, в разі його хвороби, порушення власником або уповноваженого ним органом законодавства про працю, колективного або ТД та з інших поважних причин.

Працівник, який бажає достроково розірвати ТД за своєю ініціативою, навіть за наявності поважних причин, не має права на двотижневе письмове попередження власника або уповноваженого ним органу і залишення роботи по закінченні цього строку. Він може залишити роботу лише тоді, коли власником або уповноваженим ним органом буде виданий наказ про звільнення з роботи.

Тимчасові та сезонні працівники письмово попережують власника про розірвання за три дні.

Розірвання строкового трудового договору з ініціативи працівника (ст.39 КЗпП)

Умови:

- в разі хвороби працівника або інвалідності, які перешкоджають виконанню роботи за договором;

- порушення власником або уповноваженим ним органом законодавства про працю, колективного або трудового договору

- у випадках, передбачених частиною першою статті 38 КЗпП (див. наступне питання)

Необхідно відмітити, що за бажанням працівника у разі його звільнення (крім звільнення за порушення трудової дисципліни) йому має бути надано невикористану відпустку з наступним звільненням. Датою звільнення в цьому разі є останній день відпустки.

У разі звільнення працівника у зв’язку із закінченням строку трудового договору невикористана відпустка може за його бажанням надаватися й тоді, коли час відпустки повністю або частково перевищує строк трудового договору. У цьому випадку чинність трудового договору продовжується до закінчення відпустки.

При звільненні працівника власник або уповноважений ним орган зобов’язаний видати працівнику його трудову книжку в день звільнення з внесеним до неї записом про звільнення та провести з таким працівником розрахунок.

При звільненні працівника виплата всіх сум, що належать йому від підприємства, установи, організації, провадиться в день звільнення.

Якщо працівник в день звільнення не працював, то зазначені суми мають бути виплачені не пізніше наступного дня після пред’явлення звільненим працівником вимоги про розрахунок. Про нараховані суми, належні працівникові при звільненні, власник або уповноважений ним орган повинен письмово повідомити працівника перед виплатою зазначених сум.

В разі спору про розмір сум, належних працівникові при звільненні, власник або уповноважений ним орган в усякому випадку повинен в зазначений у цій статті строк виплатити не оспорювану нею суму.

В разі невиплати з вини власника або уповноваженого ним органу належних звільненому працівникові сум у строки, зазначені в статті 116 КЗпП, при відсутності спору про їх розмір підприємство, установа, організація повинні виплатити працівникові його середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку.

При затримці видачі трудової книжки з вини власника або уповноваженого ним органа працівникові сплачується середній заробіток за весь час вимушеного прогулу.

Специфіка процедури звільнення та підстави розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця за статтею 41 КЗпП України

Додаткові підстави розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу застосовуються лише щодо окремих категорій працівників, а саме:

1) керівників підприємств (філій, представництв, відділень та інших відокремлених підрозділів), їх заступників, головних бухгалтерів підприємств, їх заступників, службових осіб митних органів, державних податкових інспекцій, яким присвоєно персональні звання, і службових осіб контрольно-ревізійної служби та органів державного контролю за цінами у випадках одноразового грубого порушення трудових обов’язків.

1-1) винні дії керівника підприємства, установи, організації, внаслідок чого зарплата виплачувалася несвоєчасно або в розмірах, нижчих від установленого законом розміру мінімальної зарплати.

2) у випадку винних дій працівника, який безпосередньо обслуговує грошові або товарні цінності, якщо ці дії дають підстави для втрати довіри до нього з боку власника або уповноваженого ним органу.

Пленум Верховного Суду України: за да¬ною підставою можуть бути звільнені працівники, які безпо¬середньо обслуговують грошові або товарні цінності, тобто зайняті прийомом, зберіганням, транспортуванням і розподі¬лом цих цінностей (касири, інкасатори, завідуючі базами, ко¬мірники та ін.). Підставою для звільнення є винні дії праців¬ника, наприклад, наявність надлишків на складі, обман по¬купців, зловживання алкогольними напоями, неправильне ведення звітної документації. Ці дії повинні бути підтверджені певними доказами. При встановленні в передбаченому законодавством порядку факту здійснення працівником розкрадання, хабарництва та інших корисливих правопорушень, ці працівники можуть бути звільнені на підставі втрати довір'я до них і в тому випадку, коли вказані дії не пов'язані з їх роботою.

чи відноситься працівник до осіб, які безпосередньо обслуговують грошові чи товарні цінності?

Необхідно:

• докладно ознайомитись з колом його обов’язків, що визначаються відповідними посадовими інструкціями та положеннями.

• з’ясувати, чи становить виконання операції, що пов’язана з обслуговуванням цінностей, основний зміст їх трудових обов’язків, чи носить виконання ними вказаних дій відповідальний, підзвітний характер з наявністю обліку, контролю за рухом та зберіганням цінностей.

У зв’язку з втратою довіри можуть бути звільнені і ті працівники, здійснення грошових операцій для яких не становить їх основні функції, але з неї випливає (екскурсоводи, зобов’язані розповсюджувати квитки, шофери таксі, водії автобусів, які працюють без кондукторів, та ін.). Але їх звільнення можливе лише за порушення, пов’язані з обслуговуванням доручених їм цінностей.

Не можуть бути звільнені в зв’язку з втратою довіри касири, бухгалтери, контролери та інші працівник, які мають відношення до цінностей, але не пов’язані з їх безпосереднім обслуговуванням. Не може бути підставою для звільнення також разове виконання працівником операцій з цінностями, що не становить його трудових обов’язків.

Може бути звільнений головний бухгалтер підприємства.Оскільки, він підписує разом з керівником підприємства документи, що є підставою для приймання та видання товарно-матеріальних цінностей та коштів, а також розрахункові, кредитні та фінансові зобов’язання, візує господарські договори. Зазначені документи без підпису головного бухгалтера вважаються недійсними та до виконання не приймаються. Відповідно до цих повноважень головний бухгалтер є працівником, який безпосередньо обслуговує товарні та грошові цінності, та тому на нього поширюється дія пункту 2 ст. 41КЗпП.

Звільнення в зв’язку з втратою довіри до працівника може мати місце лише за умови наявності вини працівника (не має значення, в якій формі були вчинені незаконні дії: навмисно чи у формі необережного ставлення до своїх обов’язків, чи передбачав працівник або повинен був передбачити негативні наслідки своїх дій).

Не обов’язково, щоб протиправними діями було завдана шкоду підприємству. Цими діями могла створюватись загроза завдання такої шкоди.

Судова практика: сам по собі факт нестачі матеріальних цінностей при невстановлені винних дій матеріально відповідальної особи не є підставою для розірвання з ним трудового договору в зв’язку з втратою довіри.

3) вчинення працівником, який виконує виховні функції, аморального проступку, не сумісного з продовженням даної роботи.

Педагогічною діяльністю можуть займатися особи з високими моральними якостями, які мають відповідну освіту, професійно-практичну підготовку, фізичний стан яких дозволяє виконувати службові обов’язки (ЗУ „Про освіту”)

Законодавством не встановле¬ний спеціальний перелік працівників, які можуть бути звільнені з цієї підстави.

Пленум ВСУ: на підставі здійснення аморального проступку, несумісного з продовженням даної роботи, можуть бути звільнені лише ті працівники, які зай¬маються виховною діяльністю, наприклад, вихователі, вчителі, викладачі, практичні психологи, соціальні педагоги, майстри виробничого навчання, методисти, педагогічні працівники позашкільних закладів.

особи, які здійснюють виховні функції: вчителі, керівні працівники шкіл, професійно-викладацький склад вищих навчальних закладів, майстри виробничого навчання, вихователі гуртожитків та дитячих установ та інші працівники, основною трудовою функцією яких є виховання.

Аморальний проступок – винна дія або бездіяльність працівника, яка пору¬шує моральні принципи суспільства та є несумісною з ви¬конанням виховних функцій. Такий проступок може мати місце і поза роботою — в громадських місцях, побуті.

Звільнення не може бути визнане законним, якщо його здійснено лише внаслідок загальної оцінки поведінки працівника, не підтвердженої конкретними фактами. Так, В.І. Прокопенко наводить наступний приклад: „розглядаючи справу про поновлення на роботі вчителя М., суд встановив, що в наказі про звільнення не наведені конкретні факти його неправильної поведінки, які б виключали можливість залишення на роботі, пов’язаної з виконанням виховних функцій. У ньому лише зазначалось, що М. Нібито намагався зайняти посаду директора школи, для чого організував групу вчителів, які були підмовлені проти адміністрації школи. Суд поновив М. на роботі.”

Розірвання трудового договору в зв’язку з вчиненням аморального проступку здійснюється саме тоді, коли працівник не може бути звільнений на загальних підставах, що іноді і призводить до зловживання власником або уповноваженим ним органом своїми повноваженнями.

Звільнення за втрату довір'я, а також за здійснення аморального проступку не є дисциплінарним звільненням і законодавство не встановлює певного терміну, протягом якого працівник може бути звільнений.

Процедура звільнення:

не потребує попередньої згоди профспілкового органу підприємства:

• через одноразове грубе порушення трудових обов’язків керівником підприємств (філій, представництв, відділень та інших відокремлених підрозділів), його заступником, головним бухгалтером підприємства, його заступником, службовою особою митного органу, державної податкової інспекції, яким присвоєно персональні звання, і службовою особою контрольно-ревізійної служби та органів державного контролю за цінами

потребує попередньої згоди профспілкового органу:

- винні дії працівника, який обслуговує грошові або товарні цінності, якщо ці дії дають підстави для втрати довіри до нього з боку власника або уповноваженого ним органу;

- вчинення працівником, який виконує виховні функції, аморального проступку, не сумісного з продовженням даної роботи.

Особливості розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця у зв’язку з вчиненням працівником за місцем роботи розкрадання

Дрібне розкрадання: вартість викраденого не перевищує трьох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Злочини з посягання на чужу власність:

• Крадіжка (ст. 185 КК).

• Привласнення чи розтрата чужого майна, яке було ввірене особі чи перебувало в її віданні (ст. 191 КК).

П. 8 ст. 40 КЗпП передбачено право власника або уповноваженого ним органу розірвати трудовий договір з працівником у випадку вчинення за місцем роботи розкрадання (в тому числі дрібного) майна власника, встановленого вироком суду, що набрав законної сили, чи постановою органу, до компетенції якого входить накладення адміністративного стягнення або застосування заходів громадського впливу. Таке звільнення можливе незалежно від того, чи застосовувались до працівника раніше заходи дисциплінарного стягнення, у робочий час чи неробочий час вчинено розкрадання.

розкрадання як підстава звільнення має:

а) бути вчиненим за місцем роботи працівника, тобто в організації, з якою працівник перебуває у трудових відноси¬нах, а також в організації, в якій він виконує роботу на ос¬нові цих трудових відносин;

б) бути встановленим вироком суду, що набрав законної чинності, або постановою органу, в компетенцію якого входить накладення адміністративного стягнення або застосу¬вання заходів громадського впливу.

Пленум Верховного Суду України („Про практику розгляду судами трудових спорів”): за змістом пункту 8 ст. 40 КЗпП до вказаних у цій нормі випадків вчинення розкрадання майна власника відноситься як розкрадання його в організації, з якою працівник перебуває в трудових відносинах, так і розкрадання його в організації, в якій він виконував роботу внаслідок даних трудових відносин.

Факт розкрадання майна, таким чином, може бути встановлений вироком суду, що набрав чинності. Цим вироком працівник не обов’язково повинен бути засуджений до такої міри покарання, що перешкоджає йому виконувати обумовлену роботу, як це передбачено пунктом 7 ст. 36 КЗпП.

Міра покарання не має значення для вирішення питання про звільнення працівника.

Вирок підтверджує факт вчинення працівником крадіжки, і саме наявність цього факту є підставою для розірвання трудового договору.

Звільнення в зв'язку з розкраданням за місцем роботи проводиться не пізніше як за 1 місяць від дня вступу в силу вироку, постанови або рішення компетентного органу, не враховуючи часу перебування у відпустці та звільнення від роботи в зв'язку з тимчасовою непрацездатністю.

Особливості розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця у зв’язку з появою працівника на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп’яніння

дає власнику право на його звільнення за пунктом 7 ст. 40 КЗпП, якщо такий стан підтверджений:

- медичним висновком,

- актом, складеним представ¬никами власника і громадських організацій,

- свідченнями свідків та ін.

Немає значення у який період робочого часу він з”явився на роботі в нетверезому стані, в стані нарко¬тичного або токсичного сп'яніння: на початку роботи, протягом робочого дня чи при його закінченні, незалежно від того, чи були вони відсторонені від ро¬боти або продовжували виконувати трудові обов'язки.

Сам факт появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп’яніння є порушенням трудової дисципліни, незалежно від настання чи відсутності шкідливих наслідків.

За загальним правилом вважається незаконною поява працівника в такому стані в робочий час на своєму робочому місці.

Але для працівників, які несуть дисциплі¬нарну відповідальність за статутами про дисципліну (підпри¬ємства зв'язку, залізничного транспорту та ін.), порушенням трудової дисципліни вважається також поява в нетверезо¬му стані, стані наркотичного і токсичного сп'яніння не тільки безпосередньо на своєму робочому місці, а і на території підприємства і в неробочий час.

Для працівників з ненормованим робочим днем час знаходження на роботі понад вста¬новлену тривалість є робочим.

Власник або уповноважений ним орган повинен не допустити до роботи працівника, що з”явився в стані сп’яніння, протягом цього дня чи зміни. Підставою для звільнення у даному випадку є не відсторонення працівника від роботи, а саме поява на роботі у стані сп’яніння.

Звільнення за появу на роботі в стані алкогольного, наркотичного чи токсичного сп’яніння застосовується до працівника незалежно від того, чи притягався він раніше до дисциплінарного відповідальності та чи вживались до нього заходи громадського стягнення. Власник або уповноважений ним орган має право звільнити працівника за цією підставою й при одноразовому порушенні трудової дисципліни.

Особливості розірвання трудового договору з працівником з ініціативи роботодавця у зв’язку з поновленням на роботі працівника, який раніше виконував цю роботу (п. 6 ст. 40 КЗпП)

• органами, що розгляда¬ють трудові спори, поновлюється на роботі працівник, який був незаконно звільнений або переведений на іншу роботу

• новоприйнятий працівник, незалежно від того, на невизначений строк чи на певний строк укладено з ним трудовий договір, може бути звільнений власником на підставі п. 6 ст. 40 КЗпП

Умова: звільнений працівник поновлюється на роботі рішенням суду або вищого в порядку підлеглості органу.

Підлягає поновленню:

• працівник, що звільняється з військової служби за станом здоров’я або сімейними обставинами протягом трьох місяців з дня призову чи зарахування на військову службу, не враховуючи часу проїзду до місця постійного проживання (ЗУ „Про загальний військовий обов’язок та військову службу”).

• громадянин, звільнений з роботи (посади) в зв'язку з незаконним засудженням або усунен¬ням з посади в зв'язку з незаконним притягненням до кри¬мінальної відповідальності ("Про порядок відшкодування шкоди, заподіяної громадянинові незаконними діями органів дізнання, попереднього слідства, прокуратури і суду").

Звільнення за п.6 ст.40 КЗпП допускається, коли:

• неможливе переведення новоприйнятого працівника за його згодою на іншу роботу. Якщо власник або уповноважений ним орган не вжив заходів до переведення працівника, що звільнюється, розірвання трудового договору за даною підставою буде неправильним.

• працівник, який раніше виконував цю роботу, саме поновлюється на роботі.

Чинним законодавством передбачені випадки, коли працівникові після закінчення виконання певних обов’язків повинна бути надана попередня робота. Так, відповідно до ст. 118 КЗпП України працівникам, звільненим з роботи у зв’язку з обранням їх на виборні посади у державних органах, наприклад, у місцевій раді, а також профспілкових, кооперативних органах, надається після закінчення їх повноважень за виборною посадою попередня робота (посада), а за її відсутністю – інша рівноцінна робота (посада) на тому самому чи, за згодою працівника, на іншому підприємстві.

Під рівноцінною роботою (посадою) слід розуміти таку роботу (посаду), яка відповідає попередній роботі за обсягом пільг, що надаються у зв’язку з її виконанням, та переваг у межах робочого часу та часу відпочинку, соціального страхування, соціально-культурного та житлового-побутового обслуговування.

Якщо посада, яку займав працівник, обраний на посаду в державних органах, зайнята іншим постійним працівником, працівник підлягає працевлаштуванню на рівноцінній посаді. У разі невиконання цього обов’язку власником або уповноваженим ним органом може звернутись до суду з позовом, але не про поновлення на роботі, а з вимогою про укладення трудового договору.

Пленум Верховного суду: при обґрунтованості такого позову суд своїм рішенням зобов’язує власника або уповноважений ним орган укласти трудовий договір з особою з дня її звернення до суду з приводу прийняття на роботу.

Якщо внаслідок відмови у прийнятті на роботу або несвоєчасного укладення трудового договору працівник мав вимушений прогул, за час цього прогулу йому повинна бути виплачена заробітна плата.

Особливості розірвання трудового договору з працівником з ініціативи роботодавця у зв’язку з прогулом (п.4 ст.40 КЗпП)

Прогул – відсутність працівника без поваж¬них причин на своєму робочому місці

• як протягом усього робочого дня

• так і більше 3 годин безперервно або сумарно протягом робочого дня

Наприклад: самовільне використання без погодження з власником або уповноваженим ним органом днів відгулів, чергової відпуски, залишення роботи до закінчення строку трудового договору або терміну, який працівник зобов'яза¬ний відпрацювати за державним направленням після закін¬чення ВНЗ.

Пленум Верховного Суду України: невихід працівника на роботу в зв'язку з незаконним переведенням не можна вважати прогулом без поважних причин.

Працівник, який відмо¬вився від переведення на легшу роботу згідно з медичним висновком, не може бути звільнений за п. З і п. 4 ст. 40 КЗпП. При наявності всіх необхідних умов він може бути звільне¬ний за п. 2 ст. 40 КЗпП (невідповідність працівника займаній посаді).

ч.3 ст.43 КУ використання примусової праці забороненяє. Тому, не можуть застосовуватись як такі, що суперечать КУ, правила статей 32, 33, 34 КЗпП України, які передбачають можливість тимчасового переведення працівника без його згоди на іншу роботу в порядку дисциплінарного стягнення, у разі виробничої необхідності або простою, а також можливість виконання ним роботи, не передбаченої трудовим договором.

Ситуація, коли працівника переводять без його згоди на іншу роботу, є незаконною, такою, що не відповідає нормам КУ та без досягнення згоди між власником, упововаженим ним органом та працівником щодо зміни істотних умов праці, невихід працівника на нове місце не може рахуватись прогулом та, відповідно,працівник не може бути звільнений з роботи з цієї підстави.

Працівник, який вийшов на роботу, але не був допущений до виконання трудових обов'язків (наприклад, відповідно до статті 46 КЗпП був відсторонений від роботи у зв'язку з ухиленням від обов'язкового медичного огляду), не може бути звільнений за прогул без поважних причин.

Звільнення за прогул — крайній захід дисциплінарного стягнення.

Відсутність працівника на роботі з причин, що є поважними, не може вважаться прогулом та призводити до розірвання трудового договору. Законодавство про працю не містить переліку причин відсутності на роботі, які необхідно вважати поважними. У кожному окремому випадку їх наявність або відсутність визначається власником або уповноваженим ним органом.

Поважними причинами судова та профспілкова практика визнає хворобу працівника, навіть за відсутності у нього лікарняного листка про тимчасову непрацездатність; запізнення на роботу через аварії або простої на транспорті; надання допомоги особам, які постраждали від аварій або нещасних випадків тощо.

Звільнення за прогул є правом, а не обов’язком власника або уповноваженого ним органу. Тому в разі прогулу без поважних причин власник або уповноважений ним орган має право застосувати до працівника стягнення, повністю або частково позбавити його премії та інших виплат, передбачених на цьому підприємстві, передати питання про притягнення працівника до відповідальності на розгляд трудового колективу або його органу.

При звільненні за прогул трудові відносини вважаються припиненими з першого дня невиходу працівника на роботу, якщо він до часу видання наказу про звільнення не працював.

Особливості розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця в разі систематичного невиконання ним без поважних причин обов’язків, покладених на нього трудовим договором або правилами внутрішнього трудового розпорядку;

Застосування цієї підстави можливе лише за певних умов:

а) працівник допустив винне невиконання чи неналежне виконання покладених на нього трудових функцій— без поважної причини, навмисно чи з необережності;

б) це було невиконання чи неналежне виконання саме його трудових функцій, обов'язків, визначених трудовим договором, а не, наприклад, громадських обов'язків;

в) невиконання трудових обов'язків чи неналежне їх виконання носило систематичний характер (раніше застосовувались громадські або дисциплінарні стягнення і вони не погашені за строком давності+ повторне значне порушення трудової дисципліни).

г)дотримані строки (1 місяць з часу виявлення і 6 місяців з часу вчинення).

Обов*язково - витребування в письмовій формі пояснення від винного вчиненого ним проступку. Відмова – фіксується і вважається відсутністю поважних причин.

Звільнення (наказ) може бути оскаржене в с

Особливості розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця в разі скасування допуску до державної таємниці, якщо виконання покладених на працівника обов’язків вимагає доступу до державної таємниці;

Встановлено обов’язкову письмову форму трудового договору з працівниками, діяльність яких пов’язана з державною таємницею, а Типова форма такого договору та Зобов’язання громадянина України у зв’язку з допуском до державної таємниці затверджені наказом Державного комітету України з питань державних секретів

Скасування раніше наданого допуску до державної таємниці можливе у разі виникнення або виявлення таких обставин:

1) відсутність у громадянина обгрунтованої необхідності в роботі із секретною інформацією;

2) сприяння громадянином діяльності іноземної держави, іноземної організації чи їх представників, а також окремих іноземців чи осіб без громадянства, що завдає шкоди інтересам національної безпеки України, або участі громадянина в діяльності політичних партій та громадських організацій, діяльність яких заборонена;

3) відмова громадянина взяти на себе письмове зобов'язання щодо збереження державної таємниці

4) наявність у громадянина судимості за тяжкі злочини, не погашеної чи не знятої у встановленому порядку;

5) наявність у громадянина психічних захворювань, які можуть завдати шкоди охороні державної таємниці

а також після припинення громадянином діяльності, у зв’язку з якою йому було надано допуск, втрати громадянства України чи визнання громадянина недієздатним.

На прохання громадянина його допуск до державної таємниці скасовують протягом трьох днів від часу звернення з приводу скасування допуску.

Рішення про переоформлення чи скасування допуску приймається посадовими особами, уповноваженими приймати рішення про його надання. Це рішення може бути оскаржено в порядку підлеглості посадовій особі вищого рівня чи до суду.

Працівника, якому скасовано допуск до державної таємниці, якщо виконання трудових чи службових обов’язків потребує доступу до державної таємниці, а переміщення на інше робоче місце чи іншу посаду неможливе, можна в передбаченому законодавством порядку перевести на іншу роботу або службу, не пов’язану з державною таємницею, чи звільнити (додаток 5).

У трудовій книжці роблять запис про звільнення:

Звільнено у зв’язку зі скасуванням допуску до державної таємниці, п. 2 ст. 40 КЗпП України.

Звільнення з роботи у зв’язку з виявленою невідповідністю можливе лише за умови, якщо роботодавець вживав заходів щодо переведення працівника на іншу роботу, але працівник відмовився від такого переведення, або власник чи уповноважений ним орган не мав можливості перевести працівника за його згодою на іншу роботу на тому самому підприємстві.

Для розірвання трудового договору з підстав, встановлених пунктом 2 статті 40 КЗпП, потрібна попередня згода виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника).

Відповідно до статті 44 КЗпП працівникові виплачується вихідна допомога у розмірі не менше середньомісячного заробітку.

Особливості розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця у зв’язку з виявленою невідповідністю працівника займаній посаді або виконуваній роботі.

Невідповідністю виконуваній роботі вважається нездатність внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров'я належним чином виконувати доручену роботу.

ПП ВСУ – можна звільнити за цією підставою керівника в зв'язку з неможливістю забезпечити належну дисципліну праці у відповідній структурі.

Обов*язок доводити – власник або уповноважений орган.

Підтвердженням невідповідності працівника посаді чи виконуваній роботі є таке:

а) висновки атестаційної комісії, яка проводить атестацію працівників;

б) фактичні дані про якість роботи працівника відповідно до вимог тарифно-кваліфікаційних довідників та кваліфікаційних довідників посад службовців (для молодих недосвідчених працівників за таких доказів – лише через службу у справах неповнолітніх, а для молодих спеціалістів - після певного періоду обов'язкового відпрацювання);

в) медичний висновок про зниження працездатності працівника, яке перешкоджає йому виконувати його професійні обов'язки або загрожує безпеці і здоров'ю оточуючих його громадян.

Особливості звільнення на підставі рішення атестаційної комісії – керівник може перевести працівника на іншу роботу (зі згоди працівника), при неможливості – розірвати ТД протягом 2 місяців від дня проведення атестації. При цьому – рішення атестаційної комісії має рекомендаційний характер і повинне бути підтверджене іншими доказами – помилками, недоліками у роботі..

Не є підставою – відсутність (позбавлення) диплома, посвідчення про спеціальну освіту. Може бути підставою, якщо законом встановлена необхідність певних спеціальних знань (позбавлення водійських прав; анулювання лікарської ліцензії)

Особливості розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця у зв’язку зі зміною в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників;

Юридичниа підстава – п.1 ст.40 КЗпП

Про майбутнє вивільнення за п. 1 ст. 40 КЗпП працівників попереджають під розписку не пізніше, ніж за 2 місяці, одночасно запропонувавши йому іншу роботу на цьому ж підприємстві. Власник зобов'язаний повідомити про вивільнення службу зайнятості, із зазначенням професії, спеціальності, кваліфікації і розміру оплати праці вивільнювальних працівників.

Звільнені за таких умов працівники мають право на гарантовані державою пільги щодо подальшого працевлаштування через службу зайнятості, за умови їх своєчасної (протягом семи днів з дня звільнення) реєстрації в ній як такі, що шукають роботу. Крім того, вони мають право протягом одного року на укладення трудового договору з «своїм» підприємством, якщо власник здійснює набір працівників аналогічної кваліфікації.

Правила вивільнення працівників:

1. переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці;

2. За рівних показників продуктивності праці і кваліфікації перевага щодо залишення на роботі надається таким працівникам:

 сімейним — за наявності у них двох і більше утриманців;

 особам, в сім'ї яких немає інших працівників з самостійним заробітком;

 працівникам, які мають тривалий безперервний стаж роботи на даному підприємстві (в установі, організації);

 працівникам, які отримали на підприємстві трудове каліцтво або професійне захворювання;

 учасникам бойових дій, інвалідам війни та особам, на яких поширюється дія закону про статус ветеранів війни і гарантії їх соціального захисту;

 авторам винаходів і раціоналізаторських пропозицій;

 працівникам з числа колишніх військовослужбовців та тих, хто проходив альтернативну службу, протягом двох років з дня звільнення зі служби;

 працівникам, які мають особливі трудові заслуги перед Батьківщиною;

 постраждалим від Чорнобильської катастрофи І та II категорії і ліквідаторам аварії III категорії;

 особам із числа депортованих з України протягом 5 років з часу повернення на постійне місце проживання в Україну.

Власник має право в межах однорідних професій проводити перестановку (перегрупування) працівників і переводити більш кваліфікованих працівників, посади яких скорочено, з їхньої згоди, на інші посади, звільнивши з них менш кваліфікованих працівників. Якщо це право власником не було використане, суд не повинен обговорювати питання про доцільність такої перестановки (перегрупування)

Загальні підстави припинення трудового договору.

Підставами припинення трудового договору можуть бути певні події (наприклад, смерть працівника) або юридичні факти — обставини, що викликають правові наслідки припинення трудового договору.

Загальні підстави припинення трудового договору викладені в ст. 36 КЗпП. Ними є:

 угода сторін;

 закінчення строку трудового договору, крім випадків, коли жодна із сторін не поставила вимогу про їх припинення з настанням такого строку і фактичні трудові відносини продовжують тривати;

 призов або вступ працівника на військову службу, направлення на альтернативну (невійськову) службу;

 розірвання трудового договору з ініціативи працівника, з ініціативи власника або уповноваженого ним органу або на вимогу профспілкового чи іншого уповноваженого на представництво трудовим колективом органу;

 переведення працівника за його згодою на інше підприємство, в установу, організацію або перехід на виборну посаду;

 відмова працівника від переведення на роботу в іншу місцевість разом з підприємством, установою, організацією, а також відмова від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці;

 набрання законної сили вироком суду, яким працівника засуджено (крім випадків умовного засудження і відстрочки виконання вироку) до позбавлення волі, виправних робіт не за місцем роботи або іншого покарання, яке виключає можливість продовження даної роботи;

 підстави, передбачені контрактом.

Припинення трудового договору за угодою сторін

Угода - це результат ініціативи з цього приводу однієї із сторін і згоди на це іншої сторони.

Можливо – при строковому і безстроковому ТД. Дата припинення – визначається за згодою. Письмова заява представника – не обов*язкова. Оформляється – наказом із вказівкою на дату і відповідну підставу – п.1 ст.36 КЗпП.

Припинення трудового договору в результаті закінчення строку його дії

Лише зодо строкових ТД. Для припинення – потрібна ініціатива однієї зі сторін. Якщо жодна зі сторін не вимагає і відносини тривають – ТД автоматично продовжується на невизначений строк.

Припинення трудового договору на підставі призову або вступу працівника на військову чи альтернативну службу

На вимогу третіх осіб - Міноборони і особі військкомату. Власник зобов*язаний. Підстава – повістка. Дата – зазначена працівником, не пізніше дати призову;

Розірвання трудового договору з ініціативи працівника

Безстроковий ТД – будь-коли, подати письмову заяву за 2 тижні. Якщо поважні причини (переїзд, вступ до ВИШу, догляд за дитиною..) – в будь-який строк, пор який просить працівник. 2 тижні – обов*язок відпрацювати. Якщо після 2 тижнів працівник змінив своє рішення (не залишив роботи) – власник не має права звільняти, тільки якщо вже запрошено іншого, кому не можна відмовити.

Строковий – з поважних причин (названі + хвороба, інвалідність, порушення власником законодавства, колдоговору, ТД).

ВІдмову звільнити – можна оскаржувати в комісію по трудсопрах і в суд.

Розірвання трудового договору з ініціативи власника

Всі підстави – ст.40 КЗпП. Особливості – див. Наступні питання.

Розірвання трудового договору на вимогу третіх осіб

Треті особи – батьки (опікун, піклувальник), суд (окремі підстави), профспілковий орган.

Профспілковий орган (інший уповноважений на предстаництво трудового коллективу орган) – вимагає у власника розірвати ТД або усунути від посади керівника.

Умови - порушує законодавство про працю і не виконує зобов'язань за колективним договором.

Переведення працівника за його згодою на інше підприємство, в установу, організацію або перехід на виборну посаду + відмова від переведення.

див. Пит. 54-56

перехід на виборну посаду – в державних органах, кооперативних організаціях, громадський організаціях.

Відмова від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці

Див. Пит. 57

Набрання законної сили вироком суду

Умова – вироком працівника засуджено до позбавлення волі, виправних робіт не за місцем роботи, інше покарання, що виключає продовження роботи; працівника направлено на примусове лікування в лікувально-трудовий профілакторій (лише! Наприклад, лікув від алкоголізму в психоневрологічну лікарню – не підстава!).

Виняток – відстрочка виконання вироку або умовне звільнення.

Дата припинення ТД – останній день роботи.

Відсторонення працівника від виконання умов трудового договору.

Відсторонення — це тимчасове усунення працівника від виконання посадових обов'язків чи трудових функцій у зв'язку з порушенням ним вимог щодо їх виконання.

Випадки: (відсторонення є обов*язковим)

 якщо працівник з'явився або знаходиться на роботі в нетверезому стані або стані токсичного, наркотичного сп'яніння

 якщо працівник відмовляється або ухиляється від проходження медичного огляду, який є обов'язковою умовою виконання його трудової функції

 працівник не пройшов навчання, інструктаж і перевірку знань з безпеки праці і протипожежної безпеки, не виконує вимог щодо дотримання правил техніки безпеки.

Право відсторонення - власник або уповноважений ним орган, органи, уповноважені на це державою, їх посадові особи (органи енергетичного, санітарного нагляду, державної автоінспекції, прокурор, слідчий, органи дізнання)

Відсторонення оформляється наказом керівника підприємства (установи, організації).

Після усунення причин, що викликали відсторонення працівника від роботи, він може бути допущений до виконання його трудових функцій.

Дні відсторонення працівника від роботи йому не оплачуються. Запис про це в трудовій книжці не робиться.

Зміна істотних умов праці.

Зміна істотних умов праці є однією з підстав для зміни умов ТД.

Зміна істотних умов праці – зміна систем і розмірів оплати праці, пільг, режиму роботи, встановлення або скасування неповного робочого часу, суміщення професій, зміна розрядів і найменування посад, інших істотних умов праці.

Така зміна допускається (ч.3 ст.32 КЗпП) у зв'язку зі змінами в організації виробництва і праці.

Причинами таких змін можуть бути:

 переведення підприємства або його окремих структурних підрозділів з 1-змінного на 3-змінний режим роботи або навпаки;

 встановлення у колективних угодах вищого рівня нових умов регулювання соціально-трудових відносин;

 прийняття нових законодавчих актів, що викликає зміну систем і розмірів оплати праці;

 прийняття на централізованому рівні нових тарифно-кваліфікаційних довідників (зміна найменування посад) тощо.

Крім того, змінами в організації виробництва і праці можуть бути:

 раціоналізація робочих місць,

 введення нових форм організації праці, в тому числі перехід на бригадну форму

 впровадження передових методів, технологій,

 переведення працівника на контрактну форму трудового договору згідно із законодавством

Умови правомірності зміни істотних умов праці:

1) рішення власника, погоджене з профспілковим органом, про зміни в організації виробництва і праці;

2) попередження працівника про такі зміни не пізніше ніж за 2 місяці;

3) зміна істотних умов праці має стосуватися не одного працівника, а всіх працівників підприємства або структурного підрозділу, бригади;

4) організаційні зміни не повинні торкатися трудової функції працівника, тобто роботи за певною спеціальністю, посадою, кваліфікацією, обумовлених трудовим договором.

Забороняється зміна умов праці внаслідок суб'єктивного ставлення до працівника.

Якщо колишні істотні умови праці не можуть бути збережені, а працівник не згодний продовжувати роботу в нових умовах, то трудовий договір припиняється і працівник може бути звільнений за п. 6 ст. 36 КЗпП.

Зміна істотних умов праці може бути оскаржена працівником в судовому порядку.

Тимчасові переведення у трудовому праві.

- це переведення на іншу не обумовлену ТД роботу на певний час. (ст. 33, 34 КЗпП)

Випадки переведення

Ст..33 – переведення на іншу роботу за згодою працівника

Ч. 2 Ст. 33- без згоди строком до одного місяця, якщо така робота не шкідлива робітнику (крім вагітних жінок, осіб до 18 років, жінок, які мають дитину до 6 років чи дитину інваліда.)

Ст. 34 Простой – зупинення роботи викликане відсутністю технічних умов необхідних для роботи.

Тоді переведення відбувається:

- За згодою працівника

- На іншу роботу на тому ж П.У.О. на весь час простою

- На інше П.У.О. (в тій же місцевості, строком до одного місяця)

Обов’язково враховується посада, кваліфікація, спеціальність.

Переведення працівника за станом здоров’я ( Ст. 170)

- обов’язок роботодавця (у відповідності з медичним висновком );

- постійно або тимчасово;

- протягом двох тижнів;

- протягом всього часу переведення

У наказі зазначається – 1) трудова функція. 2) строк переведення

Якщо йдеться навіть про переведення на легшу роботу, то всеодно необхідна згода працівника

Наказ міністерства статистики № 253 від 09.10. 95 року «Про затвердження типової форми . .. . »

(з книжки)

Тимчасові переведення на іншу, не обумовлену трудовим договором роботу. Специфічними ознаками їх є те, що такі переведення допускаються як за згодою, так і без згоди працівника.

За згодою працівника власник має право тимчасово перевести:

1) на іншу, не обумовлену трудовим договором, роботу;

2) в разі простою та в інших випадках, передбачених законодавством України про працю — це в разі надзвичайного стану техногенного або природного характеру, при педагогічному навантаженні обсягом менше тарифної ставки, на прохання окремих осіб (батьків стосовно працюючого неповнолітнього, військкомату) і в інших випадках.

Проте найпоширенішими є перші два види переведення — це переведення на іншу, не обумовлену трудовим договором, роботу і тимчасове переведення в разі простою.

Переведення на іншу, не обумовлену трудовим договором, роботу характеризується такими особливостями:

а) допускається, як правило, за згодою працівника;

б) має нетривалий характер, як прави¬ло, до одного місяця, хоча закон не передбачає кількості таких переведень протягом календарного року, тобто можливе їх повторення;

в) неможливість переведення на роботу, яка протипоказана працівнику за станом його здоров'я, що безпосередньо випливає із змісту ст. 32 і 153 КЗпП України.

Тимчасове переведення на іншу, не обумовлену тРУДОвим договором, роботу можливе і без згоди працівника. Такий виняток стосується тільки надзвичайних ситуацій, зокрема, це відвернення або ліквідація наслідків:

1) стихійного лиха;

2) епідемії;

3) епізоотій;

4) виробничих аварій;

5) інших обставин, які ставлять або можуть поставити під загрозу життя чи нормальні життєві умови людей (ч. II ст. 33 КЗпП України).

При цьому слід мати на увазі, що і в зазначених надзвичайних ситуаціях тимчасове переведення працівника на іншу, не обумовлену трудовим договором, роботу має певні особливості, зокрема, це такі, як:

а) тимчасове переведення можливе лише на строк до одного місяця;

б) оплата праці за виконану роботу, не нижче, ніж середній заробіток за попередньою роботою;

в) заборона тимчасового переведення вагітних жінок, жінок, які мають дитинуінва-ліда, або дитину віком до шести років, а також працівників молодших вісімнадцяти років. Безперечно, за їх згодою і в зазначених екстремальних ситуаціях тимчасове переведення можливе.

Тимчасове переведення в разі простою згідно з законом — це зупинення роботи, що викликано відсутністю організаційних або технічних умов, необхідних для виконання роботи, невідворотною силою або іншими обставинами (ч. 1 ст. 34 КЗпПУкраїни). Найхарактернішими рисами тимчасового переведення в разі простою є:

1) обов'язковість власника отримати згоду працівника на таке переведення — відмова працівника від такого переведення не може бути підставою притягнення працівника до дисциплінарної відповідальності;

2) надання роботи з урахуванням спеціальності і кваліфікації працівника, причому переведення в разі простою можливе і на іншу роботу, не обумовлену трудовим договором, і без урахування спеціальності чи кваліфікації працівника, тут головна умова — згода працівника на виконання такої роботи;

3) збереження за працівником середнього заробітку при виконанні норми праці;

4) чітке визначення терміну переведення: а) якщо на тому ж підприємстві, в установі, організації, то на весь час простою; б) якщо на інше підприємство, в установу, організацію, але в тій же місцевості, то на строк до одного місяця, але це максимальний термін для одного переведення, а якщо необхідність в такому переведенні виникає не один раз протягом календарного року, то обмежень чинне законодавство не встановлює.

Отже, головні відмінності тимчасового переведення в разі простою від переведення на роботу, не обумовлену трудовим договором, роботу полягають у тому, що у першому: 1) чітко визначений законом строк (на час простою, чи на місяць); 2) порядок використання переведеного працівника (за спеціальністю, кваліфікацією), а за згодою працівника і на будь-яку іншу ро¬боту, без врахування професії; 3) винагорода за виконану роботу.

Обов'язковою умовою, що стосується всіх тимчасових переведень, є видання наказу (розпорядження) власником, де обов'язково повинно зазначатись: а) на якій підставі працівник переводиться (простій чи інша, не обумовлена трудовим договором, робота); б) на яку роботу і на який термін переводиться працівник.

Постійні переведення у трудовому праві.

Постійні переведення часто зумовлюються об’єктивними потребами.

ТД (усно) – роботодавець повинен отримати згоду на підставі якої видається наказ про переведення на іншу роботу.

Проте часто відбувається в іншому порядку.

ТД (письмово) – сторони мають внести зміни до ТД (якщо ці зміни затверджуються – факт надання згоди на переведення)

Постійні переведення на іншу, не обумовлену трудовим договором, роботу, в свою чергу, поділяються на переведення: а) на тому ж підприємстві, в установі, організації;

б) на інше підприємство, в установу, організацію;

в) в іншу місцевість.

Характерною рисою всіх постійних переведень є те, що вони здійснюються тільки за попередньою домовленістю з працівником на таке переведення. Постійні переведення можуть зумовлюватися різними причинами. До основних можна віднести:

а) зміну істотних умов праці;

б) вдосконалення організації праці;

в) спрощення структури управління виробництва та ін.

Всі ЦІ причини нерідко взаємообумовлєні. Так, у зв'язку зі змінами в організації виробництва і праці допускається зміна істотних умов при продовженні роботи за тією ж спеціальністю, кваліфікацією чи посадою

Переведення на інше П.У.О. – стаття 43 КЗпП.

-при такому переведенні не можна змінювати трудову функцію працівника, але йдеться про переведення на роботу, а не на конкретну роботу.

П. 5, Ст. 36 – таке переведення означає припинення трудового договору з роботодавцем.

Роботодавець має отримати згоду працівника, узгодити всі питання з новим роботодавцем, видати певний наказ (з посиланням на відповідну частину ст.. 36), провести повний розрахунок, а новий роботодавець зобов’язаний прйняти працівника на роботу.

Переведення передбачає і потребує внесення запису до трудової книжки.

Отже, переведення передбачає:

1) Згоду обох

2) Наказ про розірвання ТД

3) Прийняття на роботу + запис до трудової книжки.

Специфікою постійного переведення на тому ж підприємстві є те, що працівник переводиться на іншу роботу, тобто, як правило, нерідко змінюється не тільки спеціальність, кваліфікація, а й робоче місце. Наприклад, працюючи слюсарем, працівник закінчив юридичний факультет, поєднуючи роботу з навчанням і йому власник запропонував посаду юристконсульта в юридичному відділі цього ж під¬приємства.

При постійному переведенні на інше підприємство, в установу, організацію місце роботи змінюється, а щодо спеціальності, професії, посади, то вона може і не змінюватися. Головна особливість цього переведення — інше підприємство, але в тій же місцевості

Переведення на іншу місцевість

Самостійним є постійне переведення в іншу місцевість. При такому переведенні обов'язковою умовою є інша місцевість, під якою необхідно розу¬міти інший населений пункт згідно з діючим адміні¬стративно-територіальним поділом. Спеціальність, кваліфікація чи посада працівника може бути та ж сама, але трудова функція буде виконуватися в іншій місцевості, хоча підприємство, установа можуть бути ті ж самі, наприклад, при переведенні підприємства в іншу місцевість, якщо працівник погоджується на таке переведення разом з підприємством.

(та ж спеціальність, посада, трудові функції)

Шляхом видачі відповідного наказу і запису у трудовій книжці.

Підйомні і проїзні виплачує сам працедавець.

Поняття переведень у трудовому праві.

переведення на іншу роботу — це такий стан у трудовій діяльності працівника, який веде до змінення суттєвих умов, визначених трудовим договором або законодавством про працю. Отже, в основі переведення є змінення не будь-яких умов, а лише істотних, що визначені або угодою сторін при укладенні трудового договору, або чинним законодавством про працю

Стаття 32 КЗпП законодавчо дозволяє зміну таких умов трудового договору:

- Трудова функція;

- Місце роботи;

- Зміна сторони (при переведенні на іншу установу, підприємство, організацію)

6.01.1992 року Постанова Пленуму ВСУ №9

П.31 Переведення - доручення працівникові роботи, що не відповідає кваліфікації, спеціальності чи посаді, які визначені трудовим договором. (але це неповне визначення)

Ч.1 статті 32 КЗпП - на тому ж П., У., О., на інші П., У., О. та в іншу місцевість разом з П, У, О – лише за згодою працівника, окрім випадків визначених ст.. 33.

Переведення (з лекції) – це такий юридичний факт, який допускає зміну істотних умов договору, в тому числі і зміну однієї зі сторін (роботодавця), що може проводитися за ініціативою будь-якої сторони договору, за взаємною згодою, а у випадках передбачених КЗпП – без згоди працівника.

В основному переведення - зміна істотних умов праці.

Законодавством не встановлено форми ініціативи. Тому краще треба у письмовій формі.

За терміном переведення поділяються на

1) Постійні переведення (без встановленого терміну)

- Інша робота на тому ж П. У. О.

- Робота на іншому П. У.О.

- Робота в іншій місцевості.

2) Тимчасові з визначенням часу.

Поняття та особливості переміщення у трудовому праві.

Трудовий договір має тривалий характер.

ТД укладається за взаємною згодою сторін, тому і змінюється так само.

Роботодавець не має права вимагати від працівника виконувати ту роботу, яка не передбачена трудовим договором. Так само не може переводити працівника в інший підрозділ без його згоди.

Переміщення – доручення роботодавця працівникові на тому ж підприємстві виконувати трудові функції на іншому робочому місці, в іншому структурному підрозділі цього ж підприємства, у цій же місцевості, доручення роботи на іншому механізмі бо агрегаті в межах місцевості, кваліфікації, посади обумовленої трудовим договором.

Переміщення не веде до зміни істотних умов трудового договору, а лише до зміни факультативних

Оформляється переміщення шляхом видачі наказу роботодавцем , де обов’язково зазначається куди переміщують працівника і за яких обставин здійснюється переміщення.

Обов’язково необхідно проінформувати працівника про такий наказ.

Невиконання такого наказу – порушення трудової дисципліни.

Якщо наказ не виданий переміщення є таким, що не відбулося.

Трудовий договір з іноземцями.

Іноземними громадянами є особи, які належать до громадянства іноземних держав і не є громадянами України. До іноземців також відносять осіб без громадянства – тобто таких, які не належать до громадянства будь-якої країни. Стаття 26 Конституції проголошує, що іноземці, які перебувають на території України на законних підставах, користуються такими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов’язки як і громадяни України, - за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами.

Отже, трудове законодавство поширюється на іноземних громадян, які працюють за трудовим договором на підприємствах України, крім випадків, передбачених законом чи і міжнародними договорами України.

Законодавство встановлює певні обмеження щодо прав і свобод іноземних громадян. Здійснення іноземцями своїх прав і свобод не повинне задавати шкоди національним інтересам України, правам, свободам і законним інтересам її громадян та інших осіб, які проживають на території України. Іноземні громадяни та особи без громадянства не можуть призначатися на посади або займатися трудовою діяльністю у тих випадках коли обов’язковою умовою зайняття такої посади чи проведення діяльності є належність до громадянства України.

Іноземців можна поділити на дві групи:

1) Ті, які постійно проживають на території України;

2) Ті, які іммігрували в Україну на визначений термін для працевлаштування.

Що стосується перших, то вони мають право працювати на території України або займатися іншою трудовою діяльністю на рівні з громадянами України, крім передбачених законодавством обмежень обмежень, пов’язаних з громадянством.

Щодо другої групи, то дана категорія осіб може працювати на умовах трудового договору лише після одержання у встановленому порядку дозволу на працевлаштування. Порядок оформлення таких дозволів визначається постановою Кабінету Міністрів України від 1.11.1999 року.

Дозвіл на працевлаштування оформляється і видається Державним центром зайнятості або за його дорученням обласними і прирівняним до них центрами зайнятості. Він видається як правило на строк до одного року, однак при достатньому обґрунтуванні цей термін може бути подовжений. Повторне отримання дозволу допускається не раніше ніж після 6 – місячної перерви.

Не залежно від стану на ринку праці та тенденцій його розвитку дозвіл на працевлаштування не видається, якщо:

- У поданих для видачі дозволу документах містяться відомості, що суперечать вимогам законодавства та міжнародних договорів України;

- Контрактом передбачаються умови праці іноземців гірші, ніж громадян України, які працюють за аналогічним фахом;

- Виявлено факти подання іноземцем або роботодавцем свідомо неправдивих відомостей або підроблених документів;

- Іноземець має намір зайняти посаду або займатися трудовою діяльністю, яка пов’язана з належністю до громадянства;

- Встановлено наявність фактів порушення іноземцем законодавства України під час перебування на території України;

- Від дати попередньої відмови іноземцю в оформленні візи минуло менше одного року.

Відмова у видачі дозволу на працевлаштування може бути оскаржена в судовому порядку.

Щодо громадян країн СНД, то вони підпадають під дію «Угоди про співробітництво в галузі трудової міграції та соціального захисту трудівників – мігрантів» від 15 квітня 1994 року учасницею якої є Україна . Зазначена угода передбачає, що порядок працевлаштування встановлюється законодавством тієї держави, де працюватиме особа. Держави – учасниці угоди визнають (без легалізації ) дипломи, інші документи, що підтверджують кваліфікацію працівника.

Трудовий договір у разі сумісництва професій, посад.

Сумісництво (з лекції) – виконання працівником, крім основної роботи, іншої роботи за професією, посадою в іншого роботодавця в інший від основної роботи час.

Основна робота – місце роботи, 1)де він проводить більшість часу, 2)де заведена трудова книжка.

Суміщення професій і посад — така форма організації праці, коли працівник за його згодою поряд зі своєю основною роботою виконує додаткову роботу за іншою професією чи посадою на тому ж підприємстві в межах тривалості робочого дня або зміни.

Робота по декількох професіях (спеціальностях) може бути дозволена власником або уповноваженим ним органом на підприємствах усіх галузей народного господарства, де кількість видів робіт, необхідних для виробництва, більше професій, внаслідок чого працівник недостатньо завантажений роботою протягом нормальної тривалості робочого часу.

. Отже, головними ознака¬ми трудового договору про суміщення професій чи посад є:

1) виконання додаткової роботи працівником на одному і тому самому підприємстві;

2) робота ви¬користовується за різними професіями, посадами; 3) виконання роботи здійснюється тільки в межах робочого часу (дня, зміни), встановленого чинним законодавством;

4) наявність тільки одного трудового договору і без внесення будь-яких записів про суміщення до трудової книжки працівника.

Стаття 105 КЗпП передбачає, що за суміщення професій (посад) працівникам проводиться доплата до заробітної плати у розмірі і на умовах передбачених у колективному договорі.

Крім того, варто зазначити, що характерними рисами трудового договору у разі суміщення професій, посад є:

1) суміщення допускається тільки за обопільною згодою сторін трудового договору;

2) розмір доплати визначається відповідно до колективного договору підприємства;

3) власник зобов’язаний видати наказ про доручення працівникові додаткових обов'язків, тобто про суміщення професій, робіт і про розмір додаткової винагороди (доплати) за виконання таких робіт, але не менше розміру, встановленого колективним договором.

Трудовий договір на заміщення тимчасового відсутнього працівника

Тимчасовими вважаються особи, прийняті на роботу на термін до двох місяців

Для заміщення тимчасово відсутніх працівників – до чотирьох місяців.

Особливості трудових відносин з тимчасовими працівниками визначені Указом Президії ВР СРСР «Про умови праці тимчасових робітників та службовців».

Осіб, яких приймають на роботу тимчасовими робітниками іслужбовцями, має бути попереджено при це укладенні трудового договору. В наказі (розпорядженні) про прийняття на роботу зазначається, що даний працівник приймається на тимчасову роботу, або зазначається строк його роботи.

При прийманні на роботу тимчасовими робітниками і службовцями випробування з метою перевірки відповідності робітника або службовця доручуваній йому роботі не встановлюється.

Тимчасові робітники і службовці мають право розірвати трудовий договір, попередивши про це адміністрацію письмово за три дні.

Трудовий договір з тимчасовими робітниками і службовцями може бути розірвано з ініціативи адміністрації у випадках:

а) припинення роботи на підприємстві, в установі, організації на строк більше одного тижня з причин виробничого характеру, а також скорочення роботи в них;

б) нез'явлення на роботу протягом більше двох тижнів підряд внаслідок тимчасової непрацездатності.

В разі втрати працездатності внаслідок трудового каліцтва абопрофесійного захворювання, а також коли законодавством встановлено триваліший строк збереження місця роботи (посади) при

певному захворюванні, за тимчасовими робітниками і службовцями місце роботи (посада) зберігається до відновлення працездатності або встановлення інвалідності, але не більш як до закінчення

строку роботи за договором;

в) невиконання робітником або службовцем без поважних причин обов'язків, покладених на нього трудовим договором чи правилами внутрішнього трудового розпорядку.

Тимчасових робітників і службовців, які уклали трудовий договір на строк не більше шести днів, може бути в межах цього строку залучено до роботи у вихідні дні без дозволу профспілкового комітету підприємства, установи, організації, а також до роботи в святкові дні.

Трудовий договір з тимчасовими робітниками і службовцями вважається продовженим на невизначений строк в таких випадках:

а) коли тимчасовий робітник або службовець пропрацював відповідно зверх строків, зазначених у статті 1 цього Указу, і ні одна з сторін не зажадала припинення трудових відносин;

б) коли звільненого тимчасового робітника або службовця знову прийнято на роботу на те саме підприємство, в установу, організацію після перерви, яка не перевищує одного тижня, якщо при

цьому строк його роботи до і після перерви загалом відповідно перевищує два або чотири місяці.

В зазначених випадках робітники або службовці не вважаються тимчасовими з дня першого укладення трудового договору.

Трудовий договір на виконання сезонних робіт

Правове регулювання сезонних робіт довгий час здійснювалось указом Президії верховної Ради СРСР від 24 вересня 1974 р 7 квітня 1998 р. постановою Кабінету Міністрів України затверджено положення про порядок організації сезонних робіт. Список сезонних робіт і сезонних галузей затверджений постановою Кабінету Міністрів України №278 від 28 березня 1998 р. Сезонними вважаються роботи, які з природних і кліматичних умов виконуються не весь рік, а протягом певного періоду (сезону), але не більше шести місяців. Із працівником, що виконує сезонні роботи, укладається трудовий договір. Оплата праці здійснюється за фактично виконану роботу згідно з нормами, розцінками, тарифними ставками, які діють на підприємстві, і не може бути нижчою мінімальної заробітної плати за умови виконання норм праці. Державна служба зайнятості здійснює направлення на сезонні роботи громадян, які звернулися до служби за сприянням у працевлаштуванні. Переважне право на участь у сезонних роботах мають громадяни, зареєстровані як безробітні. Після закінчення трудового договору такі громадяни мають право на перереєстрацію в службі зайнятості.

Трудовий договір з фізичною особою

Трудовий договір найманого працівника з підприємцем, що не володіє правами юридичної особи, або окремим громадянином підлягає реєстрації в тижневий строк з моменту фактичного допуску працівників до роботи у державній службі зайнятості за місцем проживання роботодавця. Трудові книжки на таких працівників не ведуться, їх робота підтверджується довідкою служби зайнятості й довідкою про сплату ними внесків на соціальне страхування — до Фонду державного соціального страхування і Пенсійного фонду України.Трудовий договір про роботу з фізичною особою є звичайним трудовим договором, що, як правило, укладається на невизначений термін. На таких працівників поширюється трудове законодавство. Наймач зобов'язаний дотримувати всі гарантії, передбачені законодавством стосовно найманих працівників, виплачувати страхові внески за працівника до фондів соціального забезпечення.

Трудовий договір про надомну роботу. Надомником вважається особа, що уклала трудовий договір із власником про виконання роботи вдома особистою працею з матеріалів і з використанням знарядь і засобів праці, що виділяються власником або за рахунок коштів власника. На надомників поширюється трудове законодавство з урахуванням особливостей, встановлених Положенням про умови праці надомників, Праця надомників регулюється також колективним і трудовими договорами. Переважне право на укладання трудового договору про роботу вдома надається:

 жінкам, що мають дітей у віці до 15 років;

 інвалідам і пенсіонерам (незалежно від виду призначеної пенсії);

 особам, що досягли пенсійного віку, але не одержують пенсію;

 особам зі зниженою працездатністю, яким у встановленому порядку рекомендована праця в надомних умовах; особам, що здійснюють догляд за інвалідом або членом сім'ї, що тривало хворіє і за станом здоров’я потребує догляду;

 особам, зайнятим на роботах із сезонним характером виробництва (в міжсезонний період), а також учням в очних навчальних закладах;

 особам, які з об’єктивних причин не можуть бути зайняті безпосередньо на виробництві в даній місцевості (наприклад у районах і місцевостях, що мають вільні трудові ресурси).

1. Письмова форма.

2. Визначаються основні та додаткові умови

3. Прийом на роботу надомника оформляється наказом (розпорядженням) власника або уповноваженого ним органу. На надомників, що раніше не працювали в суспільному виробництві, заводяться трудові книжки після здачі ними першого виконаного завдання. У такому ж порядку вносяться записи в трудові книжки тих надомників, які мають ці книжки.

4. Оплата праці надомників проводиться за відрядними розцінками за фактично виконані роботи або вироблену продукцію, що відповідає встановленим вимогам щодо її якості.

Трудові договори при прийнятті на державну службу

Правове регулювання: тр. законодавство, ЗУ "Про державну службу"

Специфіка договору полягає в тому, що держ. службовець виконує функції держави, здійснює державно-владні повноваження:

- більш високі вимоги до держ.сл.

- додаткові гарантії

- додаткові пільги

Державні службовці - особи, як наділені відповідними службовими повноваженнями і займають посади в держ. органах та їх апараті щодо практичного виконання завдань і функцій держави та одержують зарплату за рахунок держкоштів.

Не можуть бути держ.службовцями:

- недієздатні

- мають судимість, що є несумісною з зайняттям посади

- якщо в разі прийняття на роботу будут безпосередньо підпорядковуватися близьким родичам чи своякам

Обмеження за віком:

- ч.- 60

- ж.- 55

Обов’язкова умова - наявність громадянства України

Існує 7 категорій держ. службовців. (3-7 категорії - конкурсний відбір)

Без конкурсного відбору можуть прийматися на роботу:

1. Держ. сл., які припинили держ. службу у зв"язку з відставкою

2. Після успішного закінчення стажування

3. Особи, які були зараховані до кадрового резерву

4. Якщо на посаду держ службовця особу призначає міністр, керівник іншого центрального органу викон. влади за погодженням з керівником місцевого органу владу

5. Якщо держ службовець приймається на посаду в порядку переведення з іншого деож. органу.

6. Держ.сл., які пеербували на посадах у ОДВ, ОМС та виконавчих органах і приймаються до новостворених ОДВ чи МС.

7. Випускники Української академії державного управління при Президентові України та її філіалів у державні органи, які направляють їх на навчання.

Рішення про проведення конкурсу приймає керівник органу, де є вакантна посада. Повідомлення - публічно, в пресі чи ЗМІ не пізніше, як за місяць до проведення конкурсу.

Утворюється конкурсна комісія, яку очолює заступник керівника. Особи, які хочуть взяти участь у конкурсі подають необхідні документи та декларацію про доходи.. Конкурсна комісія приймає рішення на основі результатів іспитів та співбесіди. відбувається голосування щодо кожного учасника. Рішення комісії має рекомендаційний характер. На основі конкурсу керівник МОЖЕ укласти договір з переможцем конкурсу. За рекомендацією комісії, учасники конкурсу можуть бути зараховані до кадрового резерву.

Посадові особи ОМС:

- ЗУ "Про МС в У."

- ЗУ "Про службу в ОМС"

зарплата за рахунок місцевого бюджету

Вік: з 18 років на посаду міського, селищного сільського голови.

Трудовий договір з неповнолітнім працівником

Неповнолітні, тобто особи, що не досягли 18 років, у трудових правовідносинах прирівнюються у правах до повнолітніх, а в галузі охорони праці, робочого часу, відпусток та деяких інших умов праці користуються пільгами, встановленими законодавством України.(стаття 187)

Неповнолітнім встановлюються додаткові гарантії, пільги.

Ознаки договору:

1) договір укладається за згодою одного батьків, або особи, яка їх заміняє: уиновителі, піклувальники.

2) така згода виражається у письмовій формі

3) приймаються на роботу неповнолітні після медичного огляду

Забороняється:

 укладати договір про роботу зі шкідливими чи небезпечними умовами праці,

 на підземних роботах

 Міністерство охорони здоров’я України встановлює граничні норми підіймання і переміщення важких речей неповнолітніми. Заборона:призначати неповнолітнього на роботи, які пов’язані виключно з підійманням або утриманням, переміщенням важких речей.

*До роботи, що потребує підіймання та переміщення важких речей допускаються неповнолітні, які не мають медичних протипоказань, про засвідчено у відповідному лікарському свідоцтві.

 працювати у нічний час

 у вихідні

 у святкові дні

* договір обов’язково укладається в письмовій формі.

Батьки, усиновителі і піклувальники неповнолітнього, а також державні органи та службові особи, на яких покладено нагляд і контроль за додержанням законодавства про працю, мають право вимагати розірвання трудового договору з неповнолітнім, у тому числі й строкового, коли продовження його чинності загрожує здоров'ю неповнолітнього або порушує його законні інтереси.(199)

Трудовий контракт

Правове регулювання: Постанова КМУ "Про застосування контрактної форми трудового договору з керівником підприємства, що знаходиться в загальнодержавній власності" , КЗпП...

Контрактна форма трудового договору застосовується у випадках, прямо передбачених чинним законодавством, стосовно працівників, які працюють або працевлаштовуються за трудовими договорами на певний термін або на час виконання певної роботи

1. Контракт — це двостороння угода, що вимагає згоди працівника. Якщо працівник, з яким згідно із законом обов'язково укладається контракт, не погоджується укласти контракт, він може бути звільнений за п. 6 ст. 36 КЗпП як такий, що відмовляється від продовження роботи в зв'язку зі змінами істотних умов праці.

2. Направлений на забезпечення умов для виявлення ініціативи і самостійності працівників.

3. Умови контракту можуть поліпшувати становище працівника, встановлювати додаткові виплати, переваги, пільги, а також конкретизувати права й обов'язки сторін контракту. Умови контракту, що погіршують становище працівника в порівнянні з чинним законодавством, угодами і колективним договором, вважаються недійсними.

4. Форма - письмова. Підписується роботодавцем та працівником. 2 примірники. Із згоди працівника копія контракту може бути передана профспілковому або іншому органу, уповноваженому працівником представляти його інтереси, для здійснення контролю за дотриманням умов контракту.

5. Контракт набирає чинності з моменту підписання його сторонами і може бути змінений тільки з їх згоди.

Момент виникнення трудових відносин з працівником, з яким укладений контракт, залежить від того, до якої категорії відноситься працівник. Якщо це керівник державного підприємства, то згідно з постановою Кабінету Міністрів України №203 для виникнення трудових відносин необхідна наявність трьох юридичних фактів:

- підписання з ним контракту;

- узгодження з відповідним органом державної виконавчої влади;

- призначення на посаду.

Для всіх інших працівників трудові відносини виникають з моменту підписання контракту. Контракт набирає чинності незалежно від того, чи був виданий наказ про зарахування на посаду.

6. Строковий ТД, що може автоматично трансформуватися в договір на невизначений термін, якщо трудові відносини фактично продовжуються.

Якщо працівника, з яким укладено контракт, переведено на іншу роботу і сторони не досягли згоди про те, що тим самим змінюється зміст контракту, є підстави вважати, що його дія відносно до форми трудового договору припиняється. У відповідності з п. 9 Положення про порядок укладення контрактів при прийнятті (наймі) на роботу контракт може бути змінений за згодою сторін, укладеній у письмовій формі

7. Змістом контракту є взаємні зобов'язання сторін. Контракт не повинен повторювати змісту посадових інструкцій. Виділяє основні обов'язки, основні результати, необхідні для підприємства і за які буде виплачена певна винагорода. У контракті повинні обумовлюватися режим робочого часу, зокрема використання гнучкого режиму праці, тривалість відпустки працівника. Може бути зумовлене випробування, інші форми і наслідки оцінки трудової діяльності працівника.

8. При обов’язковому застосуванні контракту виключається укладення трудового договору іншого виду. В обов’язковому порядку контракт укладається з такими працівниками:

 Керівниками підприємств, що перебувають у загальнодержавній власності

 Керівниками підприємств, що за державною програмою приватизації підлягають перетворенню на відкриті акціонерні товариства, на строк до моменту скликання перших загальних зборів акціонерів

 Керівними, науковими, творчими й іншими працівниками закладу (установи) України гуманітарної сфери, що мають статус національного ; керівниками закладів освіти, що перебувають у загальнодержавній власності і підлеглих Міністерству освіти України та іншим міністерствам і відомствам

 Працівниками АН України (в тому числі іноземними вченими) керівними і творчими працівниками театральних і концетрно – видовищних закладів, підприємств і організацій культури

 Керівниками й деякими працівниками залізничного транспорту, які працевлаштовуються за контрактною формою трудового договору ; спортсменами, тренерами й іншими фахівцями штатних національних збірних спортивних команд

 Помічниками адвокатів

9. В контракті визначаються права, обов’язки та відповідальність сторін, а також умови матеріального забезпечення та умови праці працівників. Але контрактом не можуть встановлюватися, наприклад, права та обов’язки, що стосуються охорони праці.

Строковий трудовий договір

Строковий трудовий договір може укладатися лише у випадках, встановлених у законодавстві, а також у випадках, коли трудові відносини не можуть бути встановлені на невизначений строк з урахуванням характеру наступної роботи, умов її виконання або інтересів працівника. Це встановлено для захисту прав працівника.

Характер та умови виконання роботи, через які роботодавець не має можливості надати працівникові постійну роботу:

 при прийнятті на роботу, яка не виконується постійно (сезонні роботи)

 для заміщення тимчасово відсутнього працівника, за яким зберігається місце роботи ( для заміщення працівників, яким надано відпустку у зв’язку з вагітністю та пологами чи для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку).

Правове становище працівників, що уклали строкові трудові договори, загалом не відрізняється від правового становища працівників, які уклали трудові угоди на невизначений термін (зокрема, вони також мають право на відпустку, грошову компенсацію за невикористану відпустку тощо).

Припиняються з закінченням строку договору (при цьому не потрібно ані заяви працівника, ані обґрунтування причин його звільнення).Самого лише факту закінчення строку договору все одно замало для припинення його дії — для цього необхідно волевиявлення хоча б однієї зі сторін договору. Роботодавець, що бажає розірвати трудові відносини, повинен не пізніше, ніж в останній день роботи працівника за строковим договором, видати наказ про його звільнення на підставі п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗпП (закінчення строку договору).

Законодавство не встановлює обов’язку роботодавця попереджувати працівника про майбутнє звільнення у зв’язку із закінченням строку договору. У разі ж, коли продовжувати трудові відносини не бажає працівник, він може або пред’явити до роботодавця вимогу про звільнення, або ж просто відмовитися приступити до роботи наступного дня після закінчення строку трудового договору.

Але якщо після закінчення строку договору трудові відносини фактично тривають (тобто працівник виходить на роботу, а роботодавець його до неї допускає) і жодна зі сторін не вимагає припинення цих відносин, дія даного договору вважається продовженою на невизначений строк. Це означає, що у подальшому звільнити працівника у зв’язку із закінченням строку договору буде неможливо — роботодавець зможе розірвати трудовий договір за власною ініціативою лише за наявності загальних підстав, передбачених трудовим законодавством (статті 40, 41 КЗпП).

Безстроковий трудовий договір

Ст. 21 КЗпП передбачає види трудового договору в залежності від терміну.

Трудовий договір на невизначений строк (безстроковий) укладається з дотриманням загальних положень, викладених вище. Це звичайний трудовий договір між роботодавцем і найманим працівником. Він укладається у всіх випадках, якщо законодавством не передбачені спеціальні норми для конкретного виду робіт або категорій працівників.

Строкові трудові договори, контракти можуть перетворюватися на безстрокові трудові договори у разі закінчення строку договорів, але фактичного продовження трудових відносин.

Класифікація видів трудових договорів

1. Від строку:

- на невизначений строк (безстрокові). Переважають.

- на визначений, погоджений сторонами строк. Укладається у випадках, коли трудові відносини не можуть бути встановлені на невизначений строк з урахуванням характеру на¬ступної роботи, або умов її виконання, або інтересів працівника та в інших випадках, передбачених зако¬нодавчими актами.

- на час виконання певної роботи (сезонної – протягом певного сезону, але не більше 6 місяців; тимчасової – до 2х місяців, а для заміщення тимчасово відсутніх працівників – до 4х місяців)

2. Від форми:

- письмові. ст. 24 КЗпП => як правило, в письмовій формі. Тільки в письмовій формі:

1) при організованому наборі праців¬ників;

2) при укладенні ТД про роботу в районах з особливими природними (геогра¬фічними, геологічними) умовами та умовами підви¬щеного ризику для здоров'я;

3) при укладенні тру¬дового контракту;

4) при наполяганні працівника на укладенні ТД лише в письмовій формі;

5) з неповнолітніми працівниками;

6) при ук¬ладенні ТД з ф.о.;

7) в інших випадках, передбачених законодавством (якщо робота пов'язана з державною таємницею, при вступі на альтернативну (невійськову) службу тощо).

- усні

3. Від змісту:

- трудовий контракт. Особлива форма ТД. Укл письмово, за¬конодавством вироблено типові форми контрак¬ту, зразки контрактів з окремими праців¬никами. На конкретний строк —1 - 5 років, в організаціях із статусом «націо¬нальний» не більше 7 років. Обмежена сфера застосування - укладається тільки у випад¬ках, передбачених ЗУ, тобто ніяки¬ми іншими НПА не може впроваджуватись.

- тимчасовий. Може укл на будь-якому під¬приємстві. Не більше 2 місяців і як виняток до 4 місяців для заміщення тимчасово відсутнього працівника, за яким зберігається місце роботи (посада). Не встановлюється випробування при прийнятті на роботу. Виникає право на відпустку. При перевищенні 2 чи 4 місяців переходить у безстроковий ТД. Розірвання ТД з ініціативи власника допускається лише у випадках: припинення роботи на строк більше 1 тижня з причин виробничого характеру чи скорочення ро¬боти на підприємстві; нез'явлення працівника на роботу більше 2 тижнів підряд внаслідок тимча¬сової непрацездатності; невиконання працівником без поважних причин обов'язків, покладених на ньо¬го ТД чи правилами внутрішнього трудового розпорядку.

- сезонний. Укл тільки на підприємствах, на яких мають місце види робіт, що визначені Списком сезонних робіт і сезонних га¬лузей, затвердженим Постановою КМУ. Строковий => не може перевищувати 6 місяців. Переважне право на участь в сезонних роботах мають працівники, що зареєстровані як безробітні. До сезонних галу¬зей віднесені лісова промисловість і лісове господар¬ство, торфяна промисловість, сільське господарство, передбачені галузі промисловості, санаторно-ку¬рортні заклади і заклади відпочинку, транспортно-дорожній комплекс. В кожній зазначеній галузі виз¬начаються відповідні види робіт, що вважаються се¬зонними. Виконання робіт, які не визначені як се¬зонні, хоча б робота і виконувалась в межах шести місяців, не може вважатися сезонним.

- за сумісництвом — це виконання праців¬ником, крім своєї основної роботи, іншої регулярно оплачуваної на умовах ТД роботи у вільний від основної роботи час як на тому ж під¬приємстві, в установі, організації, так і на іншому або у ф.о..

Наявний інший ТД. На¬явний переліку робіт, які не є сумісництвом. Згода власника за основним місцем роботи не потрібно, працівник сам вирішує, чи пра¬цювати йому після роботи, чи ні. Оплата праці здійснюється за фактично виконану роботу без ура¬хування винагороди за основним місцем роботи. Відпустка за суміщуваною роботою надається й оп¬лачується працівникові одночасно з відпусткою за основним місцем роботи. Запис до трудової книжки, що знаходиться за ос¬новним місцем роботи, про роботу за сумісництвом, здійснюється тільки за згодою працівника власником або уповноваженим ним органом за місцем основної роботи, а трудові спори сумісників розглядаються в загальному по¬рядку, визначеному чинним законодавсвом У про працю.

- за суміщенням - виконання працівником на одному й тому самому підприємстві, в установі, організації, у ф.о. — додаткової роботи за різними професіями або спеціальностями в межах встановленої законом тривалості робочого часу для однієї з цих професій або спеціальностей і на основі одного ТД.

- з державними службовцями. Обмеження прийняття працівників на держ службу => визначена в за¬конному порядку недієздатність особи, наявність су¬димості, близькі родинні зв'язки та свояки на посадах, які є підвідомчі або підлеглі одна одній, тощо. Обов'язкове подання за місцем майбутньої служби відомостей про доходи щодо себе і членів своєї сім'ї. Укл ТД на посади 3-7 ка¬тегорії державного службовця відбувається після проведення конкурсу. Може встановлюватись випробування терміном до 6 місяців. Встановлення стажування для працівника, який претендує на посаду державного службовця, у відповідному державному органі строком до 2 місяців з метою набуття практичного досвіду, пере¬вірки професійно-ділових якостей із збереженням ЗП за основним місцем роботи;

- за конкурсом => укл ТД на посади 3-7 ка¬тегорії державного службовця відбувається після проведення конкурсу, тобто рішення конкурсної комісії є рекомендацією для укладення ТД.

- з неповним робочим днем;

- з ф.о.. Ф.о. повинна у тижневий строк з моменту фактичного допущення працівника до робо¬ти зареєструвати укладений ТД у ДСЗ за місцем свого проживан¬ня. Тільки в письмовій формі => передбачає анкетні дані сторін, їх зобов'язання, виз¬начення часу виконання робіт, вихідних днів, три¬валість щорічної оплачуваної відпустки та час її на¬дання; у трьох автентичних примірниках. Спірні питання з виконання умов ТД розглядаються районним судом.

- з надомниками – ТД про виконання роботи особистою працею за місцем свого проживання. Переважне право: жінкам, які мають дітей до 15 років, інвалідам, пенсіонерам, особам, яким рекомендована праця в домашніх умовах за станом здоров'я, особам, що доглядають за інвалідами чи іншими членами сім’ї, які потребують догляду, особам, зайнятим на сезонних роботах (в міжсезонний період), студентам. Обстежуються комісією житлово-побутові умови. Забороняється доручати роботи, які створюють незручності для сусідів.

- інші.

4. За способом укладення:

- з молодими фахівцями

- організований набір працівників

- конкурс

- альтернативна служба

5. За суб’єктом:

- іноземцем => нарівні з громадянами У право на працевлаштування мають лише іноземці, що постійно мешкають в Україні. Паво на трудову діяльність без одержання дозволу мають: 1) що одержали статус біженця; 2) представники іноземного морського (річкового) флоту і закордонних авіакомпаній, що обслуговують ці організації на території У; 3)робітники закордонних ЗМІ, акредитовані для роботи в У; 4) артисти і робітники мистецтва, що працюють в У за фахом; 5)робітники аварійно-рятувальних служб (при виконанні термінових робіт); 6) керівники представництв іноземних суб'єктів господарської діяльності в У.

- ф.о.

- державним службовцем

- неповнолітнім. зводяться до забезпечення цій категорії осіб додаткових гарантій. ст. 187 КЗпП => неповнолітні у Т правовідносинах прирівнюються у правах до повнолітніх, а в галузі охорони праці, робочого часу, відпусток та деяких інших умов праці користуються пільгами, встановленими законодавством. Заборонено залучати таких осіб до виконання важких робіт, робіт зі шкідливими та небезпечними умовами праці, підземних робіт. ТД укладається тільки у письмовій формі. . При прийнятті на роботу осіб, які не досягли 18 років, випробувальний строк не встановлюється. Усі особи, молодші 18 років, приймаються на роботу тільки після попереднього медичного огляду => досягнення 21 року => щорічний медогляд. щорічна відпустка надається у зручний для них час тривалістю 31 календарний день.

Відмежування трудового договору від суміжних договорів.

В окремих випадках робота може виконуватися не на підставі ТД, а з інших юр підстав => на підставі цивільно-правового до¬говору (ЦПД)(авторський договір, договір особистого підряду, договір доручення та ін).

За соціально-економічним змістом: ЦПД укладається заради досягнення результатів пращ, а ТД - регулює сам процес праці.

За критерієм предмета: ЦПД: 1. ф.о. взяла на себе обов'язок виконати роботу і передати замовникові результат роботи (договір підряду); 2. ф.о. взяла на себе зобов'язання створити твір науки, літератури, мистецтва і передати його замовнику (авторський). 3. договір, за яким ніякий результат праці замовнику передаватися не буде, оскільки послуга, що робиться за таким договором невіддільна від самого процесу її надання (послуга щодо охорони об'єкта або особистої охорони). ТД: громадянин виконує роботи під керівництвом іншої сторони, що прийняла на себе обов'язок організувати працю. одержала право давати вказівки щодо послідовності проведення робіт.

 ТД => особисте виконання працівником обумовленої трудової функції за відповідною професією, спе¬ціальністю, кваліфікацією, посадою у конкретному трудовому колективі.

ЦПД => в основі кінцевий результат праці — це може бути стіл, кар¬тина, літературний твір тощо; роль праці в даній угоді — це лише спосіб виконання взятих зобов'я¬зань за цивільними договорами.

 ТД => обов'язкове підпорядкування працівника правилам внутрішнього трудового розпорядку при виконанні відповідної роботи. В разі порушення - може бути притягнутий власником підприємства до дисциплінарної відповідальності.

У ЦПД відсутня така відповідальність.

 ТД=> обов'язок власника підприємства пра¬вильно організувати працю працівників, створити нормальні умови праці, забезпечувати працівника роботою, обумовленою в ТД, додер¬жуватись норм і правил з охорони праці, виплачува¬ти винагороду за виконану роботу відповідно до норм і розцінок.

ЦПД => робота виконується за домовленістю сторін, а винагорода за виконану роботу здійснюється за кінцевим результатом, виконавець роботи сам організовує роботу, виконує її на власний ризик, сам забезпечує охоро¬ну праці, відсутня в даній угоді і підпорядкованість внутрішньому трудовому розпорядку.

Зміст трудового договору: поняття, обов’язкові та факультативні умови.

Зміст ТД- система умов, які визначають права та обов'язки сторін, що визначаються чинним за¬конодавством і обопільною згодою сторін ТД.

Обов'язкові (нормативні, безпосередні) умови - це умови, які обов'язково повинні міститись у будь-якому ТД і відсутність яких свідчить про відсутність самого договору => умови – гарантії =>

1) місце роботи => вказує передусім на роботодавця, не юр адреса, не якесь чітко визначене місце у просторі на певній території ;

2) трудова функція. Характеризується поєднанням суб’єктивних чинників – професією, спеціальністю, кваліфікацією, та об’єктивних (здебільшого лише вони указ в конкретних ТД) - відповідною посадою чи виконуваною роботою.;

3) строк дії ТД.;

4) час початку виконання трудової функції. Не ототожнюється з моментом укладання. Момент фактичного виконання працівником роботи може мати самостійне юр значення – якщо не було проведено документальне оформлення прийняття на роботу, фактичний допуск визнається моментом укл ТД;

5) розмір винагороди за виконану роботу => регламентується за допомогою двох правових методів — державного (тарифна система, окладна система та ін) і договірного (регламентується: Генеральною (державною) колективною угодою, галузевою колек¬тивною угодою, регіональною колективною угодою та колективними договорами і трудовим контрактом).

Факультативні (додаткові) умови - це ті умови, які не є обов'язково властивими трудовому договору і визначаються за ініціативою сторін.

ст. 9 КЗпП => умо¬ви ТД не повинні погіршувати становище пра¬цівника порівняно з тими, що вже встановлені чинним законо¬давством => визнається недійсною умова, яка по¬гіршує становище працівника, а не весь ТД в цілому, він продовжує діяти з урахуванням тих умов, що не суперечать чинному законодавству.

Обов'язкові у випадках, коли сторони досягли згоди про включення їх до ТД.

Найхарактернішими додат¬ковими умовами ТД, що чітко виписані в трудовому законодавстві:

1) встановлення випробування при прийнятті працівника на роботу (ст. 26 КЗпП). З метою перевірки відповідності працівника роботі, на яку він приймається. Є перелік осіб, яким не можна встановлювати, не має перевищувати 3 міс. (6 – за погодженням профспілки);

2) встановлення неповного робочого часу (ст. 56 КЗпП);

3) домовленість про роботу в одну зміну при змінному режимі робочого часу (ст. 58 КЗпП) та ін.

Сторони трудового договору.

Працівник та власник підприємства, установи, організації або ф.о., що використовує найману працю.

Працівник - особа, яка реалізує свою здатність до праці, той, кого приймають на роботу. Набуває статусу з моменту укл ТД => на стадії до моменту виникнення Т правовідносин законодавець застосовує «громадянин» або «особа».

16 років (ст. 188 КЗпП) => з цього часу вправі самостійно укладати ТД.

15 років => За згодою 1 із батьків або особи, що його замі¬нює.

14 років => -II- , для підготовки молоді до продуктивної праці допус¬кається прийняття на роботу учнів загальноосвітніх шкіл, професійно-технічних і середніх спеціальних навчальних закладів для виконання легкої роботи, що не завдає шкоди здоров'ю і не порушує процесу навчання, у вільний від навчання час.

Гарантії дотримання зазначеного: 1) обов'язок власника підприємства вести облік праців¬ників, які не досягли 18 років, 2) заборона зас¬тосування праці осіб молодше 18 років на важких роботах, на шкідливих, небезпечних, підземних, нічних, надурочних роботах та роботах у вихідні дні, а також обов'язкове попереднє проведення медично¬го огляду при прийнятті на роботу.

Стати пра¬цівником може громадянин У та іноземний грома¬дянин чи особа без громадянства => обмеження при прийнятті на роботу іноземних громадян та осіб без громадянства => зумовлено: 1)потребою захисту інтересів держави (державна служба, робо¬ти, пов'язані з державною таємницею, тощо); 2) необхідністю захисту вітчизняного ринку робочої сили.

Роботодавець - власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган незалежно від форм власності, виду діяльності та господарювання і ф.о., які використовують найману працю, власники розташованих в Україні іноземних підприємств та організацій, філій та представництв, які використовують працю найманих працівників («Основи законодавства України про загальнообов'язкове державне соціальне страхування»)

2 сторона за КЗпП => власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орга¬н чи ф.о.

Ф.о. вправі виступати роботодавцем за наявності трьох основ¬них умов:

а) досягнення повноліття (18 років);

б) на¬явності коштів для виплати винагороди працівникові за виконану роботу;

в) наявності майна (засобів ви¬робництва) для забезпечення працівника роботою.

Головною метою ф.о., котра вправі вико¬ристовувати працю найманих працівників, є обслу¬говування власності, що належить власнику, а інди¬відуальний підприємець укладає ТД з працівником з метою здійснення ПД => всякий громадянин як ф.о. може використовувати найману працю, висту¬паючи як роботодавець, додержуючись вимог чинно¬го законодавства щодо забезпечення належних умов праці, норм і правил з охорони праці тощо.

Поняття та значення трудового договору.

ТД – юр факт реалі¬зації працівниками трудових прав і обо¬в'язків, що випливають із нього, — право на працю, право на вибір професії, роду трудової діяльності, місця роботи, право на оплату праці, обов'язок сумлінно працювати та ін.

Ч.1 ст.21 КЗпП => ТД — це угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним орга¬ном чи ф.о., за якою працівник зобов'я¬зується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпоряд¬кові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи ф.о. зо¬бов'язується виплачувати працівникові ЗП і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін => визначені сторони ТД, сукупність ос¬новних обов'язків сторін ТД.

Ознаки:

 Предмет договору - жива праця працівника згідно з укладеною угодою;

 Intuitu personae – працівник зобов’язаний особисто виконувати роботу, яка визначена угодою сторін.

 Роботодавець організовує працю та забезпечує працівникові умови праці, визначені законодавством та угодою сторін;

 Добровільність, від платність, рівність сторін (фактично тільки на стадії укл ТД, потім - дисциплінарна залежність)..

 Надання роботодавцем гарантій та компенсацій у встановлених випадках;

 Роботодавець своєчасно виплачує працівникові ЗП;

 Участь роботодавця у фінансуванні соціального страхування працівників;

 Ризик випадкової загибелі результату праці лежить на роботодавцеві;

 Сторони ТД - працівник та роботодавець;

 Установлено гарантії при укладенні та припиненні ТД;

 Виконання обумовленої угодою трудової функції;

 Трудова діяльність здійснюється, як правило, в колективі працівників;

 Підлягання правилам внутрішнього трудового розпорядку:

- виконувати встановлений обсяг праці;

- додержуватися режиму робочого часу;

- точно, своєчасно виконувати розпорядження роботодавця;

- додержуватися технологічної дисципліни праці.

Особливості:

- Угода про пра¬цю як працівника на конкретному підприємстві, в установі, організації чи у ф.о..

- Як юр факт, що є підставою для виникнення та існування в часі Т правовідносин і правовідносин, тісно пов'язаних з Т.

- Базовий, основний інсти¬тут ТП, охоплює правові норми, які визначають поняття, сторони і зміст ТД, а також порядок його укладення, зміни та припинення.

- є основним способом реалізації права громадянина на працю, а також права на вибір професії, заняття та місця роботи, можуть реалізовуватись громадянами також шляхом вступу в члени коопера¬тиву чи на державну службу.

Працівник має право реалізувати свої здібності до продуктивної і творчої праці шляхом укладення ТД на одному або одночасно на декількох підприємствах, в установах, організаціях, якщо інше не передбачено законодавством, колективним договором або угодою сторін.

Значення:

1) є головною правовою фор¬мою залучення працівників до сфери праці, розподі¬лу, закріплення та раціонального використання трудових ресурсів України;

2) є важливою передумовою виникнення для його сторін трудових прав і обов'язків, передбачених іншими інститутами трудового права (робочого часу, часу відпочинку, оплати праці тощо);

3) є підставою включення працівника в трудовий ко¬лектив і правовою формою включення працівника в суспільну кооперацію праці;

4) ви¬конує й охоронну роль, тобто він охороняє працівни¬ка від шкідливих умов праці, його честь і гідність у трудовій діяльності

5) впливає на динаміку трудових відносин, породжуючи їх, змінюючи чи припиняючи.

6) визначає обсяг кореспондуючих прав та обов'язків сторін (виконувати роботу, виплачувати заробітну плату)

7) регулює поведінку сторін при здійсненні трудових відносин (дотримуватись правил внутрішнього розпорядку, забезпечувати належні умови праці).

8) за його допомогою абстрактні права і обов’язки, що випливають з права на працю, перетворюються у конкретні права і обов’язки з трудових відносин між працівником і власником підприємства або уповноваженим ним органом чи ф.о.

Правовий статус безробітних у трудовому праві.

Ст. 2 ЗУ «Про зайнятість населення» => безробітний - працездатні громадяни працездатного віку, які через відсутність роботи не мають заробітку або інших передбачених законодавством доходів і зареєстровані у ДСЗ як такі, що шукають роботу, готові та здатні приступити до підходящої роботи.

НАБУТТЯ (Положення про порядок реєстрації, перереєстрації та ведення обліку громадян, які шукають роботу, ....): 1) Потрібні документи: паспорт, Т книжка (або інший документ, що підтверджує стаж), військовий квиток (у разі потреби), документи, що засвідчують професійну кваліфікацію, довідка про середній заробіток (прибуток) за останні 3 місяці на останньому місці роботи, видана у вст порядку.

2) Порядок: за місцем постійного проживання (постійної або тимчасової реєстрації) => реєструються як особи, що шукають роботу => протягом 7 календарних днів з моменту реєстрації пропонується 2 варіанти «підходящої роботи» => рішення приймається з 8го дня після реєстрації у ДЦЗ (одночасно призначають допомогу у зв'язку з безробіттям => загальна тривалість виплати до¬помоги не може перевищу¬вати 360 календарних днів протягом 2 років.).

Ст. 7 ЗУ «Про зай¬нятість населення» => не можуть бути визнані безробіт¬ними громадяни:

а) до 16 років (виняток => ті, які працю¬вали і були вивільнені);

б) які вперше шукають роботу і не мають про¬фесії (спеціальності), + випускники загальноосвітніх шкіл, у разі відмови від проход¬ження проф підготовки або від оплачуваної роботи, вкл роботу тимчасового характеру, яка не потребує проф підготовки;

в) які відмовились від 2 пропозицій підходя¬щої роботи з моменту реєстрації їх у ДСЗ як осіб, які шукають роботу;

г) які мають право на пенсію відповідно до зако¬нодавства У.

Права й обов’язки безробітного (ст. 8-12 Закону):

• право на працевлаштування

• право на одержання матеріальної підтримки в період безробіття

• право на професійну консультацію, підготовку, перепідготовку і одержання інформації у сфері зайнятості

• право оскарження дій працівників ДСЗ до відповідного за підпорядкуванням органу цієї служби або до суду в порядку, встановленому законодавством.

•

• зобов'язання особисто надати для одержання статусу безро¬бітного з призначенням допомоги у зв'язку з безро¬біттям наступного дня після встановленого строку підбору підходящої роботи до ДСЗ письмову заяву про надання статусу безробітного та заяву про те, що він не має заробітку або інших передбачених законодавством доходів;

• зобов'язання сприяти своєму працевлаштуванню, бути гото¬вим та здатним приступити до підходящої роботи;

• обов'язок не порушувати умов і строку реєстрації та перереєстрації як безробітного

Гарантії здійснення прав (ст. 4):

→ участь в оплачуваних громадських роботах => укл строковий ТД з правом його продовження за погодженням сторін до вирішення питання про праце¬влаштування на підходящу роботу.

→ компенсація матеріальних витрат у зв'язку з направленням на роботу в іншу місцевість

→ безплатне сприяння у підборі підходящої роботи і працевлаштуванні

→ виплата вихідної допомоги працівникам, які втратили постійну роботу на підприємствах, в установах і організаціях

→ виплата безробітним в установленому порядку допомоги по безробіттю, матеріальної допомоги по безробіттю

→ сприяння в організації власної підприємниць¬кої діяльності;

→ надання особливих гарантій працівникам, які втратили роботу у зв'язку зі змінами в організації виробництва і праці,

→ право на достроковий вихід на пенсію за 1,5 року до встановленого законодавством строку осіб передпенсійного віку, якщо мають необ¬хідний загальний трудовий стаж

Відповідальність за неналежне виконання обов'язків (ст. 30) => припинення та відкладення виплати допомоги по безробіттю на строк до 3 місяців

Поняття та організаційно-правові форми працевлаштування.

- широке значення => всі форми трудової діяльності населення, включаю¬чи самостійну зайнятість.

- вузьке значення => трудова діяльність, що здійснюється на підставі ТД, який укладається сторонами за сприяння Державної служби зайнятості (ДСЗ) або СПД, що надають платні послуги, пов'язані з профорієнтацією населення, посередництвом у пра¬цевлаштуванні громадян в У та за кордоном.

Працевлаштування — це си-ма організацій¬них, економічних та правових заходів, що забезпе¬чують трудову зайнятість населення У.

Громадяни => Ст. 8 ЗУ «Про зай¬нятість населення» => мають право на пра¬цевлаштування і вибір місця роботи через звернення до підприємства, установи, організації, індивідуаль¬ного селянського (фермерського) господарства і до іншого роботодавця або за безплатного сприяння ДСЗ.

Іноземці та особи без громадянства, які прибули в У на визначений термін => одержу¬ють право на трудову діяльність лише за наявності в них дозволу на працевлаштування, виданого ДСЗ, якщо інше не передбачено міжнародними договорами У. Без отримання дозволу на працевлаш¬тування => іноземці, найняти інвестором у межах і за посадами (спеціальністю), визначеними угодою про розподіл продукції.

Правова організація працевлаштування включає:

а) встановлення кола працевлаштовуючих органів, визна¬чення їхньої компетенції і умов фінансового забезпечення;

б) гарантії реалізації права громадян на працю і встанов¬лення порядку направлення на роботу або професійне на¬вчання;

в) регламентацію прав і обов'язків учасників відносин щодо працевлаштування;

г) встановлення особливостей працевлаштування для окремих категорій громадян.

У забезпеченні зайнятості населення беруть участь дер¬жавні органи двох видів:

- загальні => Міністерство праці та соціальної політики У і його органи на місцях.

- спеціальні => дер¬жавна служба зайнятості: Державний центр зайнятості Міністерства праці та соціальної політики У, центр зайнятості АРК, обласні, Київський і Севастопольський міський, районний, міжрайонний, міський і районні у містах центри зайня¬тості, центри організації професійного навчання незайнятого населення і центри професійної орієнтації населення, інспекції контролю за дотриманням законодавства про зайнятість населення.

Організаційно-правові форми працевлаштування:

а) укладення громадянами трудових договорів в індивідуальному порядку;

б) укладення громадянами трудових договорів при організованому наборі;

Проводиться органами ДСЗ, які укладають договори, що передбачають умови переселения громадян, а також за дорученням роботодавців підписують ТД. Особливістю цих договорів є те, що вони укладаються фактично через посередника — органа¬ми зайнятості, які виступають від імені роботодавця.

в) переведення працівників за їхньою згодою на інші підприємства, організації, установи;

г) укладення трудового договору за направленням ДСЗ У;

ст. 19 ЗУ "Про зайнятість населення" => 1) подає допомогу грома¬дянам у підборі підходящої роботи і власникам підприємств, установ і організацій або уповноваженим ними органам у підборі необхідних працівників; 2) надає послуги по праце¬влаштуванню і професійній орієнтації працівникам, які бажа¬ють змінити професію або місце роботи (у зв'язку з пошу¬ками високооплачуваної роботи, зміною умов і режиму праці тощо), вивільнюваним працівникам і незайнятому населен¬ню;

Звернення громадян до ДСЗ => право зверта¬тися за безплатним сприянням у працевлаштуванні = всі незайняті громадяни, які бажають працювати, а також зайняті громадяни, які бажають змінити місце роботи, працевлаштуватися за сумісництвом чи у вільний від навчання час => реєструють як осіб, що шукають роботу => протягом 7 календарних днів з моменту реєстрації підби¬рається «підходяща робота» => відмовилися в період пошуку роботи від 2 пропозицій підходящої роботи, не можуть бути визнані безробітними => знімаються з об¬ліку і протягом 6 місяців надаються консуль¬таційні послуги => після закінчення 6 місяців з дня зняття з обліку вони можуть зареєструватися повторно у ДСЗ як такі, що шукають роботу.

д) укладення громадянами трудових договорів за сприяння СПД, що займаються посередництвом у працевлаштуванні громадян.

Ст. 18 ЗУ "Про зайнятість населення" => СПД можуть надавати платні послуги, пов'язані з профорієнтацією населення, посередництвом у працевлаштуванні гро¬мадян в У та за кордоном, лише на підставі дозволу (ліцензії), який видається Державним центром зайнятості (ДЦЗ).

За это нужно платить бабло 

Посередництво у працевлаштуванні на роботу за кордоном - надання СПД по¬слуг з пошуку роботи відповідно до заявок роботодавців щодо незайнятих робочих місць та надання інформаційно-консультатив¬них послуг щодо можливостей працевлаштування, умов та розмірів оплати праці, найменування та місцезнаходження роботодавців => ЛІЦЕНЗІЯ Мінпраці, діє 3 роки => укл договір про надання послуг з посе¬редництва у працевлаштуванні на роботу за кордо¬ном.

Державна служба зайнятості, її структура, функції та права.

Для реалізації державної політики зайнятості населення, професійної орієнтації, підготовки і перепідготовки, працевлаштування та соціальної підтримки тимчасово не працюючих громадян у порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України, створюється державна служба зайнятості, діяльність якої здійснюється під керівництвом Міністерства праці та соціальної політики України, місцевих державних адміністрацій та органів місцевого самоврядування.

Регулювання правового становища державних службовців здійснюється відповідно до Закону України "Про державну службу" .

Структура.

Державна служба зайнятості складається з: Державного центру зайнятості Міністерства праці та соціальної політики України, центру зайнятості Автономної Республіки Крим, обласних, Київського та Севастопольського міських, районних, міських і районних у містах центрів зайнятості, центрів організації професійного навчання незайнятого населення і центрів професійної організації населення, інспекцій по контролю за додержанням законодавства про зайнятість населення.

До складу державної служби зайнятості входять також навчальні заклади професійної підготовки незайнятого населення, інформаційно-обчислювальні центри, територіальні та спеціалізовані бюро зайнятості, центри реабілітації населення, підприємства, установи, організації, підпорядковані службі зайнятості

Функції.

У 1950 р. набрала чинності Конвенція МОП № 88 про організацію служби зайнятості, яка передбачала організацію роботи служб, що фінансуються державою. Основним обов'язком цих служб було забезпечення найкращої можливості організації ринку праці як невіддільної складової національних програм досягнення і підтримання повної зайнятості населення.

У ст. 6 Конвенції № 88 детально описуються функції служби зайнятості. "Служба зайнятості:

1) реєструє тих, хто шукає роботу, веде облік їх професійної кваліфікації, навичок, досвіду та побажань, опитує їх з метою пошуку їм роботи, у разі необхідності перевіряє їх стан здоров'я і рівень професійної підготовки, сприяє в професійній орієнтації, підготовці і перенавчанні;

2) одержує від підприємців точні дані про вакантні посади і вимоги, яким повинні відповідати працівники;

3) направляє на вакантні посади кандидатів з необхідною кваліфікацією і придатних за своїм фізичним станом".

До функцій служби зайнятості входить також вжиття заходів для полегшення працевлаштування безробітного. Для цього служба зайнятості сприяє безробітному:

а) у зміні професії, для того щоб пропозиція робочої сили відповідала попиту на неї;

б) у полегшенні територіальної мобільності для отримання роботи в тих районах, де є вакансії;

в) у забезпеченні тимчасового переведення працівника з одного району в інший у разі тимчасової нестачі чи перевантаження робочої сили в тому чи іншому районі.

Права.

Згідно з чинним законодавством державній службі зайнятості надано право:

• одержувати від підприємств, установ і організацій незалежно від форм власності статистичні дані про наявність вакантних робочих місць, про вивільнюваних працівників і заходи, що можуть призвести до вивільнення працівників;

• розробляти і вносити на розгляд місцевих державних адміністрацій пропозиції щодо встановлення для підприємств (установ, організацій) усіх форм власності квоти прийняття на роботу осіб, які потребують соціального захисту і не здатні на рівних умовах конкурувати на ринку праці, і направляти таких громадян для працевлаштування;

• направляти для працевлаштування на підприємства (в установи, організації) усіх форм власності за наявності там вільних робочих місць (вакантних посад) громадян, які звертаються до служби зайнятості, відповідно до рівня їх освіти і професійної підготовки;

• направляти безробітних громадян за їх бажанням на оплачувані громадські роботи;

• оплачувати вартість професійної підготовки осіб, працевлаштування яких потребує здобуття нової професії (спеціальності), а також встановлювати їм на період навчання матеріальну допомогу у розмірах, передбачених законодавством України про зайнятість населення;

• надавати громадянам матеріальну допомогу по безробіттю, припиняти і відкладати виплату допомоги;

• вносити пропозиції до місцевих державних адміністрацій про зупинення на строк до 6 місяців рішення підприємств про вивільнення працівників у разі утруднення їх подальшого працевлаштування з одночасною частковою або повною компенсацією витрат підприємств, що спричинюються цією відстрочкою, згідно із законодавством України;

• відвідувати підприємства (установи, організації) для контролю за дотриманням законодавства про зайнятість населення і вирішення питань, пов'язаних із соціальним захистом громадян;

• розпоряджатися коштами фонду сприяння зайнятості;

• стягувати з підприємств (установ, організацій) незалежно від форм власності суми прихованих або занижених обов'язкових зборів і недоїмок до Державного фонду сприяння зайнятості населення;

• компенсувати до 50 % витрат підприємствам (установам, організаціям) на перепідготовку працівників, які підлягають скороченню у зв'язку зі змінами в організації виробництва і праці, за умови їх працевлаштування;

• стягувати штрафи з підприємств (установ і організацій) усіх форм власності в разі:

— відмови у прийнятті на роботу громадян, які потребують соціального захисту і не здатні на рівних умовах конкурувати на ринку праці, у межах установленої броні;

• використання праці іноземців або осіб без громадянства без дозволу державної служби зайнятості;

• надання послуг, пов'язаних з профорієнтацією населення, посередництвом у працевлаштуванні громадян в Україні та за кордоном без дозволу (ліцензії), виданого Державним центром зайнятості;

— неподання або порушення строків подання державній службі зайнятості письмового повідомлення про наступне вивільнення працівника, як це передбачено п. 5 ст. 20 Закону про зайнятість;

• припиняти дію наказів, інструкцій та інших рішень підприємств (установ, організацій) усіх форм власності, що суперечать законодавству про зайнятість населення. У разі потреби вносити до вищих органів пропозиції про скасування зазначених наказів;

• стягувати з підприємств, установ та організацій суми витрат, пов'язаних із працевлаштуванням, професійною підготовкою, перепідготовкою, виплатою допомоги по безробіттю та матеріальної допомоги по безробіттю в разі відмови у прийнятті на роботу спеціалістів, які раніше були ними заявлені.

Державні гарантії працівника у сфері зайнятості.

Держава гарантує працездатному населенню у працездатному віці в Україні:

а) добровільність праці, вибір або зміну професії та виду діяльності;

б) захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи;

в) безплатне сприяння у підборі підходящої роботи і працевлаштуванні відповідно до покликання, здібностей, професійної підготовки, освіти, з урахуванням суспільних потреб, всіма доступними засобами, включаючи професійну орієнтацію і перепідготовку;

г) компенсацію матеріальних витрат у зв'язку з направленням на роботу в іншу місцевість;

д) виплату вихідної допомоги працівникам, які втратили постійну роботу на підприємствах, в установах і організаціях, у випадках і на умовах, передбачених чинним законодавством;

е) безплатне навчання безробітних нових професій, перепідготовку в навчальних закладах або в системі державної служби зайнятості з виплатою матеріальної допомоги;

є) виплату безробітним в установленому порядку допомоги по безробіттю, матеріальної допомоги по безробіттю, матеріальної допомоги членам сім'ї, які перебувають на їх утриманні, та інших видів допомоги;

ж) включення періоду перепідготовки та навчання нових професій, участі в оплачуваних громадських роботах, одержання допомоги по безробіттю та матеріальної допомоги по безробіттю до стажу роботи, а також до безперервного трудового стажу;

з) надання роботи за фахом на період не менше трьох років молодим спеціалістам - випускникам державних навчальних закладів держави, раніше заявлених підприємствами, установами, організаціями.

Державні органи забезпечують публікацію статистичних даних та інформаційних матеріалів про пропозиції та попит на робочу силу, можливості працевлаштування, професійної підготовки і перепідготовки, професійної орієнтації і соціально-трудової реабілітації, в тому числі інвалідів.

Держава забезпечує надання додаткових гарантій щодо працевлаштування працездатним громадянам у працездатному віці, які потребують соціального захисту і не здатні на рівних конкурувати на ринку праці, у тому числі:

а) жінкам, які мають дітей віком до 6 років;

б) одиноким матерям, які мають дітей віком до 14 років або дітей-інвалідів;

в) молоді, яка закінчила або припинила навчання у середніх загальноосвітніх школах, професійно-технічних або вищих навчальних закладах, звільнилася зі строкової військової або альтернативної (невійськової) служби і якій надається перше робоче місце, дітям (сиротам), які залишилися без піклування батьків, а також особам, яким виповнилося п'ятнадцять років і які за згодою одного із батьків або особи, яка їх замінює, можуть, як виняток, прийматися на роботу;

г) особам передпенсійного віку (чоловікам по досягненні 58 років, жінкам - 53 років);

д) особам, звільненим після відбуття покарання або примусового лікування;

е) інвалідам, які не досягли пенсійного віку.

Для працевлаштування зазначених категорій громадян (крім інвалідів, які не досягли пенсійного віку) місцеві державні адміністрації, виконавчі органи відповідних рад за поданням центрів зайнятості встановлюють квоту робочих місць для підприємств (об'єднань), установ і організацій незалежно від форм власності та організаційних форм з чисельністю працюючих понад 20 осіб для бронювання ними до 5 % загальної кількості робочих місць, у тому числі з гнучкими формами зайнятості.

У разі якщо на підприємстві (об'єднанні), в установі, організації працює передбачена вище кількість осіб, які належать до зазначених категорій громадян, квота для цих підприємств не встановлюється. Чисельність працюючих, які належать до таких категорій громадян, враховується при встановленні квоти для цих підприємств (об'єднань), установ, організацій. У разі скорочення чисельності або штату працівників підприємств, установ і організацій у розмірі, що перевищує встановлену квоту, місцеві державні адміністрації, виконавчі органи відповідних рад зменшують або взагалі не встановлюють квоти для цих підприємств, установ і організацій.

Порядок квотування і бронювання робочих місць та працевлаштування на них зазначених категорій громадян встановлюється Кабінетом Міністрів України.

У разі відмови у прийомі на роботу зазначених категорій громадян (крім інвалідів, які не досягли пенсійного віку), у межах установленої броні з підприємств, установ та організацій державна служба зайнятості стягує штраф за кожну таку відмову в розмірі 4 мінімальних заробітних плат. Одержані кошти спрямовуються до Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття і можуть використовуватися для фінансування витрат підприємств, установ та організацій, які створюють робочі місця для цих категорій населення понад встановлену квоту.

Поняття зайнятості населення. Правове регулювання зайнятості.

Зайнятість - це діяльність громадян, пов'язана із задоволенням особистих та суспільних потреб і така, що, як правило, приносить їм доход у грошовій або іншій формі.(ЗУ)

Зайнятість населення, що проживає на території України, забезпечується державою шляхом проведення активної соціально-економічної політики, спрямованої на задоволення його потреб у добровільному виборі виду діяльності, стимулювання створення нових робочих місць і розвитку підприємництва.

Джерела правових норм про працю та зайнятість населення в Україні.

Згідно Конституції України засади регулювання праці і зайнятості населення визначаються виключно законами України. Такими законами є:

Кодекс законів про працю України.

Закон України “Про зайнятість населення”.

Закон України “Про охорону праці”.

Закон України “Про колективні договори і угоди”.

Закон України “Про оплату праці”.

Інші законодавчі акти та міжнародні угоди.( Конвенція МОП № 88 про організацію служби зайнятості…)

Законодавство про зайнятість поширюється на постійно проживаючих в Україні іноземних громадян і осіб без громадянства, якщо інше не передбачено законодавством України.

Встановлено пріоритет міжнародної угоди над національним законодавством.

Виконання державної політики зайнятості згідно Конституції України покладено на Кабінет Міністрів України, який розробляє та втілює в життя конкретні програми регулювання цієї сфери відповідно до законів, що їх приймає Верховна Рада України. . З метою сприяння зайнятості населення, задоволення потреб громадян у праці Кабінетом Міністрів України і виконавчими комітетами місцевих Рад народних депутатів розробляються річні та довгострокові державні і територіальні програми зайнятості населення.

Згідно статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Більш конкретизоване вираження зазначених прав та обов'язків громадян а також державне регулювання трудових відносин міститься у Кодексі законів про працю України. Глава ІІІ-А, що має назву “Забезпечення зайнятості вивільнюваних працівників” має посилання на безпосереднє регулювання зайнятості відповідно до Закону України “Про зайнятість населення”.

Види відповідальності за порушення колективних договорів.

Адміністративна відповідальність. Порушення чи невиконання зобов'язань щодо колектив¬ного договору особами, які представляють власників або уповноважених ними органів чи профспілки або інші уповноважені трудовим колективом органи, чи представниками трудових ко¬лективів тягне за собою накладення штрафу до ста мінімальних розмірів заробітної плати. Ненадання цими ж особами інфор¬мації, необхідної для здійснення контролю за виконанням ко¬лективних договорів, тягне за собою накладення штрафу в п'ять мінімальних розмірів заробітної плати.

Усі ці випадки відповідальності регламентуються ст.ст. 18-20 Закону України «Про колективні договори і угоди» та КпАП.

Справи з цих питань розглядаються судом за поданням однієї із сторін колективного договору, відповідних комісій або з ініціативи прокурора.

Дисциплінарна відповідальність полягає у накладенні влас¬ником або уповноваженим ним органом на працівника за по¬рушення дисципліни праці, вчинення дисциплінарного про¬ступку стягнення: оголошення догани або звільнення з роботи. Статтею 45 КЗпП передбачено також, що на вимогу профспілко¬вого органу, який за дорученням трудового колективу підписав колективний договір, власник або уповноважений ним орган повинен розірвати трудовий договір з керівним працівником або усунути його із займаної посади, якщо він порушує зако¬нодавство про працю і не виконує зобов'язань за колективним договором.

Матеріальна відповідальність полягає у зобов'язанні праці¬вника відшкодувати шкоду, заподіяну підприємству невиконан¬ням зобов'язань за колективним договором.

Кримінальна відповідальність полягає у покаранні праців¬ника за порушення зобов'язань по колективному договору в разі, коли таке порушення створює склад кримінального зло¬чину.

Поряд з юридичними видами відповідальності, особу можна притягнути також до громадської відповідальності.

Трудові колективи можуть застосовувати до своїх членів такі заходи громадського стягнення:

товариське зауваження,

громадська догана,

передати матеріали на розгляд товариського суду.

Товариський суд, в свою чергу, може зобо¬в'язати винуватця публічно просити пробачення у колективу, оголосити попередження, громадський осуд, догану з опублі¬куванням або без опублікування в пресі, порушити перед влас¬ником або уповноваженим ним органом питання про звільнення винного працівника відповідно до чинного законодавства.

Виконання колективних договорів.

Контроль за виконанням колективного договору, угоди про¬водиться безпосередньо сторонами, що їх уклали, чи уповнова¬женими ними представниками. Для ефективного здійснення контролю сторони зобов'язані надавати необхідну для цього наявну інформацію.

Сторони, що підписали колективний договір, угоду, щорічно в строки, передбачені колективним договором, угодою, звітують про їх виконання. В органи державної стати¬стики надсилаються статистичні дані про колективні договори, угоди.

Для здійснення контролю за виконанням колективного до¬говору, угоди можуть створюватися комісії, які за наслідками перевірки складають акт. Такий акт є основним документом, який свідчить про результати роботи по виконанню колектив¬ного договору, угоди. Одночасно він є підставою для вжиття заходів щодо усунення виявлених недоліків.

Акт перевірки повинен відображати стан роботи по вико¬нанню колективного договору, угоди. В ньому вказується, скільки заходів було включено в колективний договір, угоду і скільки з них виконано. По кожному з невиконаних зобов'язань повинні бути чітко вказані причини невиконання. Ко¬ротко висвітлюється робота по виконанню кожного з розділів колективного договору, угоди. Можуть бути конкретні пропозиції комісії щодо при¬тягнення до відповідальності винних у невиконанні заходів колективного договору чи щодо усунення недоліків, які стали причиною невиконання.

Акт перевірки обговорюється на спільному засіданні сторін. Наслідок - прийняття рішення, в якому визначаються заходи щодо усунення виявлених недоліків, прорахунків, дається оцінка діяльності працівників, які допустили невиконання двосторонніх зобов'язань, вказуються строки їх виконання і особи, яким доручено здійснювати контроль за реалізацією наміченого.

Стадії укладення колективного договору

Колективні переговори. Створення проекту. Схвалення проекту. Підписання. Набрання чинності. Реєстрація

Укладенню колективного договору передують ко¬лективні переговори, які можуть розпочатися за пропозицією будь-якої з двох сторін не раніше ніж за 3 місяці до за¬кінчення терміну дії колективного договору.

Інша сторона протягом 7 днів зобов'язана почати переговори.

В законодавстві України відсут¬ня норма-обов'язок почати переговори для будь-якої із сторін.

Створення робочої комісії. Сторони колективних переговорів зобов'язані надавати робочій комісії, яка створюється сторонами для підготовки проекту колективного договору, всю інформацію, необхідну для визначення змісту колективного договору. Учасники переговорів підписують зобов'язання про нерозголошування даних, що становлять державну або комерційну таємницю.

Примирні процедури для урегулюван¬ня розбіжностей: складання протоколу розбіжностей, ство¬рення примирної комісії, право звернення до посередника за вибором сторін. У разі недосягнення угоди і після таких заходів, допускається організація і проведення страйків у порядку, що не суперечить законодавству України. Для підтримки своїх вимог профспілки можуть провести у вста¬новленому порядку збори, мітинги, пікетування, демонстрації.

Для сприяння врегулюванню колективних трудових супе¬речок (конфліктів) створено спеціальний орган — Національ¬ну службу посередництва і примирення, яка вивчає висунуті працівниками вимоги і здійснює оцінку їх обгрунтування, консультує сторони, сприяє встановленню контактів між сто¬ронами, звертається до суду із заявою про вирішення трудо¬вого спору.

Проект колективного договору обговорюється в трудо¬вому колективі й виноситься на розгляд загальних зборів (конференції) трудового колективу.

Якщо збори (конференція) трудового колективу відхиляють проект ко¬лективного договору або окремі його положення - сторони поновлюють переговори для пошуку необхідного рішення.

Термін переговорів не повинен перевищувати 10 днів. Після цього проект загалом виноситься на розгляд зборів (конфе¬ренції) трудового колективу.

Після схвалення проекту загаль¬ними зборами (конференцією) - підписується уповнова¬женими представниками сторін не пізніше ніж через 5 днів з моменту його схвалення, якщо інше не встановлене збора¬ми (конференцією) трудового колективу.

Колективний договір набирає чинності з дня підписання представниками сторін або з дня, вказаного в колективному договорі.

Після закінчення терміну дії - продовжує діяти до того часу, поки сторони не укладуть новий або не переглянуть діючий, якщо інше не передбачене договором. У ст. 9 Закону не вказується термін, на який укладається колективний договір. Цей термін визначається угодою сторін. На практиці – 1- 3 роки.

Колективні договори реєструються місцевими органами ви¬конавчої влади у відповідності до ст. 9 Закону України "Про колективні договори і угоди".

Внесення змін і доповнень протягом строку дії - тільки за взаємною згодою сторін у порядку, визначеному колективним договором.

На осіб, які представляють сторони колективного договору й ухиляються від участі в переговорах щодо укладення, зміни чи доповнення договору, угоди або навмисно порушили строк переговорів, або не забезпечили роботу відповідної комісії у визначені сторонами строки, накладається штраф у розмірі до 10 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, вони несуть також дисциплінарну відповідальність аж до звільнен¬ня з посади.

Поняття та сфера укладення колективного договору.

Поняття.

В усіх країнах колективний договір традиційно розглядається як бажаний засіб фіксації заробітної плати та інших умов най¬му, регулювання відносин між підприємцями і працівниками.

В науці трудового права колективний договір розглядається двояко: як інститут трудового права і як локальний правовий акт.

Як інститут трудового права - сукупність правових норм, що визначають порядок роз¬робки, укладення та виконання трудового договору.

Як локаль¬ний правовий акт - угода між власником і трудовим колективом про локальне регулювання трудових, виробничих і соціально-економічних відносин на підприємстві.

За своєю цільовою спрямованістю він поклика¬ний конкретизувати відносини між власником і трудовим ко¬лективом з питань економічного і соціального розвитку з ураху¬ванням специфічних умов підприємств.

Ко¬лективний договір - угода, що укладається власником підприєм¬ства або уповноваженою ним особою, з однієї сторони, і трудовим колективом найманих працівників, який уповноважив профспілко¬вий комітет чи інший представницький орган на проведення ко¬лективних переговорів і укладення договору, — з другої, з метою врегулювання виробничих, трудових і соціально-економічних відно¬син, що потребують додаткової регламентації з урахуванням особ¬ливостей здійснення праці на даному підприємстві, а також пи¬тань, що не урегульовані чинним законодавством.

Сфера.

Колективний договір укладається на підприємствах, в установах, організаціях незалежно від форм власності і господарювання, які використовують найману працю і мають права юридичної особи.

В поєднанні цих двох критеріїв визначається сфера укладення колективного договору. У разі відсутності хоча б одного з двох критеріїв колективний договір на підприємствах, в установах, організаціях не укладається. На сферу укладення не впливає:

• організаційна форма підприємця,

• форма власності та господарювання,

• кількість працівників у юридичної особи. (однак! у разі укладення трудового договору лише з одним працівником колективний договір не може бути укладено, оскільки відсутня належна сторона з боку найманої праці, що має право укладати колективний договір. Стороною колективного договору, в тому числі й колективного трудового спору на виробничому рівні, є наймані працівники (колективний суб'єкт), а не окремий працівник).

Укладення не залежить від того, чи юридична особа займається підприємницькою діяльністю.

Колективний договір може укладатися в структурних підрозділах підприємства, установи, організації в межах компетенції цих підрозділів. Структурно-організаційні одиниці юридичної особи повинні володіти необхідними правовими та економічними ресурсами, що дозволяло б реально виконувати зобов'язання, передбачені колективними договорами.

Галузеві угоди. Поняття та порядок укладення.

Законодавець розрізняє поняття колективного договору і угоди, хоча по суті колективний договір є різновидом колективних угод, який укладається на виробничому рівні. Але основною відмінністю є те, що колективна угода має специфічну сферу укладення. Відповідно до статті 2 Закону України від 1 липня 1993 року колективна угода укладається на державному, галузевому, регіональному рівнях на двосторонній основі.

Колективна угода - строкова угода, яка укладається між власниками та органами, що уповноважені представляти трудящих на державному, галузевому та регіональному рівнях, про встановлення нормативних положень в сфері праці та соціально-побутових питань, які є обов'язковими для всіх суб'єктів, що перебувають у сфері дії сторін, з метою врегулювання виробничих, трудових і соціально-економічних відносин.

Тобто галузева угода – це вид колективної угоди певного рівня. Відрізняється від інших угод сторонами.

Сторонами угоди на галузевому рівні є власники, об'єд¬нання власників чи уповноважені ними органи і профспілки або об'єднання профспілок або інших представницьких орга¬нізацій трудящих, які мають відповідні повноваження, достат¬ні для ведення переговорів, укладення угоди і реалізації її норм на більшості підприємств, що входять до сфери їх дії.

На практиці сторонами угод на галузевому рівні виступають міністерства, відомства, державні комітети, а при їх відсутнос¬ті — інші об'єднання власників за галузевим принципом (асо¬ціації, корпорації, консорціуми, концерни), і галузеві профспілки або об'єднання профспілок чи інших представницьких органі¬зацій трудящих, котрі мають відповідні повноваження.

При наявності на галузевому рівні кількох профспілок чи їх об'єднань або інших уповноважених трудовим колективом на представництво органів, вони повинні сформувати спільний представницький орган для ведення переговорів і укладення колективної угоди. У разі недосягнення згоди у створенні спільного представницького органу угода вважається укладеною, якщо її підписали представники профспілок чи їх об'єднань або інші уповноважені трудовим колективом на представництво органи, до яких входить більше половини найманих працівників галузі, території.

Галузева угода не може погіршувати становище трудящих порівняно з генеральною угодою.

Порядок укладення колективної угоди. Порядок ведення переговорів, розробки проекту та укладення колективних угод майже не відрізняється від порядку укладення колективного договору.

Сторони ведуть колективні переговори, утворюють робочу комісію, яка готує проект угоди, використовують прямі процедури для регулювання розбіжностей тощо. Але колективна угода на відміну від договору не виноситься на схвалення трудовими колективами.

Сторони, що уклали угоду, повинні інформувати громадян через ЗМІ про зміну угоди та хід її реалізації. Галузеві угоди підлягають повідомчій реєстарції Міністерством праці України в порядку, передбаченому Положенням про порядок повідомчої реєстрації галузевих і регіональних угод, колективних договорів, що затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 5 квітня 1994 року № 225.

Колективна угода є строковим актом. Вона укладається на визначений термін і набирає чинності з дня їі підписання представниками сторін або з дня, зазначеного в угоді

Регіональні угоди. Поняття та порядок укладання.

Регіональні угоди – колективні угоди, що діють в межах певного регіону та включають вищі, порівняно з Генеральною угодою, соціальні гарантії, компенсації та пільги.

Закон визначає, що стороною угоди на регіональному рівні виступають

- місцеві органи державної влади або

- регіональні об'єднання підприємців, якщо вони мають відповідні повноваження, і

- об'єднання профспілок чи інші уповноважені трудовим колективом органи.

У цьому випадку, як бачимо, законодавець виводить державні органи з об'єднань підприємців і визнає їх самостійною стороною угоди, вказуючи, що остання укладається або з підприємцями, або з органами державної влади. Тобто формально регіональна угода укладається також на двосторонній основі, але фактично наявні три суб'єкти правовідносин, які наділені правом укладення угоди.

Порядок укладання

1. Колективні переговори

- Будь-яка із сторін не раніш як за три місяці до закінчення строку дії колективної угоди або у строки, визначені цими документами, письмово повідомляє інші сторони про початок переговорів.

- Друга сторона протягом семи днів повинна розпочати переговори.

- Для ведення переговорів і підготовки проектів колективної угоди утворюється робоча комісія з представників сторін. Склад цієї комісії визначається сторонами.

- Робоча комісія готує проект колективної угоди і приймає рішення, яке оформляється відповідним протоколом.

2. Вирішення розбіжностей

- Складається протокол розбіжностей, до якого вносяться остаточно сформульовані пропозиції сторін про заходи, необхідні для усунення цих причин, а також про строки відновлення переговорів.

- Протягом трьох днів після складання протоколу розбіжностей сторони проводять консультації, формують із свого складу примирну комісію, а у разі недосягнення згоди звертаються до посередника, обраного сторонами.

- Примирна комісія або посередник у термін до семи днів розглядає протокол розбіжностей і виносить рекомендації щодо суті спору.

- У разі недосягнення згоди між сторонами відносно внесення рекомендації допускається організація та проведення страйків у порядку, що не суперечить законодавству України.

3. Набрання чинності

Колективна угода набирає чинності з дня підписання представниками сторін або з дня, зазначеного у колективній угодіі.

Угода підписуються уповноваженими представниками сторін не пізніш як через 10 днів після завершення колективних переговорів з укладення колективних угод.

4. Реєстрація

Регіональні угоди підлягають повідомній реєстрації Міністерством праці та соціальної політики України

Реєстрація – двотижнєвий термін з дня одержання угоди Мінпраці.

В реєстрації може бути відмовлено лише якщо один з трьох примірників угоди не є автентичним

5. Відповідальність

- За ухилення від підписання колективної угоди

Штраф до 10 НМДГ + дисциплінарна відп-ть

- За порушення і невиконання

Штраф до 100 НМДГ + дисциплінарна відп-ть

- За ненадання інформації, необхідної для колективних переговорів і здійснення контролю

Штраф до 5 НМДГ або дисциплінарна відп-ть

Генеральна угода. Поняття та порядок укладання

Генеральна угода – колективна угода, що укладається на загальнодержавному рівні.

Сторонами генеральної угоди виступають

- професійні спілки від імені найманих працівників, що об'єдналися для ведення колективних переговорів і укладення генеральної угоди,

- власники або уповноважені ним органи, які об'єдналися для ведення колективних переговорів і укладення генеральної угоди, на підприємствах яких зайнято більшість найманих працівників держави. (об'єднання організацій роботодавців зі всеукраїнським статусом)

Кабінет Міністрів України як один з найбільших роботодавців при укладенні Генеральної угоди виступає на одній стороні із об'єднаннями роботодавців

Порядок укладання

1. Колективні переговори

- Будь-яка із сторін не раніш як за три місяці до закінчення строку дії колективної угоди або у строки, визначені цими документами, письмово повідомляє інші сторони про початок переговорів.

- Друга сторона протягом семи днів повинна розпочати переговори.

- Для ведення переговорів і підготовки проектів колективної угоди утворюється робоча комісія з представників сторін. Склад цієї комісії визначається сторонами.

- Робоча комісія готує проект колективної угоди і приймає рішення, яке оформляється відповідним протоколом.

2. Вирішення розбіжностей

- Складається протокол розбіжностей, до якого вносяться остаточно сформульовані пропозиції сторін про заходи, необхідні для усунення цих причин, а також про строки відновлення переговорів.

- Протягом трьох днів після складання протоколу розбіжностей сторони проводять консультації, формують із свого складу примирну комісію, а у разі недосягнення згоди звертаються до посередника, обраного сторонами.

- Примирна комісія або посередник у термін до семи днів розглядає протокол розбіжностей і виносить рекомендації щодо суті спору.

- У разі недосягнення згоди між сторонами відносно внесення рекомендації допускається організація та проведення страйків у порядку, що не суперечить законодавству України.

3. Набрання чинності

Колективна угода набирає чинності з дня підписання представниками сторін або з дня, зазначеного у колективній угодіі.

Угода підписуються уповноваженими представниками сторін не пізніш як через 10 днів після завер¬шення колективних переговорів з укладення колек¬тивних угод.

4. Відповідальність

- За ухилення від підписання колективної угоди

Штраф до 10 НМДГ + дисциплінарна відп-ть

- За порушення і невиконання

Штраф до 100 НМДГ + дисциплінарна відп-ть

- За ненадання інформації, необхідної для колективних переговорів і здійснення контролю

Штраф до 5 НМДГ або дисциплінарна відп-ть

Колективні угоди. Поняття та особливості.

Колективна угода — строкова угода, яка укладається між власниками та органами, що уповноважені представляти працівників на державному, галузевому та регіональному рівнях, про встановлення нормативних положень в сфері праці та соціально-побутових питань, які є обов'язковими для всіх суб'єктів, що перебувають у сфері дії сторін, з метою врегулювання виробничих, трудових і соціально-економічних відносин і узгодження інтересів держави, трудящих і власників, а також уповноважених ними органів.

Угоди не повинні погіршувати становище працівників, умови праці та побуту.

Залежно від сфери регулювання соціально-трудових колективні угоди поділяються на: Генеральну (загальнодержавну), регіональні і галузеві.

Залежно від кількості сторін, які беруть участь у колективних договорах, вони поділяються на тристоронні (трипартизм) і двосторонні (біпартизм).

Закон України «Про колективні договори і угоди» передбачає укладення угод на державному, галузевому та регіональному рівнях на двосторонній основі.

Колективна угода є строковим актом. Вона укладається на визначений термін і набирає чинності з дня їі підписання пред¬ставниками сторін або з дня, зазначеного в угоді.

Колективна угода

- На державному, галузевому,регіональному рівні

- Мають специфічну сферу укладання

- На державному рівні – сфера стосується всіх суб’єктів, які перебувають у правовому регулюванні нормами трудового права.

- Чинне законодавство встановлює певні співвідношення між колективними угодами (при укладанні галузевих і регіональних угод повинні враховуватись положення генеральної угоди)

- Колективна угода є підставою для укладання колективного договору

- Укладання галузевих, регіональних угод – реєстрація в мінпраці та соцполітики.

Зміст правовідносин соціального партнерства

Система суспільних відносин, що виникає між колективами найманих працівників і колективами роботодавців, а також між ними і державою утворює інститут соціального партнерства, котрий пронизує соціально-економічні відносини від національного рівня до конкретного підприємства (роботодавця) з приводу узгодження соціально-економічних інтересів між вказаними суб'єктами,

Змістом правовідносин соціального партнерства є взаємні права та обов’язки, що виникають

1. з приводу участі трудових колективів в управлінні організаціями, на яких вони працюють;

2. щодо укладення і виконання колективних договорів та колективних угод на галузевому, регіональному, національному рівнях;

3. щодо діяльності професійних спілок та інших представницьких органів трудового колективу в соціально-трудових відносинах;

4. щодо утворення та діяльності об'єднань роботодавців;

5. з приводу вирішення індивідуальних та колективних трудових спорів

Зміст індивідуальних трудових правовідносин

Змістом трудових правовідносин є певні суб'єктивні права і відповідні обов'язки, які виникають у кожної зі сторін із встановленням трудових правовідносин.

Права працівників (визначають правовий статус працівника):

1. право на працю,

2. на відпочинок,

3. на здорові і безпечні умови праці тощо.

Обов’язки працівника – сукупність належних дій працівників, що пов'язані з їх участю особистою працею у здійсненні завдань того підприємства, з яким вони перебувають у трудових правовідносинах:

1. виконання обумовленої при влаштуванні на роботу трудової функції;

2. тимчасове виконання роботи, що не відноситься до трудової функції працівника за наявності в цьому потреби;

3. додержання встановленої міри праці;

4. забезпечення належної якості роботи;

5. додержання режиму робочого дня;

6. додержання правил техніки безпеки, технологічного режиму;

7. дбайливе ставлення до майна підприємства.

(Обсяг і характер трудових обов'язків залежать від багатьох чинників і конкретизуються стосовно до роду роботи (спеціальність, кваліфікація, посада) і особи працівника)

Права роботодавця кореспондуються з обов’язками працівника і полягають у праві вимагати виконання працівником своїх обов’язків.

Обов’язки роботодавця

1. до початку роботи:

1) роз'яснити працівникові його права і обов'язки та поінформувати під розписку про умови праці, наявність на робочому місці, де він працюватиме, небезпечних І шкідливих виробничих чинників, яких ще не усунуто, та можливі наслідки їх впливу на здоров'я; його права на пільги і компенсації за роботу в таких умовах відповідно до чинного законодавства і колективного договору;

2) ознайомити працівника з правилами внутрішньою трудового розпорядку та колективним договором;

3) визначити працівникові робоче місце

4) забезпечити його необхідними для роботи засобами, проінструктувати з техніки безпеки, виробничої санітарії, гігієни праці і протипожежної охорони.

2. своєчасно виплачувати винагороду за працю, проводити інші виплати, що належать працівнику в зв'язку з виконанням роботи.

Умови та підстави виникнення трудових правовідносин

Умови

1. Наявність трудової правосуб’єктності в учасників трудових правовідносин

2. Наявність норм трудового права

3. Взаємне двохстороннє волевиявлення учасників трудових правовідносин, обумовлене нормами трудового права

4. Юридичні факти:

- (складні юр факти ???)

Підстави

1. Трудовий договір

- Основна підстава

- Визначає правове становище працівника

- Конкретизує його права та обов’язки

2. Конкретні правові акти, з якими пов’язані виникнення трудових відносин

3. Юридичні факти, які є необхідною передумовою для виникнення трудових відносин

Поняття трудових правовідносин

1. Суспільні відносини, що регулюються нормами трудового права (в широкому розумінні)

2. Це індивідуально-трудові відносини між працівником і роботодавцем (вузьке розуміння)

3. Це обумовлені НПА вольові відносини працівника з роботодавцем щодо виконання за обумовлену винагороду трудової функції за певною спеціальністю, кваліфікацією, посадою і підляганням внутрішньому трудовому розпорядку і є правовою формою закріплення трудових прав та обов’язків.

Виникають з приводу здійснення працівником певної трудової функції.

Ядром і основним видом трудових правовідносин є власне трудові правовідносини (індивідуально-трудові правовідносини), що виникають на підставі трудового договору між працівником та роботодавцем, за яким працівник зобов’язаний виконувати роботу, визначену трудовим договором, дотримуватись правил трудового розпорядку, а роботодавець у свою чергу зобов’язаний виплачувати працівнику заробітну плату і забезпечувати необхідні для виконання роботи умови праці.

Другу групу трудових правовідносин становлять колективно-трудові правовідносини (соціального партнерства та встановлення умов праці на підприємствах). Ці правовідносини, які існують задля функціонування і обслуговування власне трудових правовідносин, відрізняються суб'єктним складом та підставами виникнення. Вони ж у такому значенні виходять за межі конкретного підприємства і можуть існувати навіть у масштабах усієї країни. Йдеться насамперед про правовідносини соціального партнерства, які виникають на національному рівні в результаті проведення переговорів, погодження взаємних інтересів та укладення генеральних угод. Соціальне партнерство забезпечують правові норми, що регулюють статус і права профспілок, організацій та об'єднань роботодавців, їх співробітництво на підприємствах та за його межами.

Кодекс законів про працю та інші акти трудового законодавства України, як джерела трудового права.

Кінець 1922 - !-й КЗПП ( в СРСР)

10.12.1971 – затв. ВРУ ( 265 ст)

Риси КЗПП:

1. Комплексне регулювання трудових відносин

2. Підстави виникнення, зміни, припинення ТВ

3. Визначає систему трудових прав і обов’язків суб’єктів трудових правовідносин, механізми та гарантії

4.

5. Пр. побуд. сист. дж. ТП

6. Визначає, як вирішувати колізії, що виникають

7. Правова основа для діяльності основних інститутів ТП

8. Правова основа для здійснення т. нормотворчості та формування локальних нпа

9. визначає механізм регулювання індивідуальних трудових спорів

10. подвійне правове регулювання СТВ:

а)регулює механізм укладання колективних договорів, що регулюються й іншими актами

б) подвійне правове регулювання в сфері оплати праці

в) подвійне правове регулювання у сфері відпочинку

КЗПП розширює низка джерел ТП – ЗУ

• Зу від 16.12.1993 « Про держслужбу»

• ЗУ від 01.03.1991 « Про зайнятість населення» - відносини по працевлаштуванню, проф.. підготовці та перепідготовці

• ЗУ від 16.12. 1993 « Про основні засади соціального захисту ветеранів праці та інших громадян похилого віку в Україні» - закріпл. для них труд. права і рівні можливості в різних сферах

• ЗУ від 14. 10. 1992 « Про охорону праці» - відносини в сфері охорони праці та гарантії охорони праці»

• ЗУ від 24. 03. 1992 « Про оплату праці» - визначає сфери оплати праці централіз. договірного регулюв.

• ЗУ від 01. 02. 1993 « Про колективін договори та угоди» - визначає сферу їх застосування, сторони, умови договорів

• ЗУ « Про відпустки» :

а) на реаліз. конституц. права особи на відпочинок

б) найбільше уваги – трудовим відпусткам

• ЗУ від 03.02 1998 « Про порядок вирішення трудових спорів/конфліктів»

• ЗУ « Про освіту, « Про вищу освіту», « Про професійну освіту» - комплексні закони, містять положення, що стосуються ТП

До трудових відносин можуть застосовуватись положення цивільного і господарського кодексів.

Ст. 9 ЦК – субсидіарне застосування нцп до ТВ

Міжнародні договори, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України та їх місце у системі джерел трудового права.

ст. 9 КУ

Стаття 9. Чинні міжнародні договори, згода на обов'язковість

яких надана Верховною Радою України, є частиною національного

законодавства України.

Укладення міжнародних договорів, які суперечать Конституції

України, можливе лише після внесення відповідних змін до

Конституції України.

ст. 8 КЗПП

Стаття 8. Регулювання трудових відносин громадян, які

працюють за межами своїх держав

Трудові відносини громадян України, які працюють за її

межами, а також трудові відносини іноземних громадян, які працюють

на підприємствах, в установах, організаціях України, регулюються

законодавством держави, в якій здійснене працевлаштування

(наймання) працівника, та міжнародними договорами України.

Від кожної країни – по 2 представника в МОП

МОП складається з органів:

1) Міжнародна конференція (?) праці – розробляє та приймає конвенції та рекомендації ( основні форми регулювання)

- на їх підставі внесення змін в національне трудове законодавство

2) міжнародне бюро праці

3)Адм. рада МОП ( складається з 4 делегатів від кожної країни: 2 від уряди, 1 від роботодавців, 1 від (?скоріше за все, робітників)

Норми конвенцій МОП мають обов’язкову силу для країни, що ратифікувала.

Україна ратифікувала близько 30 конвенцій + чинні ще ті, що ратифікувала УРСР

Міжнародний кодекс праці (1939, 1941, 1951 рр) – зараз готують нове зібрання.

Існує багато двосторонніх та багатосторонніх договорів України з іноземними державами.

1994 – Угода «Про співробітництво в галузі трудової міграції та соціального захисту» в рамках СНД – поширює національне законодавство на учасників суспільно-трудових відносин.

Види Міжнародних договорів:

1. Конвенції та рекомендації МОП

2. Багато та двосторонні договори

Конституція України як основне джерело трудового права.

1. визначає статус держави і є норма¬тивною основою права.

2.має вищу юридичну силу, складаючи підґрунтя всієї системи норматив¬но-правових актів.

3. всі нпа - на основі Конституції, тобто не повинні суперечити її положенням і регулювати ті відносини, які отримали конституційне закріплення.

4.На виконання Консти¬туції, з метою конкретизації її загальних положень та їх реалізації здійснюється діяльність всіх суб'єктів права.

5. забезпечує єдність законодавства і системи права в цілому.

6. Конституція регулює найважливіші суспільні відносини, виходячи з інтересів особи, суспільства і держави.

7.КУ як джерело трудового пра¬ва закріпила основні соціально-економічні права осо¬би, що є передумовою реалізації принципу визнання людини як найвищої соціальної цінності, а утвердження і забез¬печення її прав та свобод — головним обов'язком держави.

До соціальних прав належать:

 право на працю (ст. 43) - можливість заробляти собі на життя працею, яку вона вільно обирає або на яку вільно погоджується, виняткове право розпоряджатися своїми здібностями до творчої продуктивної праці, працювати за наймом на підставі ТГ,самостійно за¬безпечувати себе роботою, або не працювати – без відповідальності; заборона використання примусової праці;

 на оплату праці - закріплюється Законом Ук¬раїни «Про оплату праці» від 24 березня 1995 р - мінімальна заробітна плата, що є соціальною гарантією, обов'язковою на всій тери¬торії України для підприємств усіх форм власності, а також обмеженням відрахувань із заробітної пла¬ти тощо

 на страйк (ст. 44) - з метою захисту соціально-економічних прав; ст. 8 Пакту про економічні, соціальні і культурні права,

 на відпочинок (ст. 45) – забезпечується наданням днів щотижневого відпочинку, а також оплачуваної щорічної відпуски, встановлен¬ням скороченого робочого дня щодо окремих про¬фесій і виробництву скороченої тривалості роботи у нічний час.,

 на соціальний захист (ст. 46) - включає право громадян на забезпечення у разі повної, част¬кової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від нього об¬ставин, а також у старості та в інших випадках.

*дисертація Костюка – кілька значень «соціальний захист»: 1. комплекс гарантій і пільг, які надаються громадянам у сфері зайнятості. 2. діяльність держави, яка спрямована на забезпечен¬ня та реалізацію громадянами права на соціальне забезпечення. Соц.захист дуже наближ до соц..забезпечення

 на житло (ст. 47),

 на дос¬татній життєвий рівень (ст. 48),

 на охорону здоров'я, медичну допомогу і медичне страхування (ст. 49).

 Щодо праці жінок та неповнолітніх - заборона застосування праці жінок, а також осіб молодше 18 років на важких роботах і на роботах зі шкідливими або небезпечними умова¬ми праці, на підземних роботах, окрім деяких підземних робіт для жінок, заборона залучення заз¬начених осіб до перенесення речей, маса яких пере¬вищує встановлені граничні норми.

 Право на судовий захист

Поняття, ознаки та класифікація джерел трудового права.

Джерело ТП – зовнішні форми виразу та закріплення норм ТП, які приймаються уповноваженими на те органами, в т.ч. роботодавцями та найманими працівниками, або їх представницькими органами в узгоджувально-договірному порядку з метою побудови найоптимальніших моделей суспільно-трудових відносин.

Ознаки:

Санкціонуються державою

Гарантуються державою

Зовнішня об’єктивація норм ТП

Спрямовані на регулювання суспільно-трудових відносин

Передбачають систему соціально-правових гарантій найманим працівникам

Поєднують загальні і спеціальні норми ТП

Передбачають спеціальні гарантії для найманих працівників

Статус окремих їх категорій

Можуть ухвалюватись за участі роботодавців, найманих працівників та їх об’єднань

До них належать нормативно-правові договори

Можуть ґрунтуватись на основі конститутивних актів (на їх основі – конкретні акти)

До системи джерел ТП належать конвенції і рекомендації міжнародної організації захисту праці

Система локально-трудових актів входить до системи джерел ТП

Ієрархічність системи джерел ТП

Принципи джерел ТП:

1. пріоритет норм КУ перед міжнародними актами та нпа України

2. пріоритет КУ та міжнародних договорів про працю по відношенню до національних актів трудового законодавства

3. Пріоритет положень ЗУ перед актами виконавчої та судової влади, ОМС та договорів про працю (вони конкретизують і деталізують ЗУ)

4. перевага актів ТЗ в порівнянні актів нормативно-трудового договору

5. переваги нормативно-трудового договору вищого рівня порівняно з нпд нижчого рівня

6. відповідності локально-трудових актів актам трудового законодавства

7. можливість скасування неправомірних нпа – джерел тп

8. ієрархія джерел ТП – у підпорядкованості органів ТП, хоча, відповідно КЗпП трудове законодавство може мати і більш широкий зміст.

Трудове законодавство – система нпа, які приймають ОДВ та ОМС, а також на референдумах у сфері правового регулювання суспільно-трудових відносин.

Класифікація:

1) за принципом юридичної сили:

1. КУ

2. міжнародні договори, згоду наякі – ВРУ

3. ЗУ, КЗпП

4. підзаконні НПА

5. локальні правові акти

примітка_Костюк: «законодавство про працю» – більше за «трудове законодавство»

2) за характером прийняття:

 акти, що приймаються органами держави (закони, укази, постанови тощо

 акти, що приймаються за угодою сторін між пра¬цівниками і власниками або уповноваженими ними органами (угоди, колективні договори та інші)

 акти, що приймаються органами міжнародно-право¬вого регулювання праці (конвенції, рекомендації МОП).

3) «форма правового акта»

 закони,

 укази,

 декре¬ти,

 постанови,

 розпорядження,

 накази.

Поняття, ознаки галузевих принципів трудового права.+ 10. Зміст галузевих принципів трудового права

Галузеві принципи трудового права – система засадничих положень та керівних ідей, які відображають стан соціально-економічних відносин в державі, стан соціальної політики в державі, а також положення актів трудового законодавства і забезпечує побудову найоптимальніших у даних умовах моделей правового регулювання суспільно-трудових відносин, що відображають специфіку трудового права як самостійної галузі права та самостійної правничої науки.

Відображають цілісність та єдність

- галузі права

- норм трудового права

Оскільки КЗпП – чинний, то основні галузеві принципи випливають з його норм.

Ч. 1 ст 43 КУ, ст. 2, ст. 21 КЗпП

1. принцип свободи найманої праці

• Ґрунтується на ч.1 ст. 43 КУ.

• Особа, яка реалізує право на працю, має можливість вибору трудової поведінки

• Зумовлює

• систему морально-психологічних якостей особи (робота має відповідати внутрішнім якостям людини)

• Свобода і для роботодавця (можливість обрати найбільш підготовленого працівника)

• Наявність волевиявлення з 2 сторін

• Права та обов’язок обох сторін тісно взаємопов’язані

• Обумовлена суспільною потребою у найманих працівниках, дотриманні соціальних гарантій

Ст. 22 КЗпП – заборонена необґрунтована відмова у прийнятті на роботу (декларативна норма)

Ст. 21 КЗпП – трудовий договір: сторони самі визначають його умови; впливають на зміст

2. Принцип стабільності трудових відносин

• загальні підстави розірвання трудового договору є чітко визначеними

• жорсткі умови розірвання трудового договору

• потрібно попередити найманих працівників про перевід їх в інше місце роботи (лише за їх згодою)

• роботодавець не може звільнити без обов’язкового працевлаштування

• чітка процедура розірвання ТД за ініціативою найманого працівника

3. принцип соціального партнерства

• для більш ефективного відстоювання своїх прав та інтересів

• наймані працівники є рівними сторонами при укладенні нормативно-правового договору

нормативно-правовий договір – на локальному рівні

- державному

- регіональному

- галузевому

колективні договори – на локальному рівні

4. принцип визначеності умов трудового договору

- умова про трудову організацію входить до кола службових обов’язків, які покладаються на найманих працівників через визначення у трудовому договорі професії, кваліфікації, спеціальності або посади.

- для робітників – тарифно-кваліфікаційний довідник

- суміщення професій та посад можливе лише в чітко регламентованому порядку і лише протягом робочого часу (вільний від виконання основної роботи)

- мають бути визначені умови оплати праці, час, місце

- трудовий договір укладається у письмовій формі

5. Принцип участі трудового колективу найманих працівників у врегулюванні суспільно-трудових відносин

6.Принцип охорони праці

- основний обов’язок роботодавця

Роботодавець може створити службу охорони праці (більш 50 чол. на підприємстві), чи особу, яка відповідатиме за охорону праці

Реалізація на локальному, регіональному, галузевому та державному рівні

Обов’язкова конкретизація у правилах внутрішньо-трудового розпорядку

7. Принцип матеріальної зацікавленості найманих працівників у результаті праці (ст. 252 КЗпП)

- система заохочення конкретизується у правилах внутрішнього розпорядку

8. Принцип оптимального визначення робочого часу і часу відпочинку

9.Принцип свободи об’єднання найманих працівників і роботодавців у різні соціальні інституції

- особливо при відносинах соціального партнерства

- ЗУ «Про об’єднання роботодавців»

А ще:

- чітка процедура укладення/розірвання трудового договору

- добровільно обирати рід занять, що не заборонені ЗУ

- принцип єдності та диференціації у правовому регулюванні трудових відносин

- поєднання загальних і спеціальних правових гарантій

Конституційні принципи трудового права.

КУ – осн. НПА держави, її правові положення  вища юридичну силу  джерелом, базою і підґрунтям для ТП.

 Принципи щодо заборони використання примусової праці – добровільне застосування і залучення найманої праці.

 Принцип своєчасного отримання винагороди за працю – ч. 7 ст. 43 КУ .Мінімальна зарплата. В Україні зарплата повинна виплачуватись не рідше, ніж за 16 днів.

 Принцип заборони звільнення без відповідної норми закону (ч. 2 ст. 43)

 Заборона залучення праці неповнолітніх та вагітних жінок на роботах, які шкідливо впливають на їх здоров’я.

 Право особи на відпочинок ( відпустка + чергування робочі дні-дні відпочинку)

 Право особи на страйк – як засіб вирішення соціально-економічних спорів

 Право особи на достатній життєвий рівень для себе і своєї сім’ї досягається через механізм реалізації права на працю

 Право на державну службу і службу в ОМС

 Щодо свободи об’єднання в громадські інституції для захисту і здійснення своїх прав та свобод

 Право на судовий захист

 Право на звернення до Уповноваженого з прав людини + в міжнародні інституції

 Добровільність найманої праці в межах законодавства України

 Принципи трудової правосуб’єктності окремих трудових відносин

 Право на підприємницьку діяльність, не заборонену законом

Поняття, ознаки та особливості принципів трудового права.

Принцип ТП – обумовлена соціально-економічними та політико-правовими чинниками сукупність основних керівних положень та ідей, лежать в основі формування норм ТП та забезпечують цілісність та єдність ТП як галузі права.

Можуть бути закруплені як безпосередньо, так і побічно

Приклад безпосереднього закріплення – ст. 43 КУ – заборона примусової праці(принцип)

Внаслідок аналізу інститу заборони примус праці – сформулбовано принцип охорони праці (побічне закріплення)

Ознаки:

1. Спрямовані на регулювання сучасних суспільно – трудовихх відносин (актуальність)

2. Відображають засади трудової політики Держави, базуються на чинних нормах законодавства

3. лежать в основі усіх трудових відносин

4. мають відповідати реальному стану трудових відносин, бути адекватними потребам , інтересам працівників, роботодавців

5. спрямовані на забезпечення ефективного механізму реалізації, гарантування трудових прав і соціально-трудових гарантій

6. мають відповідати процесам адаптації трудового законодавтсва до вимог, практики держав членів ЄС

Трудове право та суміжні галузі права: спільні та відмінні риси.

Співвідношення з конституційним

Спільне

Нормами КУ закріплено статус особи, система її трудових прав та свобод

Закріплено основні трудові права: на працю (ст. 43)

- на страйк

- на відпочинок

- на професійну освіту

Закріплено засади орагнізації трудового законодавства

Основні субєкти КПУ є і субєктами ТП.

? чи можна поширювати норми ТП на членів КМУ, Президента? – такі особи користуються трудовими правами, мають ще більші соціальні гарантії.

Відмінності:

1. предмет КП – відносини, що складаються у сфері побудови державного ладу, закріплення основних прав та свобод

Предмет ТП- суспільно-трудові відносини

2. обєкт

КПУ – владні відносини

ТП – застосування праці у суспільному виробництві

3. метод

КПУ – імперативний

ТПУ – поєднання диспозитивного з імперативним

4. система джерел ТП специфічна, формується в узгоджувально-договірному порядку.

Для КПУ – не характерно, виняток – конституційний договір 1995 року.

5. субєктний склад

ТП – специфічний: трудові колективи, органи спеціальної юрисдикції з питань врегулювання трудових спорів

6. відповідальність

КПУ – політичний характер

ТП – юридичний: дисциплінарна, матеріальна

Адміністративне

Спільне:

1. Обидві є галузями права, норми яких регулюють організаційно-управлінські відносини

Роботодавець має належно оршанізувати працю, може видавати накази управлінського характеру

2. імперативний метод

Відмінності

1. обєкт ТП- регулювання процесів застосування праці найманих робітників

Для ТП характерне поєднання диспозитивного з імперативним методом, наявність специфічних джерел права

2. Адміністративні відносини – виникають на основі актів державних органів

ТП – на основі трудового договору

3. субєкт

Адміністративне – однією стороною є орган державної влади

ТП- працівник, Роботодавець

4. Адміністративна відповідальність

ТП – наявність спеціального інституту відповідальності – дисциплінарна, матеріальна

ЦИВІЛЬНЕ

Спільне:

1.ТП – сформувалося на основі ЦП, приклад – договір особистого найму

Ст. 9 ЦКУ- передбачає субсидіарне застосування норм ЦКУ до трудових відносин, якщо не врегульовано нормами ТП

2. Диспозитивний метод регулювання

3. договірний характер виникнення правовідносин, можливість використання санкцій за неналежне виконання труд обовязків

4. можливість застосування цивільно-правових норм до регулювання трудових відносин

Приклад – відшкодування шкоди – ст. 35, 112, 163, 164.....

Відмінності

1. ТП – виникають на основі трудового договору, для ТП важливий сам процес застосування праці

Ц правовідносини – на осонові цивільно-правового договору, для ЦП важливий кінцевий результат

2. трудовий договір – грунтується на внутрішньо-трудовому розпорядку

Цивільний договір – сторони є вільними як в момент укладення, так і виконання договору

3. обєкт

Цп - будь-яка праця, неважливо яка освіта, досвід роботи у працівника

ТП - виконання певної трудової функції, що відповідає займаній посаді, а тому приприйнятті на роботу є певні вимоги щодо освіти, досвіду.

5. ЦП – винятково диспозитивний метод регулювання

ТП – поєднання імперативного з диспозитивним

6. ТП – характерна наявність процедури укладення, виконання, припинення трудлового договору

На практиці – у працівника є обовязок подати документи, що засвідчують його особу, освіту, трудову діяльність (трудова книжка, документ про освіту, паспорт)

Працівник отримує соціальні гарантії: право на відпустку, на оплату праці

Трудові відносини – винятково оплатний характер

ЦП – не обовязково

7. Специфічний субєктний склад

ТП – винятково фізичні особи можуть бути працівниками, а роботодавцями можуть бути юридичні та фізичні особи. Спеціальні субєкти – трудові колективи, комісії з трудових спорів.

ЦП - і фізичні, і юридичні особи

8. цивільне- майнова відповідальність

ТП – дисциплінарна, матеріальна

Право соціального забезпечення

Сформувалося на основі ТП та адміністративного права

Спільне:

1. зумовлені соціальною природою, обгрунтовані необхідністю захисту соціальних прав

2. для обох галузей характерна наявність інституту трудового/страхового стажу

3. метод – поєднання диспозитивного та імперативного

Відмінності:

1. предмет

Право соціального забезпечення – відносини з приводу реалізації права на захист

ТП – відносини з приводу права на працю

2. субєкт

ТП – працездатні особи

ПСЗ – непрацездатні особи, які реалізовують право на захист, ьо не можуть конкурувати з працездатними

Система трудового права.

Система трудового права – це взаємоповязані норми ТП, що побудовані в чітко передбаченому законом порядку і на основі яких формуються інститути ТП і забезпечується функціонування ТП як цілісної і системної галузі права.

Елементи: 1. Норми ТП

2. Інститути ТП

3 складові:

- загальна частина

- особлива частина

- спеціальна

Загальна частина – система норм ТП загального спрямування, що визначають

- мету, завдання ТП,

- предмет, метод,

- принципи ТП,

- містить поняття трудового договору, правове становище профспілок, класифікацію субєктів ТП, порядок укладення колективних договорів і т.д.

Особлива частина – система норм ТП особливого спрямування, що конкретизують і деталізують норми загальної частини та спрямовані на регулювання окремих сторін трудових відносин.

Регулюють колективно-трудові відносини, відносини працевлаштувння, зайнятості, робочого часу, відпочинку, оплати праці.

- правова організація зайнятості, працевлаштування

- інститут колективного договору та угод

- інститут трудового договору – центральний

- інст робочого часу, відпочинку

- оплати праці

- трудової дисципліни

- матеріальної відповідальності сторін трудового договору

- охорони праці

- нагляду та контролю за дотриманням трудового законодавства

Спеціальна частина – система норм ТП процедурного характеру, що спрямовані на на сферу регулювання трудових спорів, конфліктів, що виникають між учасниками трудових відносин.

Сюди входять:

- інститут індивідуальних трудових спорів

- колективних труд спорів

Поняття та види функцій трудового права.

Функції – те, як норми ТП впливають на суспільні відносини

2 види:

- загальноправові – характерні і для інших галузей права, права в цілому

- спеціальні: соціально-трудова, соц-економічна, соц-виховна

Соціально- трудова

Проявляється у орієнтуванні ТП на визнання гарантій загальнолюдських цінностей, пріоритету прав людини і громадянина

Це забезпечення нормами ТП визнання і створення умов для реалізації права особи на працю, створення механізму для його реалізації

Ця функція є основоположною

Спрямована на реалізацію конституційного права особи на працю шляхом

А)добровільного вибору професій,

Б)спрямована на формування ефективних партнерських стосунків між працівником та роботодавцем, враховуючи інтереси обох сторін.

В) орієнтована на створення системи соціально-трудових гарантій працівників для стабільності трудових відносин.

З цією функцією тісно повязана захисна: спрямована на охорону трудових правта інтересів працівників як слабшої сторони правовідносин.

Соціально-економічна

Правове регулювання ефективне тоді, коли враховані економічні закономірності розвитку суспільства, економічних можливостей держави, роботодавців, а також потреб працівників.

Формування трудового ринку неможливе без врахування економічних тенденцій.

Проявляється у:

-регулюванні попиту-пропозиції професій,

-обгрунтуванні встановлення тривалості робочого часу

-встановлення мінімального розміру зарплати

Соціально-виховна

Проявляється у забезпеченні виконання трудових обовязків шляхом чіткого дотримання та виконання покладених на них обовязків. З іншої сторони – повага до трудових прав, їх забезпечення іншими учасниками суспільних відносин.

Забезпечується через свідоме ставлення до трудових обовязків та повагу до трудових прав.

Реалізується у трудовому колективі.

Проявляється у:

- під час укладення трудового договору

- укладення колективного договору

- оплаті праці

- трудовій дисципліні

- спроможності застосування заходів заохочення,

- також заходів юридичної відповідальності.

Поняття трудового права, як самостійної галузі права.

Є самостійною галуззю права

Має чітко виражений соціально спрямований характер.

Поняття ТП розглядають у 4 аспектах: як галузь права, науку, навчальну дисципліну, правозастосовчу діяльність.

ТП – самостійна галузь права, що являє собою систему правових норм, що приймаються уповноваженим на те орагном, у т. Ч. В узгоджувально-договірному порядку і спрямовані на забезпечення найбільш ефективного регулювання суспільно-трудових відносин

ТП( як наука) – система знань, доктринально, науково обгрунтованих положень та тверджень про ТП, його предмет. Метод, функції, джерела, особливості правового регулювання суспільно-трудових відносин у всіх їх аспектах.

ТП (навчальна дисципліна) – система знань про ТП, його систему, ТП як галузь знань та науки.

ТП (стосується сфери реалізації права) – застосування ТП на практиці у діяльності уповноважених на те органів: судів, комісій по трудових спорах)

Метод трудового права.

Особливості:

1. поєднання централізованого регулювання з локальним

(на державному рівні визначають лише основні засади правового регулювання найманої праці, що покликані забезпечити єдиний підхід до регулювання.(норми щодо максимальної тривалості робочого часу, визначення мінімуму відпусток, гарантій мінімальної плати ....)

основна маса трудових відносин забезпечується за допомогою локального регулювання:

система актів, прийнятих за погодженням з профспілковим органом.

2. соціальний характер ТП (проявляється у соціальних гарантіях)

3. виявляється у максимальному врахуванні інтересів працівників

4. комплексний характер: поєднання договірного та імперативного способів регулюванння на користь договірного

*навіть відносини субординації, трудової дисципліни є результатом добровільно взятих на себе працівникомзобовязань щодо дотримання встановлених роботодавцем правил

5. участь працівників через їх представників у правовому регулюванні трудових відносин

6. захист прав працівників відбувається у загальному(суд) та спеціальному порядку (комісія по трудових спорах)

Способи правового регулювання:

1. дозвільний: надання учасникам правовідносин можливості діяти на власний розсуд. Свобода поведінки практично нічим не обмежується

2. спосіб заборон : покладення на учасників відносин обовязку утримуватися від певних дій

3. спосіб припису : учасники зобовязуються до вчинення чи утримання від певних дій. Вираж формулою: все, що не доволено - заборонено

1,2 – диспозитивний метод

Виражаються переважно у колективно-трудових відносинах, де сторони перебувають у партнерських стосунках і мають право діяти у межах наданих їм прав.

Предмет трудового права.

Праця – діяльність людини у вигляді цілеспрямованих дій, що спрямовані на задоволення матеріальних та духовних потреб і потребують матеріальної та фізичної енергії. В основі трудових відносин- здатність людини до праці.

Соціально-економічною передумовою виникнення трудових відносин є відносини власності. Як результат соціально-економічних та політичних перетворень 19 століття почалася ринкова перебудова. Зявилася вільна від засобів виробництва робоча сила – поява попиту на робочу силу. Внаслідок отримання власником права розпоряджатися майном - власник стає роботодавцем. Виникають трудові відносини.

Предмет ТП – суспільні відносини, що регулюються нормами ТП.

До предмету трудового права належать

 власне трудові відносини (виникають внаслідок використання особою здатності до праці на основі укладення трудового договору):

1)індивідуальні (між роботодавцем і працівником)

2)колективні (між роботодавцем та трудовим колективом)

*працюючі власники – не варто виділяти як окрему категорію ТП, оскільки мають такий самий статус як і наймані працівники. Інша річ, що вони отримують дивіденди, проте ці

відносини регулюються цивільним правом, знаходяться поза межами регулювання ТП.

А) трудові відносини державних службовців (виникають на підставі складного юридичного факту- рішення конкурсної комісії та наказ про прийняття на посаду)

Б) службово – трудові відносини (відносини військовослужбовців ЗСУ, Прикордонних військ, СБУ, внутр військ МВС і т.д.)

-Мають усі риси трудових відносин

- підстава – факт добровільного вступу на службу, хоча може бути призов

- трудове законодавство не поширюється!!! – регламентація спеціальним законодавством.

В) відносини, що виникають у результаті відбування засудженими кримінального покарання у виправному центрі

-така робота здійснюється на підставі вироку суду – примусовий характер

-мета- виправлення засуджених

-деякі гарантії прав засуджених мають посилання на норми КЗпП – працю засуджених слід організовувати з дотриманням правил охорони праці.

-не стосується предмета трудового права

ГОЛОВНЕ ПРАВИЛО: ТП регулює лише ті відносини, що виникають на підставі трудового договору, до інших видів трудових відносин може застосовуватися за наявності вказівки у спеціальному законодавстві.

 Відносини, що повязані з трудовими

o відносини з приводу працевлаштування (тристороння основа : Роботодавець – орган працевлаштування – працівник)

o відносини, повязані з підготовкою кадрів та підвищенням кваліфікації безпосередньо на виробництві та перекваліфікацією (виникають на підставі

o відносини нагляду та контролю за дотриманням Тзак-ва

o відносини соціального партнерства і встановлення умов праці на підприємствах

o відносини з приводу вирішення трудових спорів

o пенсійні відносини

o відносини з приводу тимчасової непрацездатності

Процесс передачи информации, источник и приемник информации, канал передачи информации. Скорость передачи информации.

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Передача, хранение и обработка информации представляют собой информационные процессы, протекающие в социальных, биологических и технических системах.

Передача - это процесс распространения информации в пространстве.

Передача информации производится путем посылки сообщений, которые, в свою очередь, передаются сигналами, способными распространяться в различных физических средах. В компьютерной технике сообщения обычно передаются с помощью электрических сигналов. Если есть физическая возможность передать сигнал от источника к приемнику, то говорят, что между ними существует канал связи. Основными характеристиками канала связи являются надежность передачи информации и его пропускная способность, то есть скорость передачи информации по каналу.

Рис.1 Схема процесса передачи информации

Кодирующее устройство — устройство, предназначенное для преобразования исходного сообщения источника информации к виду, удобному для передачи.

Декодирующее устройство — устройство для преобразования кодированного сообщения в исходное.

Канал связи характеризуется:

* пропускной способностью

* помехозащищенностью

Пропускная способность канала – это отношение количества переданной информации ко времени, затраченному на передачу. Она измеряется в битах в секунду и кратных единицах:

1. Сущность и содержание риска

1.1. Сущность и содержание риска.
Под риском понимается возможная опасность потерь, вытекающая из
специфики тех или иных явлений природы и видов деятельности человеческого
общества.
Риск – историческая и экономическая категория. Как историческая
категория, риск представляет собой осознанную человеком возможную
опасность. Она свидетельствует о том, что риск исторически связан со всем
ходом общественного развития.
По мере развития цивилизации, появляются товарно-денежные отношения,
и риск становится экономической категорией.
Как экономическая категория риск представляет собой событие, которое
может произойти или не произойти. В случае совершения такого события,
возможны три экономических результата: отрицательный, нулевой и положит.
Риском можно управлять и принимать меры к снижению степени риска. Но
во многом определяется классификацией риска.

2. Классификационная система рисков. Группы, категории, виды, подвиды и разновидности рисков

Под классификацией риска понимают распределение риска на группы по
определенным признакам для достижения поставленных целей.
Классификационная система рисков включает группу, категории, виды,
подвиды и разновидности рисков. В зависимости от возможного результата,
риски делят на две большие группы – чистые и спекулятивные.
Чистые риски означают возможность получения отрицательного или
нулевого результата.
Спекулятивные риски выражаются в возможности получения как
положительного, так и отрицательного результата.
В зависимости от основной причины возникновения рисков (базисный или
природный риск), они делятся на следующие категории: природно-
естественные, экологические, политические, транспортные, коммерческие.
К природно-естественным относятся риски, связанные с проявлением
стихийных сил природы.
Экологические риски – это риски, связанные с загрязнением окружающей
среды.
Политические риски связаны с политической ситуацией в стране и
деятельностью государства.
Транспортные риски связаны с перевозками грузов различными видами
транспорта.
Коммерческие риски представляют собой опасность потерь в процессе
финансово-хозяйственной деятельности.
По структурному признаку коммерческие риски делятся на
имущественные, производственные, торговые и финансовые.
Имущественные риски связаны с вероятностью потерь имущества
предпринимателя по причине кражи, диверсии, халатности, перенапряжения
технической и технологической систем.
Производственные риски связаны с убытком и остановки производства
вследствие воздействия различных факторов.
Торговые риски связаны с убытком по причине задержки платежа в
период транспортировки товара, не поставки товара.
Финансовые риски подразделяются на два вида – риски, связанные с
покупательной способностью денег, и, связанные с вложением капитала
(инвестиционные).
К рискам, связанным с покупательной способностью денег, относятся
следующие разновидности рисков: инфляционные и дефляционные, валютные
и риски ликвидности.
Инфляционный риск – это риск того, что при росте инфляции получаемые
денежные доходы обесцениваются с точки зрения реальной покупательной
способности быстрее, чем растут.
Дефляционный – это риск того, что при росте дефляции происходит
падение уровня цен, ухудшение экономических условий предпринимательства
и снижение доходов.
Валютные риски – представляют собой опасность валютных потерь,
связанных с изменением курса одной иностранной валюты по отношению к
другой.
Риски ликвидности – связаны с возможностью потерь при реализации
ценных бумаг или других товаров из-за изменения оценки их качества и
потребительной стоимости.
Инвестиционные включают в себя следующие подвиды рисков – риски
упущенной выгоды, снижения доходности, прямых финансовых потерь.
Риск упущенной выгоды – это риск наступления косвенного (побочного)
финансового ущерба (неполученная прибыль) в результате неосуществления
какого-либо мероприятия (страхование, инвестирование, хеджирование).
Риск снижения доходности – может возникнуть в результате уменьшения
размера процентов и дивидендов по портфельным инвестициям, по вкладам и
кредитам.
Риск снижения доходности включает следующие разновидности:
процентные и кредитные риски.
К процентным рискам относится опасность потерь коммерческими
банками, кредитными учреждениями, селинговыми ( продажа) компаниями в
результате превышения процентных ставок, выплачиваемых ими по
привлеченным средствам, над ставками по предоставленным кредитам. К
процентным рискам относятся также риски потерь, которые могут понести
инвесторы в связи с изменением дивидендов по акциям, процентных ставок на
рынке по облигациям, сертификатам и другим ценным бумагам.
Кредитный риск – это опасность неуплаты заемщиком основного долга и
процентов, причитающихся кредитору.
Кредитный риск может быть также разновидностью рисков прямых
финансовых потерь, включающих следующие разновидности: биржевой, риск
банкротства и селективный риск.
Биржевые риски представляют собой опасность потерь от биржевых
сделок.
Селективные риски (выбор, отбор) – это риск неправильного выбора
видов вложения капитала, вида ценных бумаг для инвестирования в сравнении
с другими видами ценных бумаг при формировании инвестиционного
портфеля.
Риск банкротства – это опасность в результате неправильного выбора
вложения капитала, полной потери предпринимателем собственного капитала и
неспособности его рассчитываться по взятым на себя обязательствам.

1. Риск – обязательный элемент любой экономики

2.1. Риск – обязательный элемент любой экономики.
В любом инвестировании капитала всегда присутствует риск. Место риска
в инвестировании капитала определяется самим существованием и развитием
хозяйственного процесса. Риск является обязательным элементом любой
экономики. Появление риска, как неотъемлемой части экономического
процесса – объективный экономический закон. Существование данного закона
обусловлено элементом конечности любого явления. Каждое явление имеет
свой конец.
Ограниченность (конечность) материальных, трудовых, финансовых,
информационных и др. ресурсов вызывает их дефицит и способствует
появлению риска как элемента хозяйственного процесса.
Хозяйствующие субъекты и граждане, осуществляющие вложение
капитала, неоднозначно относятся к принятию риска.
По отношению к степени риска хозяйствующие субъекты и граждане
подразделяются на предпринимателей, инвесторов, спекулянтов, игроков.
Предприниматель – это тот, кто вкладывает свой собственный капитал
при определенном риске.
Инвестор – это тот, кто при вложении капитала, большей частью чужого,
думает прежде всего о минимизации риска. Он- посредник в финансировании
капиталовложений.
Спекулянт – готов идти на определенный, заранее рассчитанный риск.
Игрок – готов идти на любой риск (вабанк).
Риск присущ любым видам вложения капитала. Однако можно выделить
капитал, вложения которого напрямую означает « идти на риск ». Это
венчурный капитал.

2. Венчурный капитал

капитал является интегральным
показателем эффективности использования капитала, т.к. представляет собой
произведение двух показателей – капиталоотдачи и рентабельности
произведенного и реализованного товара.
Рентабельность произведенного и реализованного товара измеряется
процентным отношением прибыли к объему выручки:
= ×100
Т
П
Т Р
где П – прибыль, полученная от производства и реализации товара ( т.е. об
использовании вложенного капитала ) за определенный период, грн;
Т – выручка от реализации произведенного товара ( т.е. получения от
использования вложенного капитала ) за определенный период, грн.
Связь между произведенными показателями выражается следующим
образом:
Т
П
К
Т
К
П = ´ или РК = КО · РТ .

1. Понятие степени риска.

3.3. Измерение величины риска (степени риска).
Величина риска (степени риска) измеряется двумя критериями: средним
ожидаемым значением и колеблемостью (изменчивостью) возможного
результата.
Средне ожидаемое значение – это то значение величины события, которое
связано с неопределенной ситуацией; оно является средневзвешенным для всех
возможных результатов, где вероятность каждого результата используется в
качестве частоты или веса соответствующего значения, оно измеряет результат,
который мы ожидаем в среднем.
Колеблемость возможного результата представляет собой степень
отклонения ожидаемого значения от средней величины.
Для этого на практике обычно применяют два близко связанных критерия:
дисперсия и средне квадратическое отклонение.
Дисперсия представляет собой среднее взвешенное из квадратов
отклонений действительных результатов от средних ожидаемых:
n
( х х ) n
S
S -
O =
2
2
;
где, х – ожидаемое значение для каждого случая наблюдения;
х – средне ожидаемое значение;
n – число случаев наблюдения (частота)
Среднее квадратическое отклонение:
n
( х - х ) n
S
S
O =
2
;
При равенстве частот имеет место частный случай:
n
( х - х )2
2 S
O = ; n
S( х - х )2
O = ;
Среднее квадратическое отклонение указывается в тех же единицах, в
каких измеряется варьирующий признак.
Дисперсия n среднее квадратическое отклонение являются мерами
абсолютной колеблемости.
Для анализа обычно используют коэффициент вариации – отношение
среднего квадратического отклонения к средней арифметической и показывает
степень отклонения полученных значений:
%
х
V О ×100
+
= ;
Коэффициент вариации – относительная величина. Поэтому на его размер
не оказывает влияние абсолютные значения изучаемого показателя. С его
помощью можно сравнивать даже колеблемость признаков, выраженных в
разных единицах измерения.
Он изменяется от 0 до 100 %.
Чем больше коэффициент, тем сильнее колеблемость; чем ниже
коэффициент, тем меньше размер относительного риска.
Установлена следующая качественная оценка различных значений
коэффициента вариации:
до 10 % - слабая колеблемость;
10 – 25 % - умеренная колеблемость;
свыше 25 % - высокая колеблемость.
Существуют также несколько упрощенный метод определения степени
риска.
Количественно риск инвестора характеризуется оценкой вероятной
величины максимального и минимального доходов. При этом чем больше
диапазон между этими величинами при равной их вероятности, тем выше
степень риска. Тогда для расчета дисперсии среднего квадратического
отклонения и коэффициента вариации используют следующие формулы:
О2=Рmax(хmax – х)2+Рmin(х – хmin)2;
O = O2 ;
×100
a
±
V = O ;
где Рmax – вероятность получения максимального дохода (прибыли,
рентабельности);
хmax – максимальная величина дохода (прибыли, рентабельности);
Ơ – среднее квадратическое отклонение.

2. Случайные события и их вероятность

3.2. Случайные события и их вероятность.
Случайность – это то, что в похожих условиях происходит неодинаково, и
поэтому ее заранее нельзя предвидеть и запрогнозировать. Однако в мире
случайностей действуют определенные закономерности (теория вероятности);
случайные события становятся предметом теории вероятности только тогда,
когда с ними связываются определенные числовые характеристики – их
вероятности. Случайные события в процессе их наблюдения повторяются с
определенной частотой, которая представляет собой отношение числа
появлений случайного события к общему числу наблюдений.
Частота обладает статистической устойчивостью в том смысле, что при
многократном наблюдении ее значение мало меняются. Устойчивость частоты
отражает некоторое объективное свойство случайного события,
заключающееся в определенной степени его возможности.
Мера объективной возможности случайного события « А » называется его
вероятностью. Именно около числа этой вероятности группируются частоты
события « А ».
Вероятность любого события колеблется от 0 до 1,0. Если вероятность
равна 0, то событие считается невозможным. Если же вероятность равна 1,0 то
событие является достоверным.
Вероятность позволяет прогнозировать случайные события, она дает им
количественную и качественную характеристику. При этом уровень
неопределенности и степень риска уменьшаются.
В хозяйственной ситуации на любое действие всегда имеется
противодействие. Предприниматель в процессе своих действий должен выбрать
такую стратегию, которая позволит ему уменьшить степень противодействия,
что снизит и степень риска.
Математический аппарат для выбора стратегии в конфликтных ситуациях
дает теория игр – наука о риске, позволяющая решать многие экономические
проблемы, связанные с выбором, определением наилучшего положения.
Риск имеет математически выраженную вероятность наступления потери,
которая опирается на статистические данные и может быть рассчитана с
достаточно высокой степенью точности.
Вероятность означает возможность получения определенного результата.
Применительно к экономическим задачам методы теории вероятности
сводятся к определению значений вероятности наступления событий и к
выбору из возможных событий самого предпочтительного события, исходя из
наибольшей величины математического ожидания.
Иначе говоря, математическое ожидание какого – либо события равно
абсолютной величине этого события умноженной на вероятность его
наступления.
Вероятность наступления события может быть определена объективным
или субъективным методом.
Объективный метод определения вероятности основан на вычислении
частоты, с которой происходит данное событие.
Субъективный метод определения вероятности основан на использовании
субъективных критериев, которые базируются на разных предположениях
(личный опыт оценивающего, оценка эксперта, мнение финансового
консультанта).
При этом важное место занимает путем экспертной оценки, т.е. проведение
экспертизы, обработка и использование его результатов при обосновании
значения вероятности.

3. Измерение величины риска (степени риска

3.1. Понятие степени риска.
Многие финансовые операции связаны с существенным риском. Они
требуют оценить степень риска и определить его величину.
Степень риска – это вероятность наступления случая потерь, а также
размер возможного ущерба от него.
Риск предпринимателя количественно характеризуется субъективной
оценкой вероятной величины максимального и минимального дохода (убытка)
от данного вложения капитала. При этом, чем больше диапазон между
максимальным и минимальным доходом (убытком) при равной вероятности их
получения, тем выше степень риска. Принимать на себя риск предпринимателя
вынуждает неопределенность хозяйственной ситуации, которая во многом
определяется фактором случайности.

1. Критерии количественной оценки риска

4.1. Критерии количественной оценки риска.
Если исходить из того, что предпринимательский риск – вероятность
неудачи, то в этом случае критерием оценки риска является вероятность того,
что полученный результат окажется меньше требуемого значения
(намечаемого, планируемого, прогнозируемого).
R=P ( Dt2 –D ), где
R – критерий оценки риска;
P – вероятность;
Dt2 – требуемое (планируемое)значение результата;
D – полученный результат.
Недостатки такого расчета является возможность оценки только после
получения результата.
В качестве критерия оценки риска предполагается и абсолютная величина,
которая определяется как произведение ожидаемого ущерба на вероятность
того, что этот ущерб произойдет.
R=Y · P ( Y ), где
R – степень риска;
P (Y) – вероятность ущерба;
Y – ожидаемый ущерб.
При оценке технических нововведений американские экономисты
предлагают определить эффективность реализаций нововведений:
З
T K Э С
E
P × × T × R × R
=
, где
П – ежегодный объем продаж нового изделия;
С – продажная цена изделия;
Т – жизненный цикл новшества ( предполагаемый срок производства нового
изделия или период от его освоения до снятия с производства);
РТ – вероятность технического успеха ( возможность практического
повторения исследовательских идей в новой продукции ).
РК – вероятность коммерческого успеха ( возможность сбыта продукции на
рынке и получение ожидаемых прибылей ).
ЕЗ – затраты на реализацию, включая затраты на разработку, освоение
производства и текущие производственные затраты.
Вероятность коммерческого и технического успеха, то есть учет рынка и
оценка его степени, определяются в зависимости от характера продукции,
которую предполагается получить в результате реализации и других факторов.

2. Методы оценки предпринимательского рынка

4.2. Методы оценки предпринимательского рынка.
В общем плане существуют следующие методы оценки
предпринимательского риска:
– статистический метод оценки;
– метод экспертных оценок;
– использование аналогов;
– комбинированный метод.
Количественная оценка предпринимательского риска с помощью методов
математической статистики устанавливается главными инструментами данного
метода оценки – дисперсией, стандартным отклонением, коэффициентом
вариации (3.3.).
Преимуществом данного метода оценки предпринимательского риска
является несложность математических расчетов, а явным недостатком –
необходимость большого количества исходных данных ( чем больше массив,
тем достовернее оценка риска ).
Кроме статистического метода существует метод экспертной оценки риска,
который может быть реализован путем обработки мнений опытных
предпринимателей и специалистов.
Каждому эксперту, работающему отдельно, предоставляется перечень
возможных рисков и предполагается оценить вероятность их наступления,
основывали, например, на следующей системе оценок:
0 – несущественный риск;
25 – рисковая ситуация, вероятнее всего не наступит.
50 – о возможности рисковой ситуации нельзя сказать ничего
определенного;
75 – рисковая ситуация, вероятнее всего, наступит;
100 – рисковая ситуация наступит наверняка.
Затем оценки экспертов подвергаются анализу на их противоречивость и
должны удовлетворять следующему правилу: максимально допустимая
разница между оценками двух экспертов по любому виду риска не должна
превышать 50, что позволяет устранить недопустимые различия в оценках
экспертами вероятности наступления отдельного риска.
max |ai – bi| ≤ 50 ,
где a, b – векторы оценок каждого из двух экспертов. При трех экспертах
должно быть сделано три оценки: для попарного сравнения мнений 1го и 3го, 2го
и 3го;
i – вид оцениваемого риска.
Разновидностью экспертного метода является метод Дельфи,
характеризующийся анонимностью и управляемой обратной связью ( после
обработки результата обобщенный результат сообщается каждому члену
комиссии).
Важным методом исследования риска является моделирование задачи
выбора с помощью “дерева решений”, где по ветвям “дерева” соотносят
субъективные и объективные оценки возможных событий. Следуя вдоль
построенных ветвей и используя специальные методики расчета вероятностей
оценивают каждый путь и выбирают менее рискованный.
Однако для оценки предпринимательского риска данный метод не совсем
подходит по ряду причин:
- это очень трудоемкий метод;
- в «дереве» учитываются только те действия, которые намерен
совершить предприниматель, и совсем не учитывается влияние внешней
среды на деятельность фирмы.
Метод аналогий используется в том случае, если другие методы оценки
риска неприемлемы. При его использовании применяются базы данных о риске
аналогичных проектов или сделок.
Комбинированный метод представляет собой объединения нескольких
отдельных методов или их отдельных элементов. Примером может служить
оценка предпринимательского риска на основе расчета вероятности
нежелательного исхода сделки. В данном случае анализ риска производится с
помощью элементов статистического, экспертного методов, а также метода
аналога.

3. Объективный и субъективный методы определения вероятности нежелательных событий.

4.3. Объективный и субъективный методы определения
вероятности нежелательных событий.
При оценке риска предпринимателя в первую очередь интересует
вероятность нежелательного исхода.
Существует два метода определения вероятности нежелательных событий:
объективный и субъективный.
Объективный метод основан на вычислении частоты, с которой тот или
иной результат был получен в аналогичных условиях, В этом случае расчет
вероятности проводится на основании фактических данных по формуле:
N
P = n
;
где Р – вероятность нежелательного исхода;
n – число событий с неуспешным для предпринимателя исходом;
N – общее число аналогичных событий как с успешным, так и с
неуспешным исходом.
Но не всегда предприниматель обладает информацией для применения
объективного метода оценки вероятности нежелательного исхода. В этом
случае фирма может обратиться за информацией к консалтинговой фирме или
оценить вероятность субъективным способом.
Субъективная вероятность является предположением относительно
определенного результата. Этот метод определения вероятности
нежелательного исхода основан на суждении и на личном опыте
предпринимателя. В данном случае в соответствии с прошлым опытом и
интуицией предпринимателю необходимо сделать цифровое предположение о
вероятности событий.
При этом необходимо учитывать два ограничения:
1. Рi =1, то есть сумма вероятностей всех событий равна 1;
2. 0≤P<1, вероятность отдельного события должна быть больше или равно
0 и меньше 1.
Если предпринимательское решение принимается группой лиц,
вероятность нежелательного исхода может быть определена экспертным путем.
Следует отметить, что в том случае, если вероятность нежелательного исхода
велика, предпринимателю следует осторожно относиться к данной сделке, т.к. в
данной ситуации велик риск неудачи. В то же время игнорирование любых
вариантов, связанных с любым уровнем риска, может в условиях рыночной
экономики привести к утере конкурентоспособности фирмы.
Авторами, занимающимися исследованиями в этой области (Т.Бачкаи,
В.Рудашевский, К.Татеиси), разработана эмпирическая шкала риска, которая
может быть рекомендована для использования в работе предпринимателя.
(табл. 4.1).
Однако необходимо знать, что предлагаемая шкала носит условный
характер и в любом случае окончательное решение о допустимой для
конкретной сделки вероятности нежелательного исхода остается за
предпринимателем.
Таблица 4.1.
Эмпирическая шкала допустимого уровня риска.
N/N Вероятность нежелательного
исхода (величина риска) Наименование градаций
1 0,0 – 0,1 Минимальный риск
2 0,1 – 0,3 Малый риск
3 0,3 – 0,4 Средний риск
4 0,4 – 0,6 Высокий риск
5 0,6 – 0,8 Максимальный риск
6 0,8 – 1,0 Критический риск
Первые три градации вероятности нежелательного исхода соответствует
“ нормальному, разумному ” риску, при котором рекомендуется принимать
обычные предпринимательские решения. Решения с большим уровнем риска
рекомендуется принимать в особых случаях ( если при неудачи они не приведут
фирму к банкротству).

1. Сущность и содержание риск – менеджмента.

5.1. Сущность и содержание риск – менеджмента.
Риск – это финансовая категория. Поэтому на величину риска можно
воздействовать через финансовый механизм с помощью приемов финансового
менеджмента и особой стратегии.
В совокупности стратегия и приемы образуют своеобразный механизм
управления риском, т.е. риск – менеджмент.
Таким образом, риск – менеджмент представляет собой часть финансового
менеджмента и является системой управления риском и финансовыми
отношениями, возникающими в процессе этого управления.
Риск – менеджмент включает стратегию и тактику управления. Под
стратегией управления понимается направления и способ использования
средств для достижения поставленной цели.
Тактика – это конкретные методы и приемы для достижения
поставленной цели в конкретных условиях.
Риск – менеджмент как система управления состоит из 2 х подсистем:
управляемой подсистемы ( объекта управления ) и управляющей подсистемы
( субъекта управления ).
Объектом управления в риск – менеджменте является риск, рисковые
вложения капитала и экономические отношения между хозяйствующими
субъектами в процессе реализации риска.
Субъект управления – это специальная группа людей (финансовый
менеджер, специалист по страхованию), осуществляющие функционирование
объекта управления. При этом важная роль принадлежит информации; тот кто
владеет информацией – владеет риском.
Различают два типа функций риск – менеджмента:
функции объекта управления и субъекта управления.
К функциям объекта управления относится: организация разрешения
риска, рисковых вложений капитала, работы по снижению величины риска,
процесса страхования рисков, экономических отношений и связей между
субъектами хозяйственного процесса.
К функциям субъекта управления относятся: прогнозирование,
организация, регулирование, координация, стимулирование и контроль.
Прогнозирование в риск – менеджменте представляет собой разработку на
перспективу изменений финансового состояния объекта.
Организация – это объединение людей, совместно реализующих
программу рискового вложения капитала на основе определенных правил.
Регулирование представляет собой воздействие на объект управления,
посредством которого достигается состояние устойчивости этого объекта в
случае возникновения отклонения от заданных параметров.
Координация – это согласованность работы всех звеньев системы
управления риском, аппарата управления и специалистов.
Стимулирование – это побуждение финансовых менеджеров к
заинтересованности в результатах своего труда.
Контроль – проверка организации работы по снижению степени риска,
предполагающей анализ результатов мероприятий по снижению степени риска.

2 Организация риск – менеджмента.

5.2 Организация риск – менеджмента.
Как система управления, риск – менеджмент включает процесс выработки
цели риска и рисковых вложений капитала, определенные вероятности
наступления события, выявление степени и величины риска, анализ
окружающей обстановки, выбор стратегии управления риском, выбор способов
снижения риска, осуществление воздействия на риск.
Цель риска – это результат, который необходимо получить (выигрыш,
прибыль, доход и т.п.)
Цель рисковых вложений капитала – получение максимальной прибыли.
Для принятия решения важным моментом является получение информации об
окружающей обстановке.
Для предпринимателя важно знать действительную стоимость риска,.
которому подвергается его деятельность.
Под стоимостью риска следует понимать фактические убытки
предпринимателя, затраты на снижение величины этих убытков или затраты по
возмещению таких убытков и их последствий.
На основе имеющейся информации об окружающей среде, вероятности,
степени и величины риска разрабатываются варианты рискового вложения
капитала и проводится оценка их оптимальности путем сопоставления
ожидаемой прибыли и величины риска.
Подходы к решению управленческих задач могут быть самыми
разнообразными, поэтому риск – менеджмент обладает многовариантностью.
Многовариантность риск – менеджмента означает сочетание стандарта и
неординарности финансовых комбинаций, гибкость и неповторимость тех или
иных способов действия в конкретной хозяйственной ситуации.
Риск – менеджмент весьма динамичен. Особую роль в решении рисковых
задач играют интуиция менеджера ( способность без логического
продумывания находить правильное решение ) и инсайт ( осознание решения
некоторой проблемы ).
В случаях, когда рассчитать риск невозможно, принятие рисковых
решений происходит с помощью эвристики ( совокупность логических приемов
и методических правил теоретического исследования и отыскания истины ).
Риск – менеджмент имеет свою систему эвристических правил и приемов
для принятия решения в условиях риска.
Основные правила риск – менеджмента являются:
Ø Нельзя рисковать больше, чем это может позволить собственный
капитал.
Ø Надо думать о последствиях риска.
Ø Нельзя рисковать многим ради малого.
Ø Положительное решение принимается лишь при отсутствии сомнения.
Ø При наличии сомнений принимаются отрицательные решения.
Нельзя думать, что всегда существует только одно решение Возможно
есть и другие.
Реализация первого правила означает, что прежде, чем принять решение о
рисковом вложении капитала, финансовый менеджер должен:
ü определить максимально возможный объем убытка по данному риску;
ü сопоставить его с объемом вкладываемого капитала;
ü сопоставить его со всеми собственными финансовыми ресурсами и
определить, не приведет ли потеря этого капитала к банкротству
данного инвестора.
Объем убытка от вложения капитала может может быть равен объему
данного капитала, быть меньше или больше его.
При прямых инвестициях объем убытка, как правило равен объему
венчурного капитала.
При прямом убытке ( пожар, наводнение, кража и т.п. ) размер убытка
больше прямых потерь имущества, т.к. он включает еще дополнительные
денежные затраты на ликвидацию последствий убытка и приобретение нового
имущества.
При портфельных инвестициях, т.е. при покупке ценных бумаг, которые
можно продать на вторичном рынке, объем убытка обычно меньше суммы
затраченного капитала.
Соотношение максимально возможного объема убытка и объема
собственных финансовых ресурсов инвестора представляет собой степень
риска, ведущего к банкротству.
Она измеряется с помощью коэффициента риска:
соб
max
р C
K = У
;
где Кр – коэффициент риска;
Уmax – максимально возможная сумма убытка, грн.;
Ссоб – объем собственных финансовых ресурсов с учетом точно
известных поступлений средств , грн.
Исследования рисковых мероприятий позволили сделать вывод, что
оптимальный коэффициент риска составляет 0,3 , а коэффициент риска,
ведущий к банкротству инвестора 0,7 и более.
Реализация второго правила требует, чтобы финансовый менеджер, зная
максимально возможную величину убытка, определил бы, к чему она может
привести, какова вероятность риска, и принял решение об отказе от риска ( т.е.
от мероприятия ), принятии риска на свою ответственность или передаче риска
на ответственность другому лицу.
Действие третьего правила особенно ярко проявляется при передаче риска,
т.е. при страховании. В этом случае он означает, что менеджер должен
определить и выбрать приемлемое для него соотношение между страховым
взносом и страховой суммой.
Риск не должен быть удержан, т.е. инвестор не должен принимать на себя
риск, если размер убытка относительно велик по сравнению с экономией на
страховом взносе.
Реализация остальных правил означает, что в ситуации, для которой
имеется только одно решение ( положительное или отрицательное ), надо
сначала попытаться найти другие решения. Если же анализ показывает, что
других решений нет, то действуют по правилу “в расчете на худшее”.
Следует иметь в виду проявляющиеся при принятии и реализации
рисковых решений психологические особенности человека агрессивность,
нерешительность, сомнения, самостоятельность, экстраверсия, интроверсия и
др.
Экстраверсия – это свойство личности, проявляющееся в ее
направленности на окружающих людей, события. Она выражается в высоком
уровне общительности, живом эмоциональном отклике на внешние явления.
Интроверсия – это направленность личности на внутренний мир
собственных ощущений, переживаний, чувств и мыслей.
Неотъемлемыми этапами организации риск – менеджмента являются также
организация мероприятий по выявлению намеченной программы действия,
контроль за ее выполнением, анализ и оценка результатов выполнения
выбранного варианта рискового решения.

3 Стратегия риск – менеджмента

5.3 Стратегия риск – менеджмента.
Стратегия представляет собой искусство планирования, руководства,
основанного на правильных и далеко идущих прогнозах.
Стратегия риск – менеджмента – это искусство управления риском в
неопределенной хозяйственной ситуации, основанное на прогнозировании
риска и приемов его снижения.
Стратегия риск – менеджмента включает правила, на основе которых
принимаются рисковые решения и способы выбора вариантов решения.
Это следующие правила:
1. Максимум выигрыша.
2. Оптимальная вероятность результата.
3. Оптимальная колеблемость результата.
4. Оптимальное сочетания выигрыша и величины риска.
Сущность первого правила заключается в том, что из возможных
вариантов рисковых вложений капитала выбирается вариант, дающий
наибольшую эффективность результата ( выигрыш, доход, прибыль ) при
минимальном или приемлемом для инвестора риска.
Сущность правила оптимальной вероятности результата состоит в том, что
из возможных решений вбирается то, при котором вероятность результата
является приемлемой для инвестора, т.е. удовлетворяет финансового
менеджера.
На практике применения правила оптимальной вероятности результата
обычно сочетается с правилом оптимальной колеблемости результата.
Сущность правила оптимальной колеблемости результата заключается в
том, что из возможных решений выбирается то, при котором вероятности
выигрыша и проигрыша для одного и того же рискового вложения капитала
имеют небольшой разрыв, т.е. наименьшую величину дисперсии, среднего
квадратического отклонения, вариации.
Сущность правила оптимального сочетания выигрыша и величины риска
заключаются в том, что менеджер оценивает ожидаемое величины выигрыша и
риска ( проигрыша, убытка ) и принимает решение вложить капитал в то
мероприятие, которое позволяет получить ожидаемый выигрыш и
одновременно избежать большого риска.
Правила принятия решения рискового вложения капитала дополняются
способами выбора варианта решения.
Существуют следующие способы выбора решения:
1. Выбор варианта решения при условии, что известны вероятности
возможных хозяйственных ситуаций.
2. Выбор варианта решения при условии, что вероятности возможных
хозяйственных ситуаций неизвестны, но имеются оценки их
относительных значений.
3. Выбор варианта решения при условии, что вероятности возможных
хозяйственных ситуаций неизвестны, но существуют основные
направления оценки результатов вложения капитала.

4. Приемы риск – менеджмента

5.4. Приемы риск – менеджмента.
Приемы риск – менеджмента представляют собой приемы управления
риском. Они состоят из средств разрешения рисков и приемов снижения
степени риска. Средствами разрешения рисков являются избежание их,.
удержание, передача, снижение степени. Избежание риска означает простое
уклонение от мероприятия, связанного с риском. Однако избежание риска для
инвестора зачастую означает отказ от прибыли.
Удержание риска – это оставление риска за инвестором, т.е. на его
ответственности. Так, инвестор, вкладывая венчурный капитал, заранее уверен,
что он может за счет собственных средств покрыть возможную потерю
венчурного капитала.
Передача риска означает, что инвестор передает ответственность за риск
кому – то другому, например, страховой компании. В данном случае передача
риска произошла путем страхования риска.
Снижение степени риска – это сокращение вероятности и объема потерь.
Для снижения степени риска применяются различные приемы:
· диверсификация;
· приобретение дополнительной информации о выборе и результатах;
· лимитирование;
· самострахование;
· страхование.
Диверсификация – это процесс распределения инвестируемых средств
между различными объектами вложения капитала, которые непосредственно не
связаны между между собой, с целью сн7ижения степени риска и потерь
доходов.
Информация играет важную роль в риск – менеджменте и является ценным
товаром. Инвестор готов заплатить за полную информацию.
Стоимость полной информации рассчитывается как разница между
ожидаемой стоимостью какого – либо приобретения или вложения капитала,
когда имеется полная информация, и ожидаемой стоимостью, когда
информация неполная.
Лимитирование – это установление лимита, т.е. предельных сумм
расходов, продажи, кредита и т.п.
Самострахование означает, что предприниматель предпочитает
подстраховаться сам, чем покупать страховку в страховой компании. Это
децентрализованная форма создания натуральных и денежных страховых
(резервных) фондов непосредственно в хозяйствующем субъекте.
Наиболее важным и самым распространенным приемом снижения степени
риска является страхование риска. Сущность страхования выражается в том,
что инвестор отказаться от части доходов, чтобы избежать риска, т.е. он готов
заплатить за снижение степени риска до нуля.

1. Сущность, содержание и виды страхования.

6.1. Сущность, содержание и виды страхования.
Страхование – это отношение по защите имущественных интересов
хозяйствующих субъектов и граждан при наступлении определенных событий
(страховых случаев) за счет денежных фондов, формируемых из уплачиваемых
ими страховых взносов (страховых премий).
Страхование представляет собой экономическую категорию, более точнее
– финансовую категорию. Его сущность заключается в распределении ущерба
между всеми участниками страхования. Страхование является одним из
элементов производственных отношений, т.к. оно связано с возмещением
материальных потерь, что служит основой для непрерывности процесса
воспроизводства.
В процессе страхования участвуют два субъекта: страхователь и
страховщик.
Страхователь (в практике международного страхования –
полисодержатель) – это хозяйствующий субъект или гражданин,.
уплачивающий страховые взносы и вступающий в конкретные страховые
отношения со страховщиком. Страхователем признается лицо, заключившее со
страховщиком договоры страхования или являющееся страхователем в силу
закона.
Страховщиком является хозяйствующий субъект, созданный для
осуществления страховой деятельности, проводящий страхование и ведающий
созданием и расходованием страхового фонда. Страховщиком признается
хозяйствующий субъект любой организационно – правовой формы,. Созданной
для осуществления страховой деятельности,. Получивший лицензию на
осуществление страховой деятельности.
Страхование, являясь категорией распределения, выражает определенные
производственные отношения, возникающие в связи с формированием и
использованием страхового фонда.
Страховой фонд представляет собой резерв денежных или материальных
средств, формируемый за счет взносов страхователей и находящийся в
оперативно – организационном управлении у страховщика. К страховому
фонду относят государственный резервный фонд (государственный
централизованный страховой фонд), фонд страховщика, резервный фонд
предпринимателя (фонд коммерческого риска, страховой фонд), образуемые в
процессе самострахования. Создание страхового фонда обусловлено
страховыми интересами.
Страховой интерес – это мера материальной заинтересованности в
страховании.
Страховой интерес бывает полным и частичным. Полный интерес
100 %-ный интерес страхователя в страхуемом объекте.
Частичный интерес – интерес в какой – либо части общего интереса по
имуществу, находящемуся на риске. Различают интересы страхователя и
страховщика.
К интересам страхователя относятся интерес владельца имущества,
интерес подразумеваемый.
Интерес владельца имущества заключается не только в самом имуществе,
но и в ответственности за убытки, которые могут возникнуть в связи с
владением имуществом, т.е. потеря прибыли.
Подразумеваемый интерес представляет собой условие страхования,..
согласно которому страхователь необязательно должен иметь страховой
интерес в страхуемом имуществе, но, чтобы предъявить претензию по
договору, ему необходимо иметь интерес в застрахованном имуществе во время
наступления страхового случая.
Интерес страховщика – это ответственность страховщика, оговоренная в
условиях страхования.
Между страхователем и страховщиком возникают страховые отношения,
включающие в себе две группы отношений: по уплате взносов в страховой
фонд и по выплате страхового возмещения (страховой суммы).
Страхование выполняет четыре функции: рисковая, предупредительная,
сберегательная, контрольная.
Содержание рисковой функции страхования выражается в возмещении
риска; она является главной.
Назначением предупредительной функции страхования является
финансирование за счет средств страхового фонда мероприятий по
уменьшению страхового риска.
Содержание сберегательной функции страхования заключается в том, что
при помощи страхования сберегаются денежные суммы на дожитие.
Содержание контрольной функции страхования выражается в контроле за
строго целевым формированием и использованием средств страхового фонда.
Объектами страхования могут быть имущественные интересы, не
противоречащие законодательству Украины.
Объекты страхования служат основным признаком классификации
страхования.
Классификация страхования представляет собой систему деления
страхования на отрасли, виды, разновидности, формы, системы страховых
отношений.
Отрасль страхования – это звено классификации страхования,
характеризующее страхование жизни и здоровья человека, материальных
ценностей, обязательств перед третьими лицами. Исходя из объектов
страхования различают три отрасли страхования: личное, имущественное,
страхование ответственности.
Вид страхования представляет собой часть отрасли страхования. Он
характеризуется страхованием однородных имущественных интересов. Так,
личное страхование включает следующие виды: страхование жизни,
страхование от несчастных случаев и болезней,, медицинское страхование.
Имущественное страхование включает следующие виды: страхование
средств наземного транспорта, воздушного, водного транспорта,
страхование грузов, других видов имущества, страхование финансовых рисков.
Страхование ответственности включает следующие виды:
ü Страхование ответственности заемщиков за непогашением кредитов;
ü Страхование ответственности владельцев автотранспортных средств;
ü Страхование иных видов ответственности.
Вид страхования включает отдельные разновидности – это страхование
однородных объектов в определенном объеме страховой ответственности.
Разновидностями личного страхования являются страхование детей,
страхование к бракосочетанию, смешанное страхование жизни, страхование
дополнительной пенсии, страхование на случай смерти и потери здоровья и др.
Разновидностями имущественного страхования являются страхование
строений, основных и оборотных фондов, животных, домашнего имущества,
средств транспорта, урожая и др.
Разновидностями страхования ответственности являются страхование на
случай причинения вреда в процессе хозяйственной и профессиональной
деятельности, страхование от убытков вследствие перерывов в производстве и
др.
Страхование может осуществляться в обязательной и добровольной
формах.
Обязательным страхованием является страхование, осуществляемое в силу
закона, а добровольные – осуществляется на основе договора между
страхователем и страховщиком.
Договор страхования – это двухстороннее соглашение между
страхователем и страховщиком. Факт заключения договора страхования
удостоверяется переданным страховщиком страхователю страховым
свидетельством (полисом, сертификатом) с приложением правил страхования.
Кроме страхования выделяют еще сострахование, двойное страхование,
перестрахование, самострахование.
Сострахование представляет вид страхования, при котором два
страховщика и более участвуют определенными долями в страховании одного
и того же риска, выдавая совместный или раздельные договоры страхования
каждый на страховую сумму в своей доле.
Двойное страхование – это страхование у нескольких страховщиков одного
и того же интереса об одних и тех же опасностей, когда общая страховая сумма
превышает страховую стоимость.
Перестрахование – это страхование одним страховщиком
(перестрахователем ) на определенных договором условиях риска исполнения
всех или части своих обязательств перед страхователем у другого страховщика
(перестраховщика).
Самострахование – это создание страхового (резервного) фонда
непосредственно самим хозяйствующим субъектом в обязательном (АО, СП,.
Кооператив) или добровольном (товарищество и др.) порядке.
Страховые общества могут создавать страховые пулы (англ. POOL –
общий котел) – это объединение страховщиков для совместного страхования
определенных рисков (как правило малоизвестных новых рисков).

2. Организационная структура страхования.

6.2. Организационная структура страхования.
Как экономическая категория страхование включает следующие элементы:
рисковые обстоятельства, ситуация риска, стоимость (оценка) объекта
страхования, страховое событие, страховая сумма, страховой взнос, страховой
случай, ущерб ( убыток ) страхователя, страховая выплата.
Все они образуют организационную структуру страхования.
Состояние объекта страхования зависит от целого ряда факторов.
Страховщик учитывает только существенные факторы,. Процесс наблюдения и
учета которых называется регистрацией риска.
Факторы, которыми определяется регистрация риска для данной рисковой
совокупности, называется рисковыми обстоятельствами. Любой риск можно
представить в виде совокупности рисковых обстоятельств.
Выделяют объективные и субъективные рисковые обстоятельства:
Объективные – отражают объективный подход к действительности и не
зависит от воли и сознания людей (проявление стихийных сил природы).
Субъективные рисковые обстоятельства отражают подход к познанию
действительности, связанной с волей и сознанием людей ( нарушение техники
безопасности, интенсивное движение транспорта и др.)
Оценка стоимости риска представляет собой определение вероятности
наступления события, на случай которого приводится страхование, и его
последствий, выраженных в денежной форме. Последствия страхового случая
выражаются в полном уничтожении или частичном повреждении объекта
страхования.
В процессе составления договора страхования оценивается действительная
стоимость объекта страхования, т.е. страховая стоимость объекта страхования
(страховая оценка).
Страховая оценка в имущественном страховании служит исходным
показателем для всех последующих расчетов: определения страховой суммы,
страхового взноса, страхового возмещения.
В качестве основы для определения страховой оценки часто берется
балансовая стоимость имущества с учетом износа ( амортизации ). Страховая
оценка основных средств общественных организаций определяется исходя из
первоначальной (восстановительной) стоимости, т.е. без учета амортизации.
Страховая стоимость объекта является основой для расчета страховой
суммы.
Страховой суммой является определенная договором страхования или
установленная законом денежная сумма, исходя из которой устанавливаются
размеры страхового взноса и страховой выплаты.
Со страховой суммы страхователь платит страховщику страховой взнос
(“ страховой платеж ”, за рубежом “ страховая премия ”).
Страховой взнос – это плата за страхование, которую страхователь обязан
внести страховщику в соответствии с договором страхования или законом.
Объемн.показатель
Страховой = Страховой ´ (единица страховой – Скидка + Надбавка
взнос тариф суммы или объект (накидка)
страхования в целом)
Страховой тариф представляет собой ставку страхового взноса с единицы
страховой суммы или объекта страхования в целом и по обязательному
страхованию устанавливается в законодательном порядке.
Объемный показатель, т.е. показатель, к которому привязан страховой
тариф, представляет собой единицу страховой суммы или объект страхования в
целом.
Скидки со страхового взноса представляются страховщиком страхователю
и являются формой поощрения страхователя, аккуратно выполняющего свои
обязанности.
Надбавка представляет собой часть страхового тарифа, не связанную
непосредственно с формированием фонда, предназначенного для выплат
страхового возмещения. Надбавки могут быть рисковые, за рассрочку и др.
Рисковая надбавка используется для создания страхового фонда на случай
выплат страхового возмещения при возросших убытках, превышающих
средний уровень убытка.
Средний, за ряд лет уровень выплат страхового возмещения составляет
нетто – ставку. Фактически суммы выплат по годам отклоняются от этого
среднего уровня в ту или иную сторону.
Увеличение нетто – ставки на величину этого вероятного отклонения
составляет содержание рисковой надбавки.
Надбавка за рассрочку представляет собой часть тарифа по долгосрочным
видам страхования жизни, компенсирующую потери страховой компании за
предоставление страхователю рассрочки при уплате взносов. Надбавка за
рассрочку равна разнице между единовременным взносом и суммой годовых
взносов.
Страховой взнос по своей экономической сущности представляет часть
прибыли страхователя, которая используется им для гарантии его интересов от
неблагоприятных взаимодействий событий. В математическом смысле
страховой взнос может быть выражен как средняя величина, т.е. как часть,
приходящаяся на один полис страхового портфеля от всех обязательств
страховщика.
Различают следующие виды страхового взноса: рисковый, сберегательный,
нетто – ставка, достаточный и брутто – ставка.
Рисковый взнос представляет чистую нетто – премию, т.е. часть страхового
взноса, которая для покрытия риска.
Сберегательный взнос – это накопительный взнос, взимаемый при
заключении договоров страхования жизни.
Нетто – ставка – часть страхового взноса, необходимая для покрытия
страховых платежей за определенный промежуток по данному виду
страхования. При планомерном развитии риска размер нетто – ставки равен
рисковому взносу. Нетто – ставка выражает цену страхового риска (пожара,
наводнения и т.п.).
Достаточный взнос представляет взнос в размере, достаточном не только
для покрытия страховых платежей, но и для покрытия издержек страховщика.
Достаточный взнос равен сумме нетто-ставки и нагрузки, включенной в
издержки страховщика, т.е. достаточный взнос представляет брутто – ставку
без прибыли страховщика.
Брутто – ставка является тарифной ставкой страховщика и состоит из нетто
ставки и нагрузки.
Нагрузка – это часть ставки, предназначенная для покрытия расходов
страховщика по организации процесса страхования.
Страховой взнос по характеру риска подразделяется на натуральный и
постоянный.
Натуральный взнос предназначен для покрытия риска за определенный
промежуток и в данный отрезок равен рисковому взносу, но с течением
времени может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от характера
риска.
Постоянный взнос не меняется с течением времени. Т.к. не изменяется во
времени и риск, отражающий страховой взнос.
По форме уплаты страховой взнос подразделяется на единовременный,
текущий, годовой и рассроченный.
В зависимости от последовательности уплаты выделяют первый и
последующий рассроченный страховой взнос.
По времени уплаты страховые взносы подразделяются на авансовые
платежи и предварительный взнос.
Авансовыми являются платежи, уплачиваемые страхователем,
страховщику заранее до наступления срока их уплаты, указанного в договоре.
Предварительный взнос – это взнос сберегательного характера,
поступивший страховщику.
В зависимости от того, как страховые взносы отражаются в балансе
страховщика, они подразделяются на переходящие платежи, результативный и
эффективный взносы.
Переходящие платежи – часть страхового взноса, которая распределяется
на следующий год после календарного года.
Результативный взнос – это разница между годовой нетто – ставкой и
переходящими платежами текущего года, отнесенными на следующий год.
Эффективный взнос – это сумма результативного взноса и переходящих
платежей, резервированных в текущем году и переходящих на следующий год.
Эффективный взнос – это вся сумма наличных страховых платежей,
которыми располагает страховщик в данном текущем году.
Выделяют также цильмеровский и перестраховочный взнос.
Цильмеровский или резервный взнос – это сумма нетто – ставки и
расходов по заключению договоров страхования данного вида за год.
Перестраховочный взнос – это взнос, который страховщик передает
перестраховщику по условиям заключенного между ними договора
перестрахования.
По величине страхового взноса различают необходимый, справедливый и
конкурентный взносы.
Необходимый взнос отражает величину страхового взноса, который будет
достаточным и позволит страховщику произвести выплаты страховых сумм и
возмещений.
Справедливый взнос отражает эквивалентность обязательств сторон по
договору страхования.
Конкурентный взнос позволяет страховщику привлекать максимально
возможное число потенциальных страхователей.
В зависимости от способа исчисления, страховые взносы подразделяются
на средний, степеннный и индивидуальный.
Средний взнос – это среднеарифметическая величина взноса, расчитанная
для всей страховой совокупности.
Степенный взнос – взнос, при определении которого принимается во
внимание величина риска объекта, включенного в страховую совокупность.
Индивидуальный – взнос для отдельного объекта страхования.
Страховой взнос бывает также основным, определяемым при заключении
договора страхования, и дополнительным – скидки и надбавки к основному
взносу.
Страховой случай представляет собой совершившееся событие,
предусмотренное договором страхования или законом.
Нанесенный страхователю в результате страхового случая материальный
ущерб включает два вида убытков – прямые и косвенные убытки.
Прямой убыток означает количественное уменьшение застрахованного
имущества или снижение его стоимости при сохранении материально –
вещевой формы, происшедшее вследствие страхового случая. В сумму прямого
убытка включаются также затраты, производимые страхователе для
уменьшения ущерба, спасения имущества и приведения его в надлежащий вид
после страхового случая.
Прямой убыток выступает как первичный ущерб, т.е. как реально
наблюдаемый. Этим он отличается от косвенного убытка, который является
производным, часто скрытым убытком.
Косвенный убыток означает ущерб, являющийся следствием гибели
(повреждения) имущества или невозможности его использования после
страхового случая.
При страховом случае с имуществом, страховая выплата производится в
виде страхового возмещения, величина которого зависит от системы страховой
ответственности.

3. Системы страховой ответственности и их применение

следующие системы страховой ответственности:
1) система действительной стоимости;
2) — пропорциональной ответственности;
3) — первого риска;
4) — дробной части;
5) — восстановительной стоимости;
6) — предельной ответственности.
При страховании по действительной стоимости имущества сумма
страхового возмещения определяется как фактическая стоимость имущества на
день заключения договора. Страховое возмещение равно величине ущерба.
Страхование по системе пропорциональной ответственности означает
неполное страхование стоимости объекта. Величина страхового возмещения по
этой системе определяется по формуле:
Ц
B C У ×
=
,
где В – величина страхового возмещения, грн.;
С – страховая сумма по договору, грн.;
У – фактическая сумма ущерба, грн.;
Ц – стоимостная оценка объекта страхования, грн..
Страхование по системе первого риска предусматривает выплату
страхового возмещения в размере ущерба, но в пределах страховой суммы. По
этой системе страхования весь ущерб в пределах страховой суммы (первый
риск) компенсируется полностью.
Ущерб сверх страховой суммы (второй риск) не возмещается.
При страховании по системе дробной части устанавливаются две
страховые суммы: страховая сумма и показанная стоимость.
По показанной стоимости страхователь обычно получает покрытие риска,
выраженное натуральной дробью или в процентах.
Ответственность страховщика ограничена размерами дробной части,
поэтому страховая сумма будет меньше показанной стоимости и ее дробной
части. Страховое возмещение равно ущербу, но не может быть выше страховой
суммы.
В случае, когда показанная стоимость равна действительной стоимости
объекта, страхование по системе “ дробной части ” соответствует страхованию
по системе первого риска.
В случае, когда показанная стоимость меньше действительной, страховое
возмещение рассчитывается по формуле:
Ц
В П У ×
=
,
где П – показанная стоимость, грн.
Страхование по восстановительной стоимости означает, что страховое
возмещение за объект равно цене нового имущества. Износ имущества не
учитывается.
Страхование по системе предельной ответственности означает наличие
определенного предела суммы страхового возмещения. При этой системе
величина возмещаемого ущерба определяется как разница между заранее
установленным пределом и достигнутым уровнем дохода. Обычно
используется при страховании крупных рисков, страховании доходов. Если в
результате страхового случая уровень дохода страхователя будет меньше
установленного предела, то возмещению подлежит разница между пределом и
фактически полученным доходом.
В договор страхования могут вносится различные оговорки и условия,
которые носят название “клаузула” (лат. Clausula - заключение). Одной из них
является “франшиза”.
Размер франшизы означает часть убытка, не подлежащую возмещению со
стороны страховщика. Эта часть убытка определяется договором страхования.
Франшиза бывает двух видов: условная и безусловная.
Под условной или интегральной (невычитаемой) франшизой понимается
освобождение ответственности страховщика за ущерб, не превышающий
установленной суммы, и его полное покрытие, если размер ущерба превышает
франшизу.
Условная франшиза вносится в договор страхования с помощью записи
“свободно от X процентов” (где x – 1, 2, 3,…и т.д. – величина процента от
страховой суммы). Если ущерб превышает установленную франшизу, то
страховщик обязан выплатить страховое возмещение полностью, не обращая
внимания на оговорку.
Безусловная или эксцедентная (вычитаемая) франшиза означает, что
данная франшиза применяется в безоговорочном порядке без всяких условий.
Ущерб во всех случаях возмещается за вычетом установленной франшизы.
Безусловная франшиза оформляется в договоре страхования следующей
записью: “свободно от первых x процентов” (где x – 1,2,3,…и т.д. – проценты
вычитаются всегда из суммы страхового возмещения независимо от величины
ущерба).
При безусловной франшизе страховое возмещение равно величине ущерба
за минусом величины безусловной франшизы.

4. Актуарные расчеты. Их сущность, содержание и задачи

6.4. Актуарные расчеты. Их сущность, содержание и
задачи.
Стоимость услуг, оказываемых страховщиком страхователю, определяется
с помощью актуарных расчетов (англ. actuaru, лат. actuarmus – скорописец,
счетовод).
Актуарные расчеты – это система статистических и экономико –
математических методов расчета тарифных ставок и определения финансовых
взаимоотношений страховщика и страхователя.
Форма, по которой производится расчет себестоимости и стоимости услуг,
оказываемых страховщиком страхователю, называется актуарной
калькуляцией.
Задачами актуарных расчетов являются:
Изучение рисков в рамках страховой совокупности; определение
вероятности наступления страхового случая, частоты и степени тяжести
ущерба, обоснование необходимых резервных фондов страховщика и
источников их формирования; исследование нормы вложения капитала
(процентной ставки) и определение зависимости между процентной ставкой и
величиной брутто – ставки.
Актуарные расчеты классифицируют по отраслям страхования, по
временному признаку, по иерархическому признаку.
По отраслям страхования актуарные расчеты подразделяются на расчеты
по личному, имущественному страхованию и страхованию ответственности.
По временному признаку актуарные расчеты делятся на отчетные (которые
производятся по уже совершенным операциям страховщика, т.е. по имеющимся
отчетным данным) и плановые (которые производятся при введении нового
вида страхования, по которому отсутствуют какие – либо достоверные
наблюдения риска).
По иерархическому признаку актуарные расчеты могут быть общими для
всей территории Украины; региональными, т.е. произведенными для отдельных
регионов (область, край, город, район), и индивидуальными, выполненными
для конкретного страхового общества.
При актуарных расчетах используются показатели страховой статистики,
представляющей собой систематическое изучение наиболее массовых и
типичных страховых операций на основе статистических методов обработки
показателей страхового дела.
Основными показателями страховой статистики являются следующее:
n – число объектов страхования;
L – число страховых событий;
m – число пострадавших объектов в результате страхового случая;
P – сумма собранных страховых взносов;
B – сумма выплаченного страхового возмещения;
C – страховая сумма всех объектов страхования;
Cm – страховая сумма, приходящаяся на поврежденный объект страховой
совокупности.
Для практических целей страхования применяется анализ указанных выше
показателей.
В процессе анализа рассчитывают следующие показатели:
частота страховых событий,. Коэффициент кумуляции риска, коэффициент
убыточности, средняя страховая сумма на один объект страхования, средняя
сумма на один пострадавший объект, тяжесть риска, убыточность страховой
суммы, норма убыточности, частота ущерба, тяжесть ущерба.
Частота страховых событий ( Чс ) характеризуется количеством страховых
событий в расчете на один объект страхования
n
Ч L с = ,
Чс < 1 означает, что одно страховое событие повлекло за собой несколько
страховых случаев.
Коэффициент кумуляции (лат.cumulatio – увеличение, скопление) риска
или опустошительность страхового события (Кк), представляет собой
отношение числа пострадавших объектов к числу страховых событий
L
K m k = ,
Кумуляция представляет собой скопление застрахованных объектов на
ограниченном пространстве ( на одном складе, судне и т.п.).
Коэффициент кумуляции риска показывает среднее число объектов,
пострадавших от страхового события, или сколько застрахованных объектов
может быть настигнуто страховым событием.
Минимальное значение Кк равно 1. Кк > 1 означает, что по мере
возрастания опустошительности возрастает число страховых случаев на одно
страховое событие.
Коэффициент убыточности (КУ) или ущерба представляет собой
отношение суммы выплаченного страхового возмещения к страховой сумме
пострадавших объектов страхования
m
У С
K = В
,
КУ может быть меньше или равен 1 – (КУ⋜1). Он не может быть больше 1,
иначе это означало бы, что все застрахованные объекты уничтожены более
одного раза.
Средняя страховая сумма на один объект (договор) страхования
(C )представляет собой отношение общей страховой суммы всех объектов
страхования к числу всех объектов страхования:
n
C = C ,
Средняя страховая сумма на один пострадавший объект (Cm ) представляет
собой отношение страховой суммы всех пострадавших объектов к числу этих
объектов:
m
C Cm
m = .
Тяжесть риска (Тр) представляет собой отношение средней страховой
суммы на один пострадавший объект к средней страховой сумме на один
объект страхования:
mC
C n
n
: С
m
C
C
T Cm m m
p
×
= = = .
Показатель тяжести риска используется при оценке и переоценке частоты
проявления страхового события.
Убыточность страховой суммы или вероятность ущерба (У), представляет
собой отношение выплаченного страхового возмещения к страховой сумме
всех объектов страхования:
C
У = B .
Показатель убыточности страховой суммы всегда меньше 1. Иное
невозможно, ибо оно означало бы недострахование.
Норма убыточности или коэффициент выплат (НУ) представляет собой
процентное отношение суммы выплаченного страхового возмещения к сумме
собранных страховых взносов:
= ×100
P
H B У .
На практике исчисляют нетто – норму и брутто – норму убыточности.
Норма убыточности может быть меньше, равна или больше 100 %.
Частота ущерба (ЧУ) исчисляется умножением частоты страховых
событий на коэффициент кумуляции:
n
m
L
m
n
Ч Ч К L У С К = × = × = или = ×100
n
Ч m У .
ЧУ выражает частоту наступления страхового случая и выражается обычно
в процентах или промилле к числу объектов страхования.
Промилле (лат. promille – на тысячу) – тысячная доля какого – либо числа,
обозначается % или 1/10 %.
Частота ущерба всегда меньше 100 %, т.к. частота ущерба, равная 100 %,
означает, что наступление данного события не вероятно, достоверно для всех
объектов.
Тяжесть ущерба (ТУ) или размер ущерба представляет собой произведение
коэффициента убыточности и тяжести риска:
mc
Bn
mc
C n
C
T К Т B m
m
У У Р = = × = .
ТУ показывает среднюю арифметическую величину ущерба по
поврежденным объектам страхования по отношению к средней страховой
сумме всех объектов.
Тяжесть ущерба указывает на то, какая часть страховой суммы
уничтожена; с ростом страховой сумы тяжесть ущерба снижается.
В процессе актуарных расчетов устанавливается размер тарифной ставки,
определяющей, сколько денег каждый страхователь должен внести в общий
страховой фонд с единицы страховой суммы.
При расчете нетто – ставки исходят из равенства:
П = В ,
где П – страховые платежи, соответствующие нетто – ставкам, грн;
В – страховое возмещение, грн.
Таким образом, страховая компания должна собрать такую сумму
страховых взносов, какую предстоит затем выплатить страхователям.
Превышение доходов над расходами страховщика выражается в
коэффициенте финансовой устойчивости страхового фонда:
И
K Д З Ф
+
= ,
где Д – сумма доходов страховщика за тарифный период, грн;
З – сумма средств в запасных фондах, грн;
И – сумма расходов страховщика за тарифный период, грн.
Чем выше данный коэффициент, тем устойчивее страховой фонд.

5. Личное и имущественное страхование

6.5. Личное и имущественное страхование.
Личное страхование – это отрасль страхования, с помощью которой
осуществляется страховая защита семейных доходов граждан или укрепление
достигнутого ими семейного благосостояния.
В качестве объектов личного страхования выступают жизнь, здоровье и
трудоспособность человека, а конкретными событиями, на случай которых оно
производится, являются дожитие до окончательного срока страхования,
обусловленного возраста или события, наступления смерти страхователя или
застрахованного либо потеря ими здоровья в период страхования от несчастных
случаев.
Личное страхование включает страхование жизни, страхование от
несчастных случаев и болезней, медицинское страхование.
Разновидностями личного страхования являются смешанное страхование
жизни, страхование детей, страхование к бракосочетанию, страхование
дополнительной пенсии.
Имущественное страхование – это отрасль страхования, в которой
объектом страховых отношений выступает имущество в различных видах и
имущественные интересы. Экономическим назначением имущественного
страхования является возмещение ущерба, возникшего вследствие страхового
случая.
Имущественное страхование включает страхование наземного,
воздушного, водного транспорта, страхование грузов, других видов имущества,
страхование финансовых рисков.
Имущественное страхование бывает добровольным и обязательным.
В настоящее время широко стало развиваться страхование
предпринимательских рисков. К страхованию этих рисков относятся:
ü страхование недополучения прибыли или доходов (упущенной выгоды);
ü страхование на случай неплатежа по счетам продавца продукции;
ü страхование на случай снижения заранее оговоренного уровня
рентабельности, страхование от простоев оборудования, перерывов в
торговле, валютных рисков и др.

6. Страхование ответственности

6.6. Страхование ответственности.
Страхование ответственности – это отрасль страхования, где объектом
выступает ответственность перед третьими физическими или юридическими
лицами (т.е. гражданами и хозяйствующими субъектами) вследствие какого –
либо действия или бездействия страхователя.
Целью страхования ответственности является страховая защита интересов
возможных причинителей вреда,которые в каждом страховом случае находят
свое конкретное денежное выражение.
В страхование ответственности входят страхование кредитов,
ответственности владельцев автотранспортных средств и иных видов
ответственности. В настоящее время появились новые виды страхования
профессиональной ответственности – ответственности нотариуса, юриста,
врача, аудитора, таможенного брокера (посредника), предпринимателя и др.
Ответственность предпринимателя включает широкий спектр рисков от его
ответственности перед своими работниками (от банкротства) до риска за
экологическое загрязнение, за причинение ущерба природе и жителям района
от неправильной технологии своей деятельности.
К страхованию кредитов относятся: добровольное страхование рисков
непогашения кредита и добровольное страхование ответственности заемщиков
за непогашение кредитов.
При страховании кредитов учитывается степень кредитного риска, которая
определяется кредитоспособностью заемщика. При анализе
кредитоспособности заемщика используют показатели нормы прибыли на
вложенный капитал, ликвидность.
Ликвидность хозяйствующего субъекта можно определить с помощью
коэффициента абсолютной ликвидности, который представляет собой
отношение денежных средств, готовых для платежей и расчетов,.к
краткосрочным обязательством:
К З
К Д Б Л +
+
= ,
где Д – денежные средства (в кассе, на расчетном и валютном счете, в
расчетах, в пути, прочие), грн;
Б – ценные бумаги и краткосрочные вложения, грн.;
К – краткосрочные кредиты и заемные средства, грн.;
З – кредиторская задолженность и прочие пассивы, грн.;
Чем выше этот коэффициент, тем надежнее заемщик.
Принято различать: кредитоспособный хозяйствующий субъект при КЛ
1,5 ; ограниченно кредитоспособный при КЛ от 1 до 1,5; некредитоспособный –
при КЛ < 1,0.

7. Перестрахование.

6.7. Перестрахование.
Перестрахование – это система экономических отношений, в
соответствии с которой страховщик, принимая на себя страхование риска,.
часть ответственности по нему передает другим страховщикам с целью
создания сбалансированного портфеля страхований.
В договоре перестрахования участвуют две стороны: страховое общество,
передающее риск, и страховое общество, принимающее риск на свою
ответственность.
Передаваемый риск называется перестраховочным риском, а процесс
передачи риска называется цедированием риска или перестраховочной
цессией ( лат.cessio – передача кому – либо своих прав на что – либо).
Различают активное и пассивное перестрахование.
Активное – заключается в принятии иностранных рисков для покрытия
или продажи страховых гарантий.
Пассивное – означает передачу своих рисков иностранным
перестраховщикам или приобретение страховых гарантий.
В перестраховании могут создаваться пулы. Перестраховочный пул
представляет собой объединение страховых обществ для перестраховой
защиты. Перестраховочный пул действует как посредник, распределяя
передаваемые в перестрахование риски между своими членами.

50: Органы государственной власти в субъектах РФ:

Создаются согласно ФЗ «Об общих принципах организации законодательных, представительных и исполнительных органов власти в субъектах РФ». При формировании органов гос.власти субъектах присутствует: верховенство Конституции, субъекты формируют те органы власти которые установлены конституцией.

- Законодательная власть: Парламент (госсобрание РБ) – это постоянно действующий высший орган законодательной власти субъекта РФ. Законодательные органы формируются путем прямого избрания, тайным голосованием. Порядок формирования и структура устанавливаются Конституцией субъекта. Компетенция: принятии конституции; издание законов по предметам ведения субъекта; осуществление контроля за соблюдением и исполнением законов; за соблюдением порядка пользования собственностью; иные полномочия установленные Конституцией. Имеет право принимать законы и постановления. Финансирование из бюджета данного субъекта.

- Исполнительная власть: 1)глава высшего исп.органа должностное лицо (подписывает соглашения от имени субъекта, подписывает и обнародует законы, иные согласно Конституции; Его акты – указы, распоряжения). 2)Высший орган – Правительство, Администрация. Орган власти – министерства (управление отдельной сферой), государственные комитеты (госкомитет по печати), гос.управления (управление в сфере госорганов). Компетенция: осуществляет реализацию прав и свобод человека, охраны собственности, борьба с преступностью; обеспечивает исполнение бюджета и иные.

- Судебная власть: отправление правосудия. Конституционные, уставные (край, область); Мировые суды (количество указывается в ФЗ «О мировых судьях РФ» в РБ 215 судей.

49:Конституционный Суд РФ: образование, состав, компетенция:

Конституционный Суд РФ – судебный орган, конституционного контроля, осуществляющий самостоятельно судебную власть. ФКЗ «О КС РФ». Президент представляет кандидатуры в судья, Совет Федерации утверждает их в должности. КС РФ состоит из 19 судей. Один председательствующий остальные заместители. Срок 3 года. Гражданин старше 40 лет, безупречная репутация, стаж 15 лет. Судьи независимы и неприкосновенны.

Структура: Двухпалатность: 1) 10 судей 2) 9 судей;

Принципы: независимость, коллегиальность, гласность.

Компетенция: Толкование Конституции; оценка конституционно-правовых норм, международных договоров; защита конституционных прав и свобод человека и гражданина; заключение о законности процедуры выдвижения обвинения против Президента; Является субъектом законодательной инициативы; выступает с посланием о конституционной законности в стране.

48: Судебные органы в РФ: принципы их деятельности:

Судебные органы – органы отправления правосудия (процессуальная деятельность судов направленная на разрешение споров). Осущ-ся благодаря уголовному, административному, гражданскому судопроизводству. В коллегиальном или единичном составе.

Принципы: законность, гласность, состязательность, равноправие сторон, независимость при рассмотрение дела, осущ-е правосудия только судами, наниональный язык, право на квалифицированную юр.помощь, сочитание коллегиальности и единоначалия.

Совокупность судов образуют судебную систему.

По горизонтали: 1)АС РФ (ВАС РФ -1, Апелляционные -30, Окружной – 10, АС субъекта – 83); 2) Конституционные, Уставные; 3) суды общей юрисдикции – ВС РФ, ВС субъекта, районные, городские, мировые)

По вертикале: 1) Федеральные; 2)Суды субъектов.

47: Ответственность Правительства РФ. Основания отставки Правительства РФ:

Правительство несет ответственность, которая прежде всего выражается в отставке Правительства. Также Правительство может нести:

- гражданско-материальную ответственность, в случае, если его актами был нанесен материальный вред, который подлежит возмещению.

- уголовную ответственность министров, в случае если совершены преступления при выполнении служебных обязанностей (взятка).

- политическая ответственность: перед Президентом и парламентом.

Отставка Правительства:

- Перед вновь избранным Президентом РФ

- Вынесение или отказа в доверие ГД РФ

- По инициативе Президента

Осущ-ся всегда указом Президента.

46: Правительство РФ: роль, порядок образования, компетенция, правовые акты.

Правительство – высший исполнительный орган РФ. Это коллегиальный орган. Срок полномочия 6 лет срок течет с момента принятия Президента на себя обязанностей и истекает с момента сложения полномочий. Осущ-ет контроль за деятельность органов исполнительной власти.

Структура: 1) должностные лица (Председатель, назначемый Президентом; заместители Председателя; федеральные министры) 2) фед.министерства (управление отдельной сферой); фед.службы (контроль и надзор за исполнением норм права);фед.агенства (оказывает госуслуги и управляет имуществом –фед.водное, космическое, в области инноваций, по работе с молодежью).

Компетенция:

1)Разработка и предоставления в ГД РФ проекта федерального бюджета;

2) Обеспечение проведения единой финансовой и денежной политики, государственной политики в области науки, культуры, образования, экологии, здравоохранению;

3) Осуществление мер по обеспечению законности, охране собственности, прав и свобод человека, борьбы с преступностью;

4) меры по обеспечению обороны страны, внешних функций государства;

5) управление госсобственностью.

Акты:

- Постановления (носят нормативный характер, затрагивающие основные вопросы деятельности Правительства)

- Распоряжения (носят организационный характер, по текущим вопроса, не несут нормативность)

Акты Правительства носят правовой характер и обязательный на всей территории РФ.

45: Законодательный процесс и его стадии:

Законодательный процесс – это совокупность определенных действий Федерального Собрания, направленные на принятие НПА.

Стадии:

1) Законодательная инициатива: Президент, Совет Федерации, депутаты ГД, Правительство, КС РФ, ВС РФ, ВАС РФ. Тема законопроекта в пределах введения субъекта. Считается внесенным со дня его регистрации.

2) Предварительное рассмотрение: Начинается по истечению 14 дней. Осущ-ся спец.комитетом. Проходит правовую экспертизу. Далее предоставляется в Совет ГД для внесения его на рассмотрение ГД.

3) Рассмотрение в ГД: проходит в 3-х чтениях. Может быть принят в 1-м чтении (если не возникают разногласия). После урегулирования разногласий законопроект должен быть принят. С этого момента он считается ФЗ.

4) ФЗ не может быть подписан Президентом и обнародован если он не одобрен Советом Федерации. Одобрение либо виде Постановления, либо отсутствием ответа в течение 14 дней со дня его поступления)

5) Подписание Президентом и обнародование закона в течение 14 со дня его поступления.

- Право отлагательного вето Президента, означает, что вето Президента может быть преодолено Федеральным Собранием.

44: Правовой статус депутата ГД и члена Совета Федерации:

Статус депутата и члена характеризуется их неприкосновенностью. Ограничением в их отношение опр-х действий со стороны властных структур.

Это граждане РФ, Депутат 21 год, член 30 лет, сроки ГД – 5 лет, СФ – в зависимости от срока в субъекте. Депутат не связан с чьим-либо мнением и не может быть отозван, а член СФ как раз таки может быть отозван. Досрочное прекращение СФ: подача заявления членом СФ, назначение члена СФ на гос-ую, муниципальную службу, утрата гражданства, вступления в силу обвинительного приговора, смерти, призыв на военную службу. Досрочка ГД: досрочное прекращение полномочий ГД в порядке роспуска.

К ответственности привлекаются в особом порядке по представлению Генерального прокурора с согласия соответствующей палаты.

- Иммунитет, это особой правовой режим, предполагающий возможность привлечения к ответственности по определенной процедуре.

- Индемнитет это режим личной не ответственности за высказывания и суждения связанные с осущ-ем профессиональной деятельностью.

43: Компетенция Совета Федерации Федеративного Собрания РФ. Правовые акты Совета Федерации:

В Совет Федерации входит по 2 представителя с каждого субъекта, общее число 166 членов, число не закреплено законодателем. Каждому субъекту предоставлено право представления своих представителей. Один из законодательной власти, один из исполнительной власти субъекта (глава субъекта). Член СФ лицо достигшее 30 лет, дееспособным, не работающий на гос и муниц.службе, без судимости. Срок в зависимости от срока в субъекте. СФ является субъектом законодательной инициативы. Вето на закон ГД. Преодолеть вето Президента.

Структура: Председатель, заместители; Комитеты СФ (отдельные вопросы); постоянные (по значимым вопросам) и временные (особо значимые вопросы).

Компетенция (это объем полномочий, установленный Конституцией):

1) Назначение и освобождение на должности КС РФ, ВС РФ, ВАС РФ, Генерального прокурора, Председателя счетной палаты;

2) Решение вопроса об использовании вооруженных сил за пределами РФ;

3) Утверждение указа Президента о введении ЧП;

4) Назначение выборов Президента;

5) Отрешение Президента от должности;

6) Решения об одобрении: федерального бюджета, налогов, сборов, войны и мира.

Акты:

42: Компетенция Государственной Думы Федерального Собрания РФ.

ГД состоит из 450 депутатов, 225 получаю депутатский мандат пропорционально числу голосов за партию. К распределению мандатов допускаются партии за которых проголосовало более 7%. Остальные 225 те которые избраны по одномандатному избирательному округу.

Работает на постоянной основе, не могут работать в гос-х и муниц-х службах и иной оплачиваемой работой, кроме преподавания, научной и творческой деятельности.

Структура: Председатель ГД (организует работу в ГД, организационные полномочия), заместители; Совет ГД (орг-ые вопросы, вопросы по подготовке законопроектов); депутатские объединения; комитеты и комиссии (для решения отдельных задач).

Компетенция:

- Единственный орган принимающий законы;

- Внесение законопроектов;

- Вопрос о доверие Правительству;

- Выдвижения против Президента, отрешения его от должности.

- Назначение и освобождение от должности Председателя ЦБ РФ, Счетной палаты, 50% аудиторов, уполномоченного по правам человека;

- Осущ-ие ратификации межд-х договоров;

- Объявление амнистии.

Акты:

1) Законы (ФКЗ, ФЗ, Закон о поправках в конституцию)

2) Постановления (не касаются законодательства, по организационным вопросам: Решение ГД об утверждении амнистии, недоверие Правительству).

41: Федеральное Собрание РФ: роль, структура, порядок избрания и формирования палат:

Федеральное собрание – высший законодательный орган, осущ-ет независимо от других органов законодательную власть. Это коллегиальный орган

Структура: Состоит из 2-х палат: 1)Совета Федерации (2 представителя 1 законд., 1 исполн. власть); 2) ГД (всеобщее открытое голосование).

Компетенция определяется Конституцией, является представителем всего народа, обладает правом принятия бюджета и ведет за ним контроль.

Основной функцией ФС является принятие (нижней палатой ГД) и одобрение (верхней палатой СФ) ФКЗ и ФЗ.

В полномочия входит процедура отрешения Президента от должности на основании заключения Ген.прокурора о наличии состава правонарушения, объявления недоверия Правительству. Контроль за судебной властью, путем дачи согласия на назначение судей.

Нижняя палата может быть распущена: 3-го неодобрения ФС кандидатуры Председателя Правительства, недоверии Правительству, с которым 2 не согласился Президент.

40: Прекращение полномочий Президента РФ. Отрешение Президента РФ от должности.

Президент высшее должностное лицо, глава российского государства. Является гарантом Конституции.

Прекращение:

1)истечение срока полномочий – в период действия Президента назначаются и проводятся выборы Президента. Момент окончания срока принесение присяги новым Президентом;

2) отставка Президента по состоянию здоровья – предварительно извещают население;

3) смерти Президента;

4)отрешения Президента Федеральным Собранием.

Отрешение Президента от должности: проводиться в законодательном порядке. Решение принимается Советом Федерации (23 от общего числа членов). Решение принимается в течение 3-х месяцев со дня выдвижения ГД обвинения Президенту. Если Совет Федерации решение не примет, значит обвинение отклонено.

Обвинение: гос-ая измена, совершение тяжкого преступления.

Обвинение выдвигается на основании заключения ВС РФ о наличии в действиях Президента признаков преступления и заключения КС РФ о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения (13 от общего числа депутатов ГД).

Решение принимается 2/3 от общего числа депутатов.

ВС РФ (решение) КС РФ (заключение)

Обвинение от ГД РФ

Решение СФ РФ

После прекращения полномочий за Президентом сохраняется неприкосновенность за мнение и действия, сказанные в связи с исполнением обязанностей Президента. Выплата пенсии, сохранение всей его личной собственности.

В случае смерти семье выплата пособии и пенсии.

39: Президент РФ: роль, порядок избрания, полномочия, его правовые акты:

Президент высшее должностное лицо, глава российского государства. Является гарантом Конституции. Требования: гражданин РФ, 35 лет, постоянно проживающий на тер-ии РФ не менее 10 лет. Не судимый. Дееспособный. Президент обладает неприкосновенностью, не допускается: арест, личный досмотр, обыск. За исключением, если Президент задержан на месте преступления.

Конституция, ФЗ «О выборах Президента РФ». Президент избирается на основе равных, всенародных выборах, путем голосования. Решение о выборах принимается Советом Федерации (100 дней до выборов). Выборы могут быть досрочные в случае отставки Президента. Мажоритарная система избрания президента: I этап абсолютное большинство 50+1 голов; II этап относительное больше голосов чем у других. Срок полномочий 6 лет, не более 2 сроков подряд лицо может быть избрано.

Полномочия:

1) Гарант Конституции;

2) Гарантирует соблюдение конституционных прав и свобод;

3)Является Верховным главнокомандующим Вооруженных Сил;

4)Обеспечивает суверенитет;

5) Водит военное и чрезвычайное положение на тер-ии;

6) Имеет законодательную инициативу;

7) Назначает судей судов общей юрисдикции;

8) Назначает Председателя Правительства (ГД); представление кандидат ГД председателя УБ РФ, СФ Судей КС, ВС, ВАС РФ;

9) утверждает военные доктрины;

10) Назначает выборы в ГД;

11) Подписывает и обнародует ФЗ.

12) Награждает госнаградами и прочие.

Акты:

1) Указы – нормативный характер «О признании утратившими силу некоторых актов Президента РФ»

2) Распоряжение – частный характер, не нормативного назначения «Об утвержении прилагаемых долж.лиц».

38: Референдум в РФ:

Референдум – форма народовластия. Голосование граждан по законопроектам, вопрос государственного и местного значения, путем всеобщного, равного и тайного голосования. ФКЗ «О референдуме РФ»

Виды:

1) По месту проведения:

- всероссийский, вопросы общефедерального значения

- референдум субъекта, по вопросам ведения субъекта или общего РФ и субъекта.

- местный, вопросы местного значения, ОМС.

2) По содержанию:

- Конституционный (Принятие Конституции);

- Законный (нет);

- Международно-правовой (нет);

- Административно-правовой (в РБ о договорных отношениях РБ и РФ);

- Административно-территориальный (объединение субъектов в одно).

Ограничение проведение референдума:

1) Ведение военного и ЧП + в течение 3 месяцев с момента отмены положения;

2) В течение 2 лет с момента проведения такого же референдума;

3) В последний год полномочий Президента, или в период проведения избирательной политики.

Вопросы не выносимые на референдум:

1)Изменение статуса субъекта РФ

2) О досрочном прекращении и продлении полномочий Президента, ГД;

3) Отнесенные к компетенции федеральных органов гос.власти;

4) О принятии чрезвычайных и срочных мер по обеспечению здоровья и безопасности человека.

Только Президент назначает референдум, с подписями в количестве не менее 2 млн., И.о. Президента не имеет такого права.

37: Понятие и основные стадии избирательного процесса:

Избирательны процесс – это совокупность стадий, направленные на реализацию избирательного права гражданина РФ, по подготовке и проведению выборов в гос.органы и МС.

Стадии на примере выборов Президента:

1) Назначение выборов – выборы назначаются Федеральным Собранием. День голосования воскресение;

2) Составление списка избирателей – 18 лет, проходит регистрация граждан по месту жительства, составляются списки;

3) Образование избирательных округов и участков – вся Россия, делиться на округа и участки

4) Создание избирательной комиссии (организующие подготовку и проведение выборов) – ЦИК, субъектов ЦИК, временные комиссии;

5) Выдвижение кандидатов и их регистрация – избирательные объединения (партии) или самовыдвижение;

6) Предвыборная агитация – осущ-ие призывов голосовать, дебаты, публикация в печати.

7) Голосование и подведение итогов – мажоритарная система, абсолютное большинство 50+1 голос. Результаты проводятся путем суммирования и должны официально опубликованы ЦИК в течение 3 недель со дня выборов.

8)Повторное голосование и повторные выборы

36: Выборы в субъектах РФ:

Закон «Об основных гарантиях избирательного права и право на участи в референдуме». Субъекты принимают свои законы о порядке выборов в субъектах. В РБ имеется Кодекс о выборах в гос.органы и МС.

Виды:

1) Законодательный орган субъекта, смешанная избирательная система (60 – мажоритарная, 60 - пропорциональная);

2) Глава МО, мажоритарная система, относительного большинства;

3) Местный представительный орган, мажоритарная система, относительного большинства.

Назначения проходят путем открытых выборов, тайным голосованием. Финансирование из бюджетных средств субъекта РФ.

35: Понятие и виды избирательных систем:

Избирательная система – это порядок проведения выборов и организации выборов в органы гос.власти. Это совокупность способов и приемов организации выборов в органы гос.власти и ОМС. Включает в себя: выборы Президента, депутатов ГД, выборы в др. гос органы, предусмотренные Конституцией, выборы в органы субъекта РФ, выборы ОМС.

Виды:

1)Мажоритарная – распределение мандатов по большинству голосов. Мандат получает лицо, за которых непосредственно проголосовали.

- Абсолютное большинство 50+1 голос

- Относительное большинство – больше чем у всех

- Квалифицированное – побеждает партия набравшая 2/3 голосов от общего числа

2) Пропорциональная (выборы в ГД) – барьер 7%. Распределение мандатов пропорционально проголосовавшие за партию голосов.

3) Смешанная в РФ, 225 депутатов по мажоритарной, 225 по пропорциональной.

34: Понятие и принципы избирательного права:

Избирательное право – это совокупность правовых отношений, которые регулируют общественные отношения, складывающие в процессе организации и проведении выборов. Это право граждан РФ на участи в управление государством.

Активное ИП – право голоса. Пассивное ИП – быть избранным.

Нормы: Конституция, ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ», ФЗ «О выборах депутатов в ГД ФС РФ», ФЗ «О выборах Президента РФ».

Принципы ИП:

1) Всеобщность (независимо от пола, расы, национальности, вероисповедания имеет право голосовать);

2) Равенства;

3) Прямого, непосредственного ИП;

4) Тайна голосования;

5) Добровольность;

6) Альтернативность;

7) Гарантированность;

8) Гласность.

33: Конституционно-правовое регулирование изменения состава субъектов РФ:

Изменение состава субъектов проходит в двух формах:

1) Принятие в состав РФ нового субъекта – это присоединение в состав субъектов иностранного государства или его части. В практики не предусмотрено. Государство может быть принято при наличии целесообразности его вхождения в состав РФ. Могут быть приняты на правах республики, если межд.договором не предусмотрено его вхождение как область, край. Предложение вноситься только самим иностранным государством. Данный вопрос рассматривает Президент РФ проконсультировавшись с СФ РФ и ГД РФ. В случае вхождения в состав подписывается международный договор, который подлежит ратификации.

2) Образование нового субъекта – это процедура изменения состава субъектов РФ, в результате объединения 2х и более граничащих между собой субъектов. Субъекты объединяются только на добровольных началах, по инициативе населения. Проводиться референдум во всех объединяющихся субъектах. Предложение об объедении должно содержать социально-экономические причины объединения, предполагаемое наименование и статус субъекта, примерные границы нового субъекта. Вопрос рассматривается Президентом, который сообщает ФС РФ, который принимает ФКЗ.

В РФ:

- Пермская область; Коми-Пермяцкий АО, теперь Пермский край;

- Камчатская область; Корякский АО, теперь Камчатский край;

- Читинская область; Агинский Бурятский автономный округ, теперь Забайкальский край.

32: Конституционно-правовой статус субъектов в РФ:

РФ – это федерация. Совокупность относительно самостоятельных субъектов РФ в единое государство.

Субъект – это административно-территориальное образование, обладающий особым статусом, предполагающий черты государственности.

Признаки:

- Конституция, Устав;

- Принятие собственных законов;

- Создание системы законодательно, исполнительной и судебной власти;

- Наличие своих предметов ведения;

- Отсутствие право выхода из состава РФ;

- Наличие символики, герба, гимна;

- Наличие гос.языка (для республик).

Принципы образования:

- Территориальный, означает образование в зависимости от территории и количества населения;

- Национальный, в зависимости от национального состава населения.;

- Смешанный, наличие первых двух вместе.

Виды:

1) Республика (21) - самостоятельные субъекты, определяют свою внутреннею политику (РБ, Татария, Чечня, Коми, Ингушетия, Мордовия)

2) Край (6) – формированы на основании обширной территории (Алтайский, Забайкальский, Камчатский, Краснодарский, пермский, Приморский);

3) Область (49) – такие же как край, но меньшей территории (Амурская, Мурманская, Ивановская, Оренбургская, Воронежская, Владимирская, Московская);

4) Города федерального значения: Москва. Санкт-Петербург (значительная территория, численность населения);

5) Еврейская автономная область;

6) Автономные округа (1) – по национальному принципу, для сохранения исторический взаимосвязей (Ненецкий, Чукотский, Ямало-Ненецкий) .

31: Разграничение предметов ведения между РФ и ее субъектами: понятие, правовые формы:

Конституцией установлены четкие полномочия РФ, субъектов РФ и их совместное ведение.

1)Исключительная государственная: принятие, изменение Конституции, ФЗ, контроль за их соблюдением; установление органов законодательной власти, исполнительной и судебной; регулирование федерального бюджета; вопросы войны и мира, валюты, гражданства.

2) Совместная: с учетом взаимной выгоды, согласия. Совместное ведение основывается на принципах соответствия законодательства субъекта федеральному, равноправие субъектов. К ведению относиться: организация МС, организации гос.власти в субъектах, обеспечение верховенства федерального законодательства, защита прав и свобод человека, охрана окружающей среды, обеспечение законности, правопорядка, общественной безопасности, вопросы здравоохранения, воспитания, науки, образования.

3) Исключительная: по остаточному принципу. Учреждение собственных законодательных органов, и реализация права в субъекте.

Правовые формы:

1) Конституционные разграничения ( ст. 71-73);

2) Договорная ( в 90 годы, на сегодняшний день уходит в прошлое);

3) Законодательная (ФЗ дополнительно разграничивает предметы ведения).

30: Конституционно-правовой статус РФ:

РФ – демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления. Состоит из республик, краев, областей, автономных округов, автономной области, областей, городов федерального значения. Является социальным государством, деятельность которого направлена на удовлетворение требований общества. Светское государство, никакая религия не устанавливается в качестве государственной и обязательной.

Признаки РФ как федерации:

1) Наличие государственного суверенитете, только за РФ;

2) Единая территория, отсутствует право выхода у субъектов;

3) Общая правовая система;

4) Наличие единого гражданства;

5) Государственная символика на уровне федерации и субъекта;

6) Единое экономическое пространство.

Принципы построения РФ:

1)РФ является национально-территориальной федерацией – республики, края, области, автономные округа, автономная область, области, города федерального значения.

2) Асимметричное – наделение одних субъектов большими полномочиями, не нарушая принцип равноправия.

3) Децентрализованное - образование государства с верху вниз.

4) Кооперативное - разграничение полномочий, совместное ведение, исключительное ведение.

29: Принципы федеративного устройства России:

РФ является многонациональным государством, естественная форма государственного устройства для нее федеративная.

Принципы федеративного устройства:

1) Государственная целостность (единое гражданство, единое экономическое пространство, верховенство Конституции, вопросы федерального значения относятся к компетенции РФ, отсутствует право выхода субъекта из состава.

2) Единство системы государственной власти является основой государственной целостности, обеспечивает суверенитет РФ на всей территории. Источником гос.власти является многонациональный народ РФ.

3) Разграничение предметов ведения и полномочий между РФ и ее субъектами, осуществляется Конституцией, ФЗ, федеральными договорами. Обеспечивает необходимую самостоятельность субъектов.

4) Равноправие народа – в связи с многонациональностью, Конституция гарантирует самоопределение народа, сохранение его традиций.

28: Уполномоченный по правам человека в РФ:

Уполномоченный занимается защитой прав и свобод человека, их соблюдения государственными органами и ОМС, должностными лицами. Уполномоченный назначается и освобождается от должности ГД РФ. Избирается на срок 5 лет, на не более 2х сроков подряд. Деятельность независима, он никому не подотчетен. Для осущ-ия своей деятельности уполномоченный формирует аппарат уполномоченного, финансирование из бюджета того субъекта, где осуществляется его полномочия.

Полномочия:

1) Рассматривает жалобы человека;

2) Рассматривает жалобы на действия (бездействия) органов гос.власти, ОМС, должностных лиц, если заявитель опротестовывает решения суда, административного органа, в котором он раньше опротестовывал действия.

3) Не рассматривает жалобы на решения ФС РФ, органов представительной гос.власти;

4) Принимает меры по защите прав и свобод человека, если поступила информация о грубых нарушениях его прав и свобод.

В случае нарушение закона: он направляет заключение гос.органу, ОМС, должностному лицу, в котором рекомендует восстановить права и свободы; обратиться в суд с заявлением о защите прав и свобод человека; направить жалобу должностному лицу; обратиться в КС РФ с жалобой о нарушение конституционных прав и свобод.

Решение уполномоченного не обладают окончательной силой и требуют подтверждения актами иных субъектов права.

28.Механизм защиты прав и свобод человека и гражданина РФ.

Механизм защиты прав и свобод человека и гражданина в РФ мы понимаем: - обращение граждан, обжалование действий гос. органов и их должностных лиц, судеб. Защиту, прокурорский надзор, самозащита граждан.

Уровни 1.межднародный (ООН). 2.внутригосударсвтенный :1 конституц. Суд орагны ( Констит. РФ или субъектов РФ).2. осуществление защиты судебными органами.3. органами исполнительной власти.4. защита осуще-я консульскими и иными дипломат. учерждениями России..5.институт самозащиты.

27. Правовой статус беженцев и вынужденных переселенцев.

Беженец – иностр или лицо без гражданства, которые в виду расовых, национальной и других опасений пребывает в РФ.

Процесс признания беженцем:1. обращение с ходатайством о признании беженцем,2. предварительное рассмотрение ходатайства,(дипломатич. Представительством или консульск. Учрежедниями в течении 1 месяца) 3. рассмотрение ходатайства по существу и принятие решение о признании и либо отказе( центральным федер. Органом миграционной службы в течении 2 месяцев, территор. Органами в течении 3 месяцев)., 4. выдача удостоверения беженца.( на срок до 3 лет далее может быть продлено).

Обращаться с ходатайством могут лица достигшие 18 лет в письменной форме или через уполномоченного на то представителя, в диполмат представит. Либо консульские учреждения.

Может быть отказан: лицо совершило преступление на террриториии РФ, ранее было отказано и обстановка не изменилась, лицу было отказано в любом государстве присоединив к Конвенции ООН «о статусе беженцев», обладает гражд. 3 государства, отказывает сообщать сведения о себе, и друг. Права беженца: услуги переводчика, информация о своих правах и обязанностях, содействие в оформлении документов, пользование жилым помещением, мед и лекрств помощь, социально обеспечение. Обязан беженец: соблюдать Конституцию РФ, ФЗ и иные НПА, соблюдать установленный порядок проживания, в течении 7 дней извещать органы миграцион. Службы о смене ФИО, семейного положения, о приобретении гражданства.

Вынужденные переселенцы – могут быть признаны: гражданин России, который покинул место жительства на территории одного субъектов Федерации и прибыл на территорию другого субъекта или вынужден покинуть место жительства на террит. Иностр. Государ-ва и прибыл на террит. РФ; иностр и лицо без граждан., которые покинули ПМЖ на террит одного из субъектов Федерации и прибыли на др террит. Федерации.

Основания признания ВП: насилие совершаемое в отношении лица или членов его семьи, преследование, наличие реальной опасности подвергнуться преследов. По признаку расовой, национальной, вероисповедания, принадлежности к определенной социальной группе, массовые нарушения обществен. Порядка.

Не может быть ВП: лицо совершившее преступление против мира, покинувшее ПМЖ по экономическим причинам либо вследствие голода, ЧС природного или техногенного характера.

Процедура: обращение лица с ходатайством о признании его ВП (либо сам по месту жительства обращается в миграцион органы, либо в дипломат представ и консул. Учреждения, решение орегистрации Ходатайства принимается территориальными органами миграцион службы в течении 3 дней, либо выдается свидетельство, либо отказ), выдача свидетельства о регистрации ходат-ва , приянтеи решения о признании ВП.

Права: получение единовременного денежного пособия на каждого члена семьи не ниже установленного МРОТ, направление на проживание в центр временного размещения, содействие в обеспечении проезда, получение питания и обеспечения комуналь. услугами.

Обязанности: соблюдение порядка проживания в местах временного проживания, прохождение мед. Осмотров, сообщение достоверных данных.

Решение принимается миграц. Органами в течении 3 месяцев и выдача соот. Удостоверения. Срок на 5 лет с послед. Продлением ежегодно по заявлению ВП.

25.Обязанности человека и гражданина в РФ.

Большинство констит. обязанностей распростр. На всех физических лиц, но некотрые возлагаются только на граждан РФ( служба в армии ).

Обязанности: Соблюдать Конституцию РФ, платить в полном объеме установленные законном налоги и сборы, получать основное общее образование, обязанность родителей заботиться о детях и трудоспособных совершен-х детей заботиться о нетрудоспосб-х родителях, охрана окружающей среды, и др.

24.Ограничеени конституционных прав и свобод человека и гражданина в РФ.

В К. записано, что в РФ не д. издаваться з-ны, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина, но в исключит. случаях К. предусматривает возможность ограничен. прав и свобод: права и свободы м.б. ограничены ф.з только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ К. строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Вместе с тем К. указывает на те права и свободы, ~ не подлежат ограничению: право на жизнь, достоинство личности, право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. свобода совести и вероисповедания, право на свободное использование своих способностей иимущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности, право на жилище и все права граждан в сфере правосудия.

Типичные формы ограничения права: режим воен или чрезвыч. Положения, особый режим въезда и выезда в РФ, нарушение неприкосновенности жилища, досмотр ТС, содержание по арестом и др.

23.Экономические права и свободы в РФ. Духовные и культурные права и свободы.

Социально – экономические права и свободы призваны дать возможность индивидам свободно искать и находить источники дохода и поддержки собственной жизнедеятельности и жизнедеятельности своих близких.

Социально - экономические- право на свободный труд, свобода экономической деят-и, Духовно-культурные права нацелены на обеспечение индивидам возможности творческого развития, приобщения к ценностям своего и других народов, цивилизаций, приумножения и совершенствования окружающей их культурной среды.

Духовно- культурные – пользование родным языком, выбор языка общения, свободный выбор и рапспр-е религиозных и иных убеждений, образование, свобода литературного, художественного, научного и др. видов творчества, доступ к культурным ценностям.

22.Политические права и свободы в РФ

-обеспечивают вступление людей, их негосударственных объединений в сферу политической жизни общества путем отправления функций народовластия, в форме самоуправленческой активности.

политические права и своб. – свобода слова, право на объединение, участвовать в управлении делами госуд.-ва, избирать и быть избранными, равный доступ к гос. Службе,. Выбор и референдумы, свобода мысли, собираться мирно и без оружия, защита отечества.Особенность в том, что распростр. Только на граждан РФ.

21.Личне права и свободы в РФ-

Они направлены на защиту индивидов как физических существ, на обеспечение неприкосновенности способов их личного бытия и возможности активно защищать собственные интересы в разных инстанциях.

личные (град.) – право на жизнь, охрану достоинства личности, честь, тайна переписки, свобода совести вероисповедания, судебная защита, презумпция невиновности, право обращения в межгосудар. органы по защите прав и свобод человека, право самостоятельно определять свою национальную принадлежность, на свободный выбор места пребывания идр.

20.Понятие прав человека и прав гражданина. Международные документы о правах и свободах человека и гражданина-

это урегулированные законом нормы, предпол-е возможность реализации человеком установленных прав и свобод или так называемых мер возможного поведения ( мера возможного дозволения).

Человек как высокоорганизованное существо обладает от рождения качествами (разум, достоинство), определяющими его суть и отличающими его от иных животных существ. Гражданин – это тот же человек, только обладающий допол. Качествами социально – политической сопричасности, устойчивой юрид. связи с определенным государством, порождающей их взаимные права и обязанности ( право избирательное, занятие гос и муниципал должности). Категории человек и гражданина используется как основа правового статуса личности ст. 64 Констит. РФ. Общий правовой статус Ч и Г идентичен основам правового статуса личности ст. 64 Конституц.РФ.

Выделяются такие права как конституционные личные (гражданские), политические, социально-экономические и духовно культурные права.

Международные документы:

1. Всеобщая декларация прав и свобод Ч и Г 1948г.

2. Международный пакт о гражданских и полит. правах 1966г.

3. междунар. Пакт об экономич., социал. И культур. Правах 1968г.

4. Европ. Конвенция о защите прав еовека и основных свободах ( римская конвенция 1950г.)

5. Европ. Конвенция по предупреждению пыток и безчеловечному или униж. Достоинства или наказания? 1984г.

19.Приобретение и прекращение гражданства.

Приобретение гражданства по рождению:

ребенок гражд. РФ независимо где родился, если оба родителя или 1 из них на момент рождения являлись гражд. РФ( пр. крови).

Если 1 родитель гражд. РФ а др лицо без гражданства или признан безвестно отсутствующим. ( пр. крови).

Если 1 родитель имеет Российское гражданство а другой иностранное, ребенок становится граждан. РФ если он родился на территории РФ, либо если в ином случае он станет лицом без гражданства.( пр. почвы).

Если родители проживавшие на территории РФ на момент рождения иностранн. гражд. Или явл. лицами без гражданства и госу-во гражданство родителей не предоставляет ему гражданство то гражд. РФ ( пр. почвы).

Дети находив. На террит. РФ родители которых неизвестны, если родители не объявятся в течении 6 месяцев.

Прием в гражданство в общем порядке –любое дееспособное лицо, достигшее 18 лет, не являющийся российск. Гражд.. Услования приобретения- постоянное проживание на територ. РФ в течении 5 лет, должны иметь законный источник средств существования, обязаться соблюдать Констит. РФ,и обратиться к иностр. Посольству с просьбой об отказе от имеющегося гражданства. Срок проживания с 5 может быть сокращен до 1 если: заявители ранее состояли в гражданстве СССР, состоят в браке с гражд. РФ не менее 3 лет, усыновили ребенка – гражданина РФ, получили полит убежище на территории РФ, имеют заслуги в области науки, техники, культуры, обладают профессией квалификацией представл. инетерс дла РФ, беженцы.

Прием в гражданство в упрощенном порядке ( без ценза оседлости и подачи заявления об отказе от иного гражданства) – имеют право иностр. Ии лица без гражд., достигшие 18 лет, обладающие дееспособ-ю, если: родились на территории РФ и состояли в прошлом в гражданстве СССР, имеют хотя бы одного из родителей, состоящего в гражданстве РФ. Ветеранам ВОВ имевшим гражд. СССР.

Восстановление в гражданстве - предоставляется ранее обладавшим гражданств. РФ лицам. Восстановление производится так же как и прием в общем порядке (Указ Президента РФ), срок уменьшается до 3 лет. И до 1 года при (ч. 2 ст. 13 закон о гражданстве) и в упрощенном порядке ст. 14 , при наличии условий этих статей.

Иные основания приобретения гражд. – Оптация- когда 2 или боее госуд-в договариваются между собой о том, что часть их граждан до установленного договором срока получает право выбора гражданства одного из договраивающ.-я стран..

Также правило следования гражданства детей гражд. родителей, усыновителей, опекунов, попечителей, следование гражданства недееспособ. лиц гражданству попечителей.

Прекращение гражданства – выход их гражданства, отмену решения о приеме в гражлданство, выбор гражданства ( оптация).

Гражданин обращается с заявлением на имя Президента, решение которое принимает Президент.

18.Понятия и принципы гражданства.

Гражданство явл. одной из характеристик России как суверенного государства. Гражд-во – важнейший элемент конституционно- правового статуса человека и гражданина в РФ.определение гражд-ва дается в ФЗ от 31.05.2002г «О гражданстве РФ» - это устойчивая правовая связь лица с РФ, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей.

Правовое регулирование осуще-я Конституцией РФ, относится к предмету ведения Федерации. Россия также присоединилась к Европейской конвенции о гражданстве и ссот-т международным стандартам.

Принципы гражданства- пр. равноправия, гражданства нельзя лишить а равно и права изменить его, российское гражданство единое, проживание гражданина РФ за пределами России не прекращает его российского гражданства, гражданин РФ не может быть выслан за пределы РФ или выдан иностр. Госуд-у, граждане РФ находящиеся заграницей пользуются защитой и покровительством РФ, имеет право на 2 гражданство гражд. РФ.

17. Понятие и принципы правового статуса человека и гражданина.

Отрасль констит. права играет особую роль в закреплении правового статуса личности в РФ. Гос-во, человек и гражд-н, вступая друг с другом в определенные взаимоотношения , имеют права и несут обязанности. Прав. статус личности – это обусловленн. социально –эконом. сущностью общества и мировым сообществом права, свободы и обязанности установленные в Констит. и обеспечивающиеся соот-и гарантиями. Нормы конституционно – правового статуса человека и гражданина закрепляются в Конституции РФ, в конституц. И уставах субъектов РФ, текущем законодательстве. Посредствам приянти яподзаконных актов можно конкретизировать правомочия субъектов конституц. Прав и свобод, устанавливать дополнительные гарантии их реализации и охраны.

Принципы конституционно- правового статуса: неотъемлемости прав и свобод, принадлежность каждому человеку, равноправия прав и свобод, самостоятельности осуще-я своих прави и свобод с 18 лет, гарантированности прав и свобод, взаимодействие прав, свобод и юридич. обязанностей.

16: Политические партии и общественные объединения в РФ

Право на объединение (ст. 30 Конст. РФ) – возможность граждан самостоятельно выбирать любые формы негосударственной совместной деятельности, не противоречащие конституции. Общественные объединения являются частью некоммерческих организаций и делятся на 6 организационно –правовых форм: организация, движение, фонды, учреждения, органы самодеятельности, политические партии. Объединения всех форм ( кроме орг. самодеятельности и полит партий) создаются как для внешнего так и для удовлетворения запросов своих членов. Полит. Партии нацелены на формулирование программы жизни всего общества. Органы самодеятельности имеют только внеш. Направленность и создаются для координации усилий неограниченного круга лиц. ( разрешение вопросов о месте жительстве, учебе, работе).

Членами общест. объедин. могут быть: всех – с18 лет, молодежных ОО с 14 лет, детских ОО с -8 лет.

Объединения различных форм различаются по субъектам ( участники, члены, заинтересов. Лица с места работы).

Классификация ОО: Общероссийские, межрегиональные, региональные, местные. Особый вид ОО НКА национально- культурная автономия.

Полит. Партия- ОО, созданное в целях участия росс. Граждан в полит. Жизни общества посредством формирования и выражения их полит. Воли, участия в обще-х, полит. Акциях, выборах, референдумах, а также в целях представления интересов граждан о органах гос-й и муниципал-й власти. Цели – формиров. Обществ. Мнения, полит образование и воспитание, выражение мнение граждан и их доведение до общества, выдвижение кандидатов на выборах и участие в этих выборах. Статус партий установлен ФЗ от 11.07.2001 г№ 95-ФЗ «О полит. партиях».

Требования для создания полит партий: партия должна иметь региональное отделение более чем в половине субъектов РФ, не менее 500 чел., более чем в половине субъектов не менее 500 членов, а в др не менее 250 членов. Гр. РФ может состоять только в одном регион. Отд. по ПМЖ, руков-е органы партии должны находится на территории РФ. Регистрация партии осущ-я федер. Регистр. Службой, далее он передает документы федер. налог.службу для ЕГРЮЛ. Эти 2 органа контроль и реагирование. ПП может быть ликвидирована по решению ее высшего руководящего органа – съезда либо решением Верх. Суда РФ. ПП только федеральные, а ОО федеральные, межрегиональные, региональные и локальные.

15. Духовные и культурные основы конст строя РФ.

Идеология яв-ся сложным духовным образованием.

Основы:

1) Идеологическое многообразие, идеология не может быть обязательной;

2) Закрепление принципа светского государства

3) Принцип равенства

4) Недопустимость вмешательства государства и религии друг другу

5) Запрет на создание религиозных структур в органах власти;

6) Свобода мысли и слова;

7) Свобода творчества и преподавания;

8) Свобода пользования родным языком. Свобода выбора языка.

14. Конституционные основы экономической системы и соц. развития.

1. Основа свободы экономической деят-ти. Запрещающие: торговля оружием, пр-во и торговля наркотическими и таксологическими ср-вами, осуществление дея-ти без лицензии.

2. Многообразие и равноправие форм собственности: частная соб-ть, гос. и муниц. соб-сть. Частная соб-сть только для граждан России.

3. Наличие единого экономического пространства. Соц. развития – закрепление России как социального гос-ва. Защита соц-но не защищенных слоев населения (детей и материнства).

13. Политические основы конституционного строя в РФ.

Конституционный строй - Это форма организации гос-ва, получившее закрепление его К-ции и обеспечивающее его подчинение к праву и закрепляющее хар-ку конституционного гос-ва.

Основы:

1. Основа народовластия.

2. Федеративное устройство

3. Правовое гос-во

4. Разделение властей

5. Гос суверенитет

6. Приоритет м/народного права 7

7.Идеологический плюрализм и многопартийность

12. Понятие конституционного строя, его элементы.

Это форма организации гос-ва, получившее закрепление его Конституции и обеспечивающее его подчинение к праву и закрепляющее хар-ку конституционного гос-ва.

1. Понятие конституционного строя. Человек, его права и свободы как высшие ценности конст. строя.

2. Конституционные характеристики РФ:

а) демократическое гос-во

б) федеральное гос-во

в) правовое гос-во

г) республиканская форма правления

д) социальное гос-во

е) светское гос-во

ж) экономическая основа

з) суверенное гос-во

Элементы:

1) Основные институты: народовластие, внешняя политика, гражданское общество, экономическая политика, государственно-территориальные основы, основы правового статуса личности.

2) Основные черты: гуманизм, демократизм, правовой характер (связь государства и людей с нормой права), цивилизованность, динамичность.

3)Принципы конституционного строя: народный суверенитет, приоритет прав и свобод человека, разделение властей, свобода экономического и духовного развития общества, принцип мирного сосуществования.

11. Правовая охрана Конституции РФ

– это комплекс специальных юр. мер, призванных обеспечить надлежащую реализацию конституционных норм, утвердить режим конституц-й законности.

Формы охраны:

- охрана Конституции Президентом (контроль конституц-й законности),

- осуществление конституц-го надзора судами общей юрисдикции,

- деятельность органов прокуратуры,

- деят-сть КС (специализированный орган конституц. контроля). Правовая охрана Конституции осуществляется посредством: возложение граждан, органы гос. власти и ОМС обязанность соблюдать Конституцию РФ и законы.

10. Порядок внесения поправок в Конституцию РФ и ее пересмотра. Порядок внесения изменений в статью 65.

Предложения о поправках и пересмотре положений К. РФ могут вносить Президент, Совет Федерации, ГосДума, Правительство, законодательный органы субъектов РФ.

Главы 1, 2 и 9: «Основы конституционного строя», «Права и свободы человека и гражданина», «Конституционные поправки и пересмотр Конституции» не могут изменяться. Поправки, в соответствии с Конституцией, допускаются только к главам 3—8. Они принимаются в порядке, предусмотренном для принятия федерального конституционного закона, т.е. требуют одобрения не менее 3/4 от общего числа членов Совета Федерации и не менее 2/3 депутатов Государственной Думы. Вносятся изменения в ст.65: При принятии нового субъекта или образовании нового субъекта, Указом Президента (в случае изменения наименования)

9. структура и содержание действующей Конституции РФ:

Под структурой конституции понимается принятый в ней порядок, посредством которого устанавливается определенная система группировки конституционных норм в разделы, главы, и последовательность их расположения. По своей структуре Конституция 1993 г. состоит из преамбулы и двух разделов. Первый раздел содержит собственно Конституцию и включает девять глав. Основы конституционного строя. Права и свободы человека и гражданина. Федеративное устройство. Президент. Федеральное собрание. Правительство Российской Федерации. Судебная власть. Местное самоуправление. Конституционные поправки и пересмотр Конституции. Второй раздел носит название «Заключительные и переходные положения». Глава о Президенте открывает перечень глав об органах государственной власти. В этом отражается новый статус Президента, присущий ему как главе государства. Последовательно и четко отражен в структуре Конституции принцип разделения властей. Логично располагаются главы о Федеральном Собрании, Правительстве, судебной власти (в прежней Конституции глава именовалась «Правосудие, прокурорский надзор», что не определяло суд как орган государственной власти).

8. Конституционная реформа в 1989-1993 г.

В период 1989–1990 гг. произошли серьезные изменения в структуре органов государственной власти СССР и РСФСР. В 1990 г. был созван новый представительный орган — Съезд народных депутатов, избравший из своего состава постоянно действующий Верховный Совет и возглавивший всю систему Советов, а в 1991 г. был введен пост Президента РСФСР. На I Съезде народных депутатов РСФСР 12 июня 1990 г. была принята Декларация о государственном суверенитете РСФСР. День 12 июня в настоящее время является государственным праздником РФ — Днем России. 21 апреля 1992 г. на VI Съезде народных депутатов РСФСР была переименована в Российскую Федерацию — Россию.

Измененная Конституция 1978 г., тем не менее, все равно имела массу недостатков: многие ее положения не соответствовали новым политическим и социально-экономическим реалиям. Среди этих недостатков серьезнейшие последствия вызвало заложенное в Конституции 1978 г. противоречие между новой редакцией ст. 3 Конституции 1978 г., закрепившей принцип разделения властей, и фактическим положением дел, когда официально высшим органом власти, правомочным решать любой вопрос, оставался Съезд народных депутатов РФ, возглавлявший единую систему Советов, а это означало, что продолжал действовать принцип «Вся власть — Советам». Кроме того, заложенный в Конституции 1978 г. советский тип республики никоим образом не мог быть совмещен с введенным в 1991 г. постом Президента РСФСР. Эти и другие конституционные противоречия привели к противостоянию законодательной власти в лице Съезда народных депутатов и избираемого им Верховного Совета РФ и исполнительной власти в лице Президента РФ, что привело осенью 1993 г. к глубокому конституционному кризису, закончившемуся роспуском Советов всех уровней, прекращением действия Конституции 1978 г. и принятием ныне действующей Конституции РФ 1993 г.

Вопрос о принятии новой российской Конституции встал еще на I Съезде народных депутатов, которым 22 июня 1990 г. была образована Конституционная комиссия. И лишь в мае 1993 г. проект Конституции РФ, разработанный этой комиссией, был официально опубликован. В вопросе организации и функционирования государственного механизма в этом проекте были сильно укреплены позиции законодательной власти за счет ущемления исполнительной власти, и прежде всего власти Президента РФ.

Естественно, такое положение дел не могло удовлетворить президентскую власть, поэтому 20 мая 1993 г. Президентом РФ был принят Указ «О созыве Конституционного совещания и завершения подготовки проекта Конституции РФ» и определен его состав. В состав Конституционного совещания вошли 250 членов, работавших по пяти секциям с периодическим обсуждением вопросов на пленарных заседаниях: секция представителей федеральных органов власти; секция представителей органов государственной власти субъектов РФ; секция представителей местного самоуправления; секция представителей партий, общественных организаций, религиозных конфессий; секция представителей товаропроизводителей и предпринимателей.

Первые две секции составили Государственную палату Конституционного совещания, а три последние — его Общественную палату. Предусматривалось, что в состав Конституционного совещания должны были войти народные депутаты — члены Конституционной комиссии Съезда народных депутатов, однако сотрудничать с Конституционным совещанием они отказались. Конституционное совещание начало свою работу 5 июня 1993 г. На его обсуждение был вынесен проект Конституции РФ, подготовленный президентской стороной, и проект, разработанный Конституционной комиссией Съезда народных депутатов. В результате работы Конституционного совещания был выработан согласованный проект Конституции РФ, в который вошли положения президентского проекта, проекта Съезда народных депутатов, замечания и предложения граждан и организаций. 12 июля 1993 г. проект Конституции РФ был одобрен Конституционным совещанием.

В то же время совещание двух тысяч народных депутатов всех уровней, созванное в конце мая—начале июня 1993 г. Верховным Советом РФ, полностью отвергло президентский проект. Верховный Совет РФ предложил свой вариант согласования и принятия Конституции РФ, который ставил в центр всей работы Конституционную комиссию Съезда народных депутатов. Таким образом, согласие между законодательной и исполнительной властями достигнуто не было, конституционный кризис продолжил свое развитие. К осени 1993 г. противостояние между ветвями власти крайне обострилось. 21 сентября 1993 г. Президентом РФ был издан указ «О поэтапной конституционной реформе в РФ», которым прерывалось осуществление законодательных, распорядительных и контрольных функций Съезда народных депутатов и Верховного Совета, одновременно прекращались полномочия народных депутатов. Этим же Указом было утверждено Положение о федеральных органах власти на переходный период.

9 октября 1993 г. Указом Президента РФ были прекращены полномочия Советов народных депутатов по всей стране, а Указом от 27 октября 1993 г. были утверждены Основные положения о выборах в представительные органы государственной власти субъектов РФ. Все это означало юридическую ликвидацию советской власти в России, просуществовавшей, почти 76 лет с ноября 1917 г.

До принятия очередной Конституции и формирования новых органов законодательной власти правовое регулирование всех вопросов, в том числе и входящих в компетенцию органов законодательной власти, стало осуществляться указами Президента РФ, что означало, по существу, прямое президентское правление и нелегитимность государственной власти ввиду отсутствия представительного законодательного органа государственной власти — парламента.

10 ноября 1993 г. проект Конституции РФ был официально опубликован, а на 12 декабря 1993 г. был назначен референдум — всенародное голосование по вопросу принятия Конституции РФ. В референдуме приняли участие 58 187 755 зарегистрированных избирателей, или 54,8%. За принятие Конституции РФ проголосовало 32 937 630 человек, или 58,4% избирателей, принявших участие в голосовании. По действовавшему в то время Закону РСФСР о референдуме 1990 г. это означало, что Конституция принята. Одновременно с проведением референдума состоялись выборы в Федеральное собрание — парламент РФ. Легитимность государственной власти была восстановлена.

7. Особенности российских Конституций советского периода.

1) Конституция 1918 г. по структуре состояло: из Декларации прав трудящегося и эксплуатируемого народа и общего положения. Впервые предусмотрело фед устройство. Новая система гос власти. Высшие органы власти – Всероссийский съезд Советов. Постоянно действующий орган – всероссийский центральный исполнительный комитет, высший распорядительный орган – совнарком.

2)Конституция РСФСР 1925г.- особенностью явилось: отразило правовой статус РСФСР как союзной республики СССР. Стало субъектом.

3) Конституция 1937г. – 1.Закрепило создание основ социализма. 2. Установило господство социалистической собственности, равноправие всех граждан, прямое всеобщее избирательное право. Новая структура высшей гос власти. Высший орган Верховный совет. Высший исполнительный орган – Совет министров.

4) Конституция 1978г. провозгласила построение развитого социализма, закрепила плановое хоз-во и общественную собственность на средство проиводства. Руководящая роль КПСС установила гос-во в качестве основного орудия построения коммунизма.

6. Юр свойства Конституции РФ.

Юридические свойства Конституции - это признаки, позволяющие отличить ее от актов текущего законодательства.

1. Учредительный характер Конституции проявляется в том, что ее нормы закрепляют основы государственного и общественного устройства, учреждают важнейшие государственные институты, через которые реализуется государственная власть, принципы их создания и деятельности. Кроме того, конституционные нормы устанавливают порядок создания всех действующих в государстве правовых норм их иерархию в правовой системе.

2. Легитимность Конституции состоит в том, что она принимается народом (путем референдума) или от имени народа (представительным органом государства - парламентом или же органом, специально созданным для принятия конституции, - учредительным собранием), которому принадлежит вся полнота государственной власти.

3. Верховенство Конституции РФ означает ее приоритетное положение в системе нормативно-правовых актов, действующих на территории России. «Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации» - закрепляет ч. 1 ст. 15 Конституции РФ.

4. Стабильность Конституции - важнейшее условие режима законности, устойчивости всей правовой системы и организации государственной власти, определенности отношений между личностью и государством. * Стабильность Конституции зависит от многих факторов (например, от расклада социально-политических сил, действующих на политической арене страны, от уровня политической и правовой культуры граждан, от совершенства положений самой Конституции и др.). Гарантией стабильности Конституции РФ служит жесткий порядок ее пересмотра и внесения конституционных поправок.

5. Конституция РФ имеет прямое действие (ч. 2 ст. 15 Конституции РФ). Это означает, что нормы Конституции РФ являются непосредственно действующими, то есть для их осуществления не требуется в качестве обязательного условия принятия дополнительных, конкретизирующих отраслевых правовых норм. Вместе с тем многие нормы Конституции РФ, в силу высокого уровня обобщенности правового регулирования, нуждаются в дополнительной регламентации путем принятия актов текущего законодательства.

6. Реальность Конституции означает соответствие конституционных предписаний (юридической конституции) складывающимся в действительности общественным отношениям (конституции фактической). Другими словами, конституция должна отражать достигнутую ступень развития общественных отношений в политической, экономической, социальной сферах, в противном случае она будет фиктивной.

7. Конституция является юридической базой текущего законодательства. Данное свойство Конституции проявляется в том, что конституционные нормы служат отправной точкой для всех отраслей российского права. Так, на базе конституционных положений, закрепляющих свободу экономической деятельности, равенство всех форм собственности развивается гражданское право России.

8. Программность Конституции проявляется в том, что сформулированные в ней нормы-принципы, нормы-цели определяют основные направления, цели и задачи дальнейшего развития общества и государства. Так, характеристика Российского государства в качестве правового, содержащаяся в ч. 1 ст. 1 Конституции РФ, не может служить основанием для признания его таковым, но это идеал, к которому Российская Федерация должна стремиться.

5. Понятие и сущность Конституции РФ:

Конституция – это основной з-н гос-ва, обладающий высшей юр силой. Верховенством, действующей на всей территории гос-ва и направленный на регулирование наиболее важных сторон гос-го и общ-го устройства.

По своей сущности конституция есть выражение общей воли народа в акте верховной (учредительной) власти, где согласованы социально-политические, экономические и иные жизненно важные интересы различных групп населения. Конституция в этом смысле есть отражение соотношения политических сил на момент ее принятия, Основной закон государства, выражающий согласованную волю и интересы народа и закрепляющий основополагающие устои общественного устройства и принципы формирования органов государственной власти.

Характерные черты:

1. основополагающий хар-р Конституции. Любая Конституция устанавливает основы конституционного строя.

2. Народность – обладателем суверенитета яв-ся народ 12.12 1993 г. К. была принята на референдуме.

3. Стабильность К-ции. К. д/а предполагать своей неизменный хар-р. 5.Легитимность К-ции. (Законность К-ции, основной способ принятии К. ч/з референдум)

4. Источники КП России.

Это правовые акты посредством которых устанавливается и получает юр силу конституционные правовые нормы.

Источники конституционного права РФ можно разделить на три группы:

1) федеральное законодательство (конституционные и обычные федеральные законы, нормативные указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные акты федеральных органов исполнительной власти), внутрифедеральные договоры и соглашения, декларации, судебные решения (акты Конституционного и Верховного судов РФ);

2) законодательство субъектов Федерации — конституции, уставы, законы, правовые акты высших должностных лиц, акты региональных органов исполнительной власти; акты региональных референдумов;

3) акты органов местного самоуправления, включая местные референдумы;

4) общепризнанные международные правовые нормы, ратифицированные международные договоры.

3. конституционно-правовые отношения: понятие, субъекты, объекты.

Конституционные правоотношения — это отношения, возникающие по поводу реализации гражданами и их объединениями конституционных прав, свобод и обязанностей, а также осуществления органами государственной власти конституционной компетенции. Особенности конституционно-правовых отношений заключаются в том, что они возникают в сферах взаимоотношений личности и государства, органов власти различных уровней (федерального, регионального, муниципального), т. е. в сфере отношений, составляющих предмет конституционного права.

Субъектами конституционно-правовых отношений выступают физические лица (граждане, лица без гражданства, иностранцы, беженцы, вынужденные переселенцы) и общественные образования (народ, государство, органы государственной власти, субъекты Российской Федерации, административно-территориальные образования, общественные объединения, международные организации и др.).

Объекты: мат блага (движим и недвижим имущество, гос-ая, муницип собственность, право на землю). Немат блага – 1. Действие органов публичной власти и должностных лиц (соответствующее назначение на должность) 2. поведение людей. Реализация таких гарантий как комфортное условия жизнедеят-сти. 3. Гос территории.

2. Особенности и виды конституционно-правовые нормы

– это установленная гос-ом общеобязательные правила поведения, регулирующие общ-ые отношения, относящиеся к предмету КП.

Особенности: 1.носит публичный хар-р, 2. Носит учредительный хар-р- яв-ся КП базовой основополагающей) 3.значительная часть норм относится к нормам принципам или нормам дефинициям (нормы опр-я) 4. Особенности внутренней структуры (гипотеза, диспозиция, санкция -отсылочная) 5. Наличие повышенного уровня правовой охраны. Виды:

1. По содержанию (нормы, которые регулируют основы конституционного строя) 2. По юр силе – на каком уровне закрепляется- конституция, фкз, ФЗ, з-ны субъектов, подзаконный уровень.

3. По территории действия – фед, регион, местный.

4. По хар-ру предписаний – управомочивающие, обязывающие, запрещающие.

5. По времени действия – постоянные и временные. Пр. указ президента введения чрезвычайного положения до 3х месяцев.

1.понятие и предмет конституционного права России как отрасли права.

КП как отрасль права – это совокупность правовых норм, кот закрепляет и регулирует общ отношения составляющее основы организации общ-ва и гос-ва. Это базовая отрасль права, яв-ся основополагающим. Сегодня в рамках развития особое внимание удел-ся муниципальному праву.

Предмет – совокупность наиболее важных основополагающих общ-х отношений кот складываются в различных сферах жизнедеятельности и регулируются нормами конституционного права.

Институт – 1) основа конституционного строя (народовластия). 2. Система органов государственной власти. 3. Основы права и свободы человека и гражданина (институт гражданства) 4. Федеративное устройство.

КП связано с другими отраслями права, она является основой всей системы права, содержит нормы о правах человека, защиты их, основы гуманизма.

SSSSSS

ddddd

Обстоятельства, исключающие противоправность деяния и юридическую ответственность.

Любое противоправное деяние, как уже отмечалось, влечет за собой юридическую ответственность. Однако из этого общего правила имеются исключения, связанные с особенностями криминогенных общественных отношений, когда законодательством специально оговариваются такие обстоятельства, при наступлении которых ответственность исключается.

Невменяемость. Это обусловленная болезненным состоянием психики или слабоумием неспособность лица отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими в момент совершения правонарушения. Законодатель выделяет два критерия невменяемости: медицинский (биологический) и юридический (психологический).

Медицинский критерий предполагает следующие расстройства психической деятельности лица: хроническая душевная болезнь; временное расстройство деятельности; слабоумие; иное болезненное состояние психики.

Под юридическим критерием понимается такое расстройство психической деятельности человека, при котором он теряет способность отдавать отчет в своих действиях либо не способен руководить своими действиями. Отсутствие способности отдавать отчет в своих действиях образует интеллектуальный момент юридического критерия.

Не подлежит также наказанию лицо, совершившее преступление в состоянии вменяемости, но до вынесения судом приговора заболевшее душевной болезнью, лишающей его возможности отдавать отчет в своих действиях или руководить ими.

Необходимая оборона. Она имеет место при защите гражданином своих прав и законных интересов, а также прав и законных интересов другого лица, общества, государства от преступного посягательства, независимо от возможности избежать его либо обратиться за помощью к другим лицам или органам власти.

Защита от нападения, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с угрозой применения такого насилия, является -юже правомерной, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны.

Крайняя необходимость. Э гот вид противоправного деяния допустим в случаях устранения опасности, угрожающей интересам государ-сч ва, общественным интересам, личности или правам данного лица или других граждан, если эта опасность не могла быть устранена другими средствами, а причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный.

Действие в состоянии крайней необходимости становится общественно полезным актом только при соблюдении ограничительных условий, относящихся к опасности и к мерам по ее устранению.

Одно из условий крайней необходимости – наличие опасности, угрожающей интересам государства, общественным интересам, личности. Источниками опасности могут быть стихийные силы природы, животные, различного рода механизмы, человек и др.

Второе условие состоит в наличии опасности, которая уже начала превращаться в действительность в форме причинения вреда или создания реальных условий, при которых правоохраняемым интересам грозит неминуемая опасность.

Причинение вреда можно считать оправданным только тогда, когда у человека не было другого выхода и он мог спасти более ценное благо лишь путем причинения вреда правоохраняемому интересу. Для подавляющего большинства граждан совершение действий в состоянии крайней необходимости является субъективным правом.

Малозначительность правонарушения, не представляющего общественной опасности. Вопрос о признании деяния малозначительным решается на основе совокупности фактических обстоятельств каждого конкретного дела. Здесь учитывается характер деяния, условия его совершения, отсутствие существенных вредных последствий, незначительность причиненного ущерба и т.д. Кроме того, действие или бездействие признается малозначительным только в том случае, если совершившее его лицо не только не причинило существенного вреда общественным отношениям, но и не намеревалось его причинить.

Казус. В силу многообразия общественных отношений многие из них трудно заранее предусмотреть и закрепить законодательно, поэтому они не подпадают под действие права. Государство охватывает правовыми рамками лишь те из них, которые на сегодняшний день являются наиболее важными и актуальными, т.е. требуют правового разрешения.

Основания освобождения от юридической ответственности.

Основания освобождения от юридической ответственности - все те обстоятельства, наличие которых в соответствии с законом исключает возможность применения мер юридической ответственности.

Можно выделить две группы таких обстоятельств. В первую группу входят те деяния, которые по своим внешним признакам подпадают под квалификацию правонарушающих, однако в силу их общественной полезности они таковыми законом не признаются. К числу таких обстоятельств относятся необходимая оборона, крайняя необходимость, причинение вреда при задержание лица, совершившего преступление, обоснованный риск, связанный с достижением общественно полезной цели, совершение преступления вследствие физического или психического принуждения. Новым Уголовным Законом не признается преступлением причинение вреда охраняемым законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Точно так же исключает уголовную ответственность неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ). Каждое из этих деяний признается правомерным со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Ко второй группе можно отнести те деяния, которые хотя и признаются законом в качестве противоправных, но в силу условий их совершения, личности правонарушителя или вследствие иных обстоятельств исключают применение мер юридической ответственности.

Действующее законодательство к основаниям освобождения от юридической ответственности относит: наличие акта амнистии или помилования, изменение обстановки, вследствие чего лицо ко времени рассмотрения дела в суде перестало быть общественно опасным; передача лица на поруки; передача дела в товарищеский суд; применение мер общественного воздействия; истечение сроков давности привлечения к ответственности; деятельное раскаяние; прекращение уголовного дела в связи с применением мер административного взыскания, а также в связи с примирением с потерпевшим. Кроме того, новый Уголовный Кодекс РФ предусматривает, что лицо, которое впервые совершило преступление небольшой или средней тяжести может быть освобождено от уголовной ответственности, если будет установлено, что вследствие изменения обстановки это лицо или совершенное им деяние перестали быть общественно опасными (ст. 77).

Принципы юридической ответственности.

К основным принципам юридической ответственности можно отнести

1) ответственность лишь за деяние, являющееся противоправным. Данный принцип обращен главным образом к законодателю и требует от него установления мер юридической ответственности лишь за те деяния, которые по своим объективным свойствам являются общественно вредными (опасными), противоречат природе права, ценностям общества. Данное требование непосредственно вытекает из Основного закона страны (ст. 55 Конституции России). Содержание этого принципа непосредственно затрагивает также деятельность правоприменителя (юрисдикционных органов).

2) ответственность за виновные деяния, или презумпция невиновности. Привлекаемое к ответственности лицо считается не виновным, пока его вина не будет доказана и установлена соответствующим правоприменительным актом. Впервые провозглашенная во французской Декларации прав человека и гражданина (1789 г.), нашедшая в последующем отражение во Всеобщей декларации прав человека (ст. 11), презумпция невиновности закреплена в Конституции России (ст. 49) и федеральном законодательстве (ст. 17УПК).

3) принцип справедливости. Он охватывает своим содержанием следующие требования:

а) нельзя за проступки устанавливать уголовные наказания;

б) недопустимо вводить меры наказания и взыскания, унижающие человеческое достоинство;

в) закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не может иметь обратной силы;

г) за одно правонарушение возможно лишь одно юридическое наказание. Принцип «non bis in idem» (запрещение двойного наказания) прямо закреплен в Конституции России (ст. 50, ч. 1);

д) карательная ответственность должна соответствовать тяжести совершенного правонарушения.

4) принцип законности означает, что юридическая ответственность:

а) может иметь место лишь за те деяния, которые предусмотрены законом; закону, запрещающему какое-либо деяние, не должна придаваться обратная сила;

б) применяется в строгом соответствии с процедурно-процессуальными требованиями закона (процессуальная регламентированность - необходимое условие законного применения юридической ответственности). Согласно ч. 3 ст. 50 Конституции России, при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона;

в) предполагает обоснованное применение, т.е. факт совершения конкретного правонарушения должен быть установлен;

г) базируется на конституционности закона, устанавливающего меры ответственности.

5) принцип целесообразности означает соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Данный принцип предполагает:

а) индивидуализацию государственно-принудительных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, личностных свойств правонарушителя;

б) возможность смягчения и даже отказа от применения мер ответственности в случае, если ее цели могут быть достигнуты иным путем. В этом значении данный принцип созвучен принципу гуманизма.

6) принцип неотвратимости предполагает:

а) ни одно правонарушение не должно остаться незамеченным для государства;

б) быстрое и оперативное применение мер ответственности за совершенное правонарушение (своевременность ответственности);

в) высокий профессионализм персонала правоохранительных органов;

г) эффективность применяемых мер по отношению к правонарушителям.

Виды юридической ответственности.

Юридическая ответственность — это применение мер государственного принуждения к виновному лицу за совершенное правонарушение. Юридическая ответственность - правоотношение, в которое вступает государство, в лице его компетентных органов, и правонарушитель, на которого возлагается обязанность претерпевать соответствующие лишения за совершенное им правонарушение.

Классификация юридической ответственности:

1. формальное основание – ответственность без формализованных санкций, ответственность с формализованными санкциями.

2. функциональное основание – правосстановительная и штрафная

3. по отраслевой принадлежности – уголовно-правовая, гражданско-правовая, административная, дисциплинарная, материальная

4. по предмету возложения – в судебном и административном порядке

5. по органам возлагающим юридическую ответственность – законодательными, исполнительными, судебными органами.

В зависимости от отраслевой принадлежности юридических норм, закрепляющих такую ответственность, различаются:

Дисциплинарная ответственность — Заключается в наложении на виновное лицо дисциплинарного взыскания властью руководителя. Основные нормативно-правовые акты в Российской Федерации — Трудовой кодекс, Дисциплинарный Устав Вооруженных Сил, Дисциплинарный Устав Органов Внутренних Дел.

Административная ответственность — Применение органами исполнительной власти мер воздействия к виновным лицам. Основной нормативно-правовой акт — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. В рамках административной ответственности выделяют собственно административную, а также финансовую, налоговую ответственность и другие.

Гражданско-правовая ответственность — Вытекает из нарушения имущественных и личных неимущественных прав граждан и организаций. Основной нормативный акт — Гражданский кодекс Российской федерации.

Уголовная ответственность — Применяется в судебном порядке к лицу, виновному в совершении преступления. Единственный нормативный акт, устанавливающий уголовную ответственность — Уголовный кодекс Российской Федерации.

Конституционно-правовая ответственность - Применяется в порядке, определенном конституционным и избирательным законодательством; носит политико-правовую специфику и отличается от классического понимания института юридической ответственности.

Понятие, признаки, основания юридической ответственности.

Юридическая ответственность — это применение мер государственного принуждения к виновному лицу за совершенное правонарушение.

Признаки юридической ответственности

- связана с правонарушением, следует за ним и обращена на правонарушителя;

- государственно-принудительный характер;

- применение в строгом соответствии с законодательно установленной процедурой;

- влечет за собой негативные последствия (лишения) для правонарушителя: ущемление его прав, возложение на него дополнительных обязанностей;

- возложение лишений, применение государственно-принудительных мер осуществляется в ходе правоприменительной деятельности компетентными государственными органами в строго определенных законом порядке и формах; вне процессуальных форм юридическая ответственность невозможна;

Юридическую ответственность следует отличать от других мер государственного принуждения, например, предупредительных.

Основания юридической ответственности

Основания ответственности — это те обстоятельства, наличие которых делает ответственность возможной (Необходимой), а отсутствие их ее исключает. Юридическая ответственность возникает только в силу предписаний норм права на основании решения правоприменительного органа. Фактическим основанием ее является правонарушение. Оно, как известно, характеризуется совокупностью различных признаков, образующих состав правонарушения. Лицо может быть привлечено к ответственности только при наличии в его действии всех элементов состава.

Вместе с тем само по себе правонарушение не порождает автоматически возникновения ответственности, не влечет за собой применения государственно-принудительных мер, а является лишь основанием для такого применения. Для реального же осуществления юридической ответственности необходим правоприме-нительный акт — решение компетентного органа, которым возлагается юридическая ответственность, устанавливаются объем и форма принудительных мер к кон- кретному лицу. Это может быть приговор суда, приказ администрации и т.д.

В отдельных случаях закон предусматривает основания не только ответственности, но и освобождения от нее и от наказания. Так, лицо, совершившее деяние, содержащее признаки преступления, может быть освобождено от уголовной ответственности, если будет признано, что ко времени расследования или рассмотрения дела в суде вследствие изменения обстановки совершенное деяние потеряло характер общественно опасного (ст. 77 УК РФ). Освобождение от уголовной ответственности и от применения наказания предусматривает, в частности, передачу несовершеннолетнего под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа. Возможность освобождения от ответственности зафиксирована и нормами других отраслей права (например, ст. 22 КоАП).

Виды правонарушений.

Важнейшим критерием деления правонарушений на виды является степень общественной опасности. Степень общественной опасности характеризуется следующими показателями:

- значимость регулируемых правом общественных отношений;

- размер причиненного вреда или ущерба;

- способ, время и место совершения правонарушения;

- личность правонарушителя.

В зависимости от степени общественной опасности правонарушения делятся на два вида:

преступления,

проступки.

Преступлением признается деяние, ответственность за которое предусмотрена уголовным законодательством. Преступление отличается максимальной степенью общественной опасности (вредности). Они посягают на наиболее значимые, существенные интересы общества, охраняемые уголовным законодательством. Объектами преступлений являются общественный и государственный строй, существующая система хозяйства, разнообразные формы собственности, личность, политические, трудовые, имущественные и другие права граждан. Перечень преступлений, установленный уголовным законодательством, является исчерпывающим, и расширительному толкованию не подлежит.

Проступками признаются правонарушения, ответственность за которые устанавливается любой иной - не уголовной - отраслью законодательства. Проступки отличаются меньшей (по сравнению с преступлением) степенью общественной опасности (вредности). Проступки, в отличие от преступлений, не выражают общественной опасности самой личности нарушителя.

1.Гражданские проступки - это причинение неправомерными действиями вреда личности или имуществу гражданина, а также организации; неисполнение договорных обязательств; нарушения прав собственника; заключение противозаконной сделки и т.д. Санкции за такие проступки -возмещение морального или материального вреда, принудительное взыскание долга, восстановление нарушенного права.

2.Административные проступки - нарушение норм административного права, охраняющие установленный в обществе правопорядок, систему управления, экологические объекты. Санкции - штраф, лишение вод.прав, арест на пятнадцать суток, исправ. работы.

3.Дисциплинарные проступки -связаны с нарушениями производственной, служебной, воинской, учебной, финансовой дисциплины. Основные взыскания -выговор, замечание, понижение в должности.

4.Материальные проступки - это причинение рабочими и служащими материального ущерба своим предприятиям и организациям. Применяются главным образом правовостановительные санкции путем удержания зарплаты, обязанности загладить вред, возместить ущерб.

5.Процессуальные проступки - неявка в суд, к следователю на допрос, отказ в выдаче вещ.дока. Санкция - принудительный привод.

По объективной стороне: 1 Действия 2 Бездействия.

По субъективной стороне: 1 Умышленные правонарушения. 2 Неосторожные правонарушения.

Юридический состав правонарушения: понятие, элементы.

Состав правонарушения - ряд обязательных признаков правонарушения, которое влечет правовые последствия в виде юридической ответственности.

Элементы состава правонарушения: субъект, объект, субъективная сторона, объективная сторона.

СУБЪЕКТ - это праводееспособное лицо, совершившее правонарушение. Не могут быть субъектами малолетние дети, душевнобольные, невменяемые. Не могут также быть субъектами некоторых преступлений иностранцы (гос.ая измена, дезертирство)

ОБЪЕКТ - это то, на что посягает правонарушитель, чему причиняется непосредственный вред, ущерб. Различают общие и специальные объекты. Общие объекты - правопорядок, интересы государства и общества, полит.строй. Специальный объект- блага, ценности, жизнь, честь, здоровье, собственность, имущество.

ОБЪЕКТИВНАЯ СТОРОНА правонарушения это совокупность его внешних признаков, отвечающих на вопросы, что, где, когда произошло. К таким признакам относится: деяние (действие или бездействие), вина, противоправность, вредный результат, юридическая ответственность. Также принимаются во внимание время, место, способы совершения деяния.

СУБЪЕКТИВНАЯ СТОРОНА правонарушения - это психическое отношение субъекта к своему деянию и его последствиям. Имеются в виду цели, мотивы, установки, которыми руководствовался правонарушитель, замышляя и осуществляя правонарушение. К субъективной стороне также относится предварительный сговор, корысть, поведение после преступления. Субъективная сторона правонарушения отвечает на вопрос: Как субъект относится к своему деянию, главное не что произошло, а почему? Это выражается понятием вина.

Вина -это психическое отношение правонарушителя к совершенному им деянию и его последствиям.

Вина бывает: умышленная и неосторожная

Умысел (умышленная вина) может быть:

1.прямым . Прямой умысел, это когда субъект сознавал общественную опасность своих действий, предвидел возможность или неизбежность наступления опасных последствий, не желал, но сознательно допускал эти последствия либо относился к ним безразлично.

2.косвенным. Косвенный умысел - это когда субъект осознавал общественную опасность своих действий, предвидел возможность наступления опасных последствий и желал их наступления.

Неосторожность делится:

1.Преступная самонадеянность или легкомыслие. Самонадеянность (легкомыслие) - когда лицо предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своих действий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение этих последствий.

2.Преступная небрежность или халатность. Небрежность (халатность) - когда лицо не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий своих действий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть эти последствия.

Состав правонарушения является общим признаком для всех правонарушений, его наличие порождает юрид.ответственность.

Правонарушение: понятие, признаки.

Правонарушение - это противоправное, виновное, наказуемое, общественно опасное деяние вменяемого лица, причиняющее вред интересам государства, общества и граждан.

Признаки правонарушения:

1.Совершается людьми. Но не все люди могут быть субъектами правонарушения, что связано с вменяемостью и достижением определенного возраста.

2.Правонарушение, это деяние, т.е. внешнее поведению людей, а не их мысли.

Деяние может выражаться в действии или бездействии. Бездействие является правонарушением, в случае если закон предписывает действовать.

3.Правонарушение это противоправное деяние, оно всегда связано с нарушением норм действующего права.

4.Правонарушение это виновное деяние.

Вина это психическое отношение правонарушителя к совершенному им деянию. Правонарушения являются сознательными волевыми актами. Исключение составляет невиновное причинение вреда владельцем источника повышенной опасности и ответственность поручителя за чужую вину - вину основного должника.

5.Правонарушение это общественно вредное деяние. Оно наносит ущерб охраняемым правом общественным отношениям. Вредность и антиобщественность составляют материальное содержание правонарушения, а противоправность является юридическим выражением вредности поступка. Вред это совокупность неблагоприятных последствий наступивших в результате правонарушения.

6.Правонарушение - наказуемое деяние, т.е. оно влечет юридическую ответственность. Деликтоспособность - это способность нести ответственность за гражданские правонарушения (деликты), а также вменяемость как условие уголовной ответственности.

Виды правонарушений:

В зависимости от общественной опасности правонарушения делятся на: Преступления и Проступки

-Преступления относятся к категории особо опасных и вредных для общества, они предусмотрены УК, посягают на наиболее значимые объекты, за их соверешние применяются наиболее строгие санкции (лишение свободы, пожизненное заключение)

-Проступки (гражданские, материальные, административные, дисциплинарные, процессуальные) менее опасные по своему характеру и последствиям, чем преступления. Они совершаются не в уголовно-правовой сфере и не преступниками, а обычными гражданами в различных областях экономической, трудовой, административной и др. деятельностях. Влекут за собой не наказания, а взыскания.

1.Гражданские проступки - это причинение неправомерными действиями вреда личности или имуществу гражданина, а также организации; неисполнение договорных обязательств; нарушения прав собственника; заключение противозаконной сделки и т.д. Санкции за такие проступки -возмещение морального или материального вреда, принудительное взыскание долга, восстановление нарушенного права.

2.Административные проступки - нарушение норм административного права, охраняющие установленный в обществе правопорядок, систему управления, экологические объекты. Санкции - штраф, лишение вод.прав, арест на пятнадцать суток, исправ. работы.

3.Дисциплинарные проступки -связаны с нарушениями производственной, служебной, воинской, учебной, финансовой дисциплины. Основные взыскания -выговор, замечание, понижение в должности.

4.Материальные проступки - это причинение рабочими и служащими материального ущерба своим предприятиям и организациям. Применяются главным образом правовостановительные санкции путем удержания зарплаты, обязанности загладить вред, возместить ущерб.

5.Процессуальные проступки - неявка в суд, к следователю на допрос, отказ в выдаче вещ.дока. Санкция - принудительный привод.

По объективной стороне: 1 Действия 2 Бездействия.

По субъективной стороне: 1 Умышленные правонарушения. 2 Неосторожные правонарушения.

Субъективное право и юридическая обязанность: понятие и содержание.

Правовое регулирование осуществляется главным образом через механизм субъективных прав и юридических обязанностей, именно этим оно отличается от любого иного нормативного регулирования, например морального. Указанные права и обязанности, корреспондируя друг другу в рамках определенного правоотношения, выступают его юридическим содержанием.

Субъективное право определяется в правовой науке как гарантируемые законом вид и мера возможного или дозволенного поведения лица. А юридическая обязанность - как вид и мера должного или требуемого поведения. В основе субъективного права лежит юридически обеспеченная возможность; в основе обязанности - юридически закрепленная необходимость. Носитель возможности называется управомоченным; носитель обязанности - правообязанным. Первый может совершать известные действия; второй обязан их исполнять. Перед нами два полюса правоотношения как взаимной юридической связи.

Структура субъективного права. Субъективное право - определенная правовая возможность, но эта возможность многоплановая, она включает в себя как минимум четыре элемента:

1) возможность положительного поведения самого управомоченного, т.е. право на собственные действия;

2) возможность требовать соответствующего поведения от правообязанного лица, т.е. право на чужие действия;

3) возможность прибегнуть к государственному принуждению в случае неисполнения противостоящей стороной своей обязанности (притязание);

4) возможность пользоваться на основе данного права определенным социальным благом.

Иными словами, субъективное право может выступать как право-поведение, право-требование, право-притязание и право-пользование

В зависимости от характера и стадии реализации того или иного субъективного права на первый план в нем может выходить одна из указанных возможностей, как правило, - первая. В целом же все четыре компонента в их единстве составляют содержание и структуру субъективного права как общего понятия. Оно служит средством удовлетворения интересов управомоченного.

Характерной чертой субъективного права является мера поведения, обеспеченная не только законом, но и обязанностями других лиц. В противном случае это не субъективное право, а простая дозволенность (разрешенность, незапрещенность), которая вытекает из действующего в обществе правопорядка по принципу "что не запрещено, то разрешено".

Таких дозволений в повседневной жизни - бесчисленное множество. Никому, например, не возбраняется ходить на прогулки, любоваться природой, купаться в море, слушать музыку, заниматься спортом, петь, читать, писать, ездить на велосипеде и т.д., но все это - не субъективные права и они не составляют содержания правоотношений.

Каждая из дробных составных частей субъективного права обычно именуется правомочием. В разных правах их больше или меньше. К примеру, в праве собственности три: владение, пользование и распоряжение имуществом. В социальных и политических правах - до пяти - семи. Скажем, право на свободу слова включает возможность гражданина выступать на различных собраниях и митингах, публиковаться в печати, иметь доступ на радио и телевидение, критиковать недостатки, вносить предложения, заниматься литературным и художественным творчеством и т.д. Однако общая структура субъективного права остается четырехчленной, ибо она, отвлекаясь от множества видов прав, отражает главные и наиболее типичные их свойства.

Структура юридической обязанности соответствует структуре субъективного права, являясь как бы его обратной стороной, и тоже включает в себя четыре компонента:

1) необходимость совершить определенные действия либо воздержаться от них;

2) необходимость для правообязанного лица отреагировать на обращенные к нему законные требования управомоченного;

3) необходимость нести юридическую ответственность за неисполнение этих требований;

4) необходимость не препятствовать контрагенту пользоваться тем благом, в отношении которого он имеет право.

Юридическая обязанность устанавливается как в интересах управомоченного, так и в интересах государства в целом. Она - гарант их осуществления.

Субъективное право - право субъекта правоотношения. Здесь эпитет "субъективное" отражает: во-первых, принадлежность права субъекту; во-вторых, зависимость его от субъекта - в отличие от нормы права, которая никому лично не принадлежит и не зависит от воли конкретного индивида.

В этом смысле юридическую обязанность также можно квалифицировать как субъективную. В рамках правового отношения право и обязанность субъектов в равной мере субъективны. Слагаемые юридической обязанности - это своего рода отдельные долженствования - наподобие правомочий в субъективном праве.

Важно подчеркнуть, что юридическим содержанием правоотношений являются не сами реальные действия сторон, а лишь соответственно возможные и должные, т.е. предусмотренные законом. Они выражают состояния связанности.

Субъекты правоотношений: понятие, виды.

Субъекты правоотношений - это участники правоотношений, которые в соответствии с нормами права являются носителями субъективных прав и обязанностей. Участниками могут быть физические лица и организации. Организации в свою очередь можно поделить на два вида в зависимости от выполняемых функций - это властно-распорядительные и имущественно-хозяйственные.

Субъекты правоотношений - это индивиды, организации, публичные образования, которые, в силу юридических норм, могут выступать в качестве носителей субъективных юридических прав и обязанностей. Субъектам права характерны два признака:

они могут быть носителями субъективных прав и обязанностей, для чего они должны обладать следующими свойствами: а) известная внешняя обособленность; б) персонификация; в) способность вырабатывать, выражать и осуществлять единую волю;

это такие лица, которые приобретают свойства субъекта права в силу норм права, т.е. юридические нормы создают их основу.

Субъекту права присуща правосубъектность, которая включает два момента:

1) способность обладать правами и нести обязанности (правоспособность);

2) способность к самостоятельному осуществлению прав и обязанностей (дееспособность).

Правоспособность подразделяется на виды в зависимости от того, каков круг субъектов и каково содержание их прав и обязанностей. Выделяют общую, отраслевую и специальную правоспособность.

Общая правоспособность - это способность лица быть субъектом права вообще. Это означает, что правопорядок государства признает данных индивидов или их образования субъектами права.

Отраслевая правоспособность - это способность лица быть участником правоотношений той или иной отрасли права.

Специальная правоспособность - это способность лица быть участником определенного круга правоотношений в пределах какой-либо отрасли права.

Субъекты права делятся на три группы:

физические лица;

юридические лица;

публично-правовые образования.

Объекты правовых отношений: понятие, виды.

Объекты правоотношений - это те явления (предметы) окружающего нас мира, на которые направлены субъективные права и юридические обязанности. Возможна следующая классификация объектов правоотношений: предметы материального мира; продукты духовного творчества; личные неимущественные блага; поведение участников правоотношений; результаты поведения участников правоотношений.

1) Предметы материального мира - это, в первую очередь, вещи. Вещами являются предметы природы в их естественном состоянии, а также созданные в процессе трудовой деятельности человека, по поводу которых возникают правоотношения. К вещам относятся средства производства, предметы потребления, ценные бумаги и другие объекты.

Вещи, в свою очередь, классифицируются по разным основаниям на различные виды. Так, например, вещи делятся на движимые и недвижимые по основанию - связь с землей. По основанию - длительность использования, вещи делятся на потребляемые и непотребляемые. Возможны и другие классификации вещей.

2) Продукты духовного творчества - это результаты интеллектуальной (духовной, творческой) деятельности, произведения искусства, литературы, живописи, кино и т.п.

3) Личные неимущественные блага - это нематериальные блага, непосредственно связанные с человеком, его личностью. К таким благам относятся жизнь, честь, достоинство человека. В случае посягательства на указанные ценности, возникают охранительные правоотношения, урегулированные нормами уголовного, административного, гражданского, семейного и других отраслей права.

4) Поведение участников правоотношений выражается либо в действии (активное поведение), либо в бездействии (пассивное поведение). Объектом правоотношения являются, как правило, деяния обязанного лица и значительно реже - поведение управомоченного.

5) Результаты поведения участников правоотношений - это те последствия, к которым приводит то или иное действие или бездействие. Многие правоотношения и устанавливаются ради того, чюбы путем поведения лиц добиться определенного результата. В этом случае не само поведение будет объектом правоотношения, а именно результат поведения. Примером может служить правоотношение, возникающее на основании договора, перевозки. Управомоченное лицо - получателя в данном договоре интересует не определенное поведение лица обязанного (перевозчика), а именно результат его действия - доставка груза в назначенное время в определенный срок.

В правоотношении, вытекающем из договора подряда на капитальное строительство, заказчика чаще не интересуют действия подрядчика. Для него важен результат - построенное здание, отвечающее необходимым требованиям.

Взаимосвязь нормы права и правоотношения.

Связь нормы права и порождаемого ею правового отношения имеет сложный, многосторонний характер. Это выражается в следующем:

1. Правоотношение имеется лишь в том случае, если существует соответствующая правовая норма. При этом субъекты правовых отношений не могут помимо норм права, вопреки государственной воле устанавливать угодные им правовые отношения. Такие отношения официальная государственная власть не стала бы охранять.

2. Правовое отношение — это форма реализации юридической нормы, способ претворения ее в жизнь. Иными словами, правоотношение — это правовая норма в действии.

3. Норма права и правоотношение являются составными частями (элементами) единого механизма правового регулирования; они выполняют в данном механизме, помимо собственных специфических функций, еще и общие.

4. Норма права в своей гипотезе указывает на условия возникновения правоотношения, в диспозиции — на субъективные права и юридические обязанности субъектов правового отношения, а в санкции — на возможные отрицательные последствия в случае нарушения данной нормы права и возникшего на ее основе правового отношения

Правовая норма и правовоотношение органически взаимосвязаны и представляют собой в известном смысле единое целое. Это небольшая, но четкая динамичная система, в которой два главных компонента жестко предполагают друг друга. Норма вне правоотношения мертва, а правоотношение без нормы вообще немыслимо. Они соотносятся как причина и следствие – первое предшествует второму, а не наоборот.

Связь нормы права и правоотношения имеет сложный, многосторонний характер. Конкретно она выражается в следующем.

1. Правовое отношение возникает и функционирует только на основе нормы права. Без юридической нормы не может возникнуть ни одно правоотношение. Иными словами, правоотношение имеется лишь там, где есть предусматривающая его правовая норма. Субъекты не могут сами, помимо этих норм, т.е. вопреки воле государства, устанавливать угодные им правоотношения – такие отношения официальная власть не стала бы охранять.

2. Правоотношение есть форма реализации юридической нормы, способ претворения ее в жизнь. Именно в правовом отношении проявляется реальная сила и эффективность государственного предписания, достигается поставленная цель. Правоотношение – это норма права в действии. Конечные цели их в принципе совпадают, они призваны урегулировать то или иное общественное отношение, скоординировать взаимное поведение соответствующих физических и юридических лиц.

3. Норма права и правоотношение являются составными частями (элементами) единого механизма правового регулирования и выполняют в нем помимо собственных некоторые общие функции. Без этих главных компонентов указанный механизм попросту не мог бы работать. Его четкость, отлаженность в значительной мере зависят от степени синхронизации и гармонизации правовой нормы и правового отношения.

4. Норма права в своей гипотезе указывает на условия возникновения правоотношения, в диспозиции – на права и обязанности его субъектов, в санкции – на возможные отрицательные последствия в случае нарушения данной нормы и возникшего на ее основе правоотношения. Норма права содержит в себе модель реального общественного отношения, а значит, и правоотношения как его юридической формы.

В литературе сложились две концепции взаимосвязи нормы права и правоотношения. Согласно первой из них, разделяемой большинством теоретиков, правовое отношение есть результат регулирующего воздействия правовой нормы на общественное отношение. Последовательность здесь такая: норма права – фактическое отношение – правоотношение. Согласно второй, правоотношения есть не результат, а средство регулирования общественных отношений (Ю.К. Толстой). Последовательность в этом случае уже иная: норма права – правоотношение – общественное отношение.

То есть сначала на основе той или иной нормы права складывается правоотношение и только затем оно направляется на регулирование

соответствующего отношения. Думается, ближе к истине первая точка зрения, точнее отражающая реальность. Однако в обоих случаях ясно одно: нельзя понять сущность правоотношения вне связи с правовой нормой и наоборот.

Предпосылки возникновения правоотношений.

Правовые отношения в любом их проявлении могут возникать и функционировать лишь при определенных предпосылках. Все эти причины возникновения правоотношения можно классифицировать следующим образом:

1. Общие причины:

а) наличие не менее двух субъектов правового отношения,

б) наличие соответствующих интересов, потребностей людей, по влиянием которых они вступают в разнообразные правовые отношения. При этом различаются материальные и духовные потребности.

2. Формально-юридические причины (Специальные):

а) наличие соответствующей правовой нормы, регулирующей правоотношение,

б) наличие у участников правового отношения правосубъектности,

в) наличие юридического факта.

Юридические факты – это определенные жизненные обстоятельства, с которыми правовые нормы связывают возникновение, прекращение, а также изменение правовых отношений. Юридические факты формулируют в гипотезах норм права. Само признание или непризнание права, а также обязанности конкретного субъекта всегда зависит от наличия или отсутствия юридического факта. Важное значение имеет всестороннее изучение, исследование и правильное установление юридических фактов. Именно юридические факты позволяют юристам установить, какое именно правоотношение возникло и какие юридические права и обязанности имеют участники данного правоотношения.

Правовое отношение: понятие и признаки.

Правовое отношение – это такое общественное отношение, в котором стороны связаны между собой взаимными юридическими правами и обязанностями, охраняемыми государством. Правоотношение есть та мера внешней свободы, которая предоставляется его участникам нормами объективного права.

Правовые отношения имеют следующие признаки:

правоотношения возникают, изменяются, а также прекращаются лишь на основании правовых норм;

правовые отношения характеризуются взаимосвязью участников через корреспондирующие субъективные права и юридические обязанности;

для данных отношений обязательным является наличие сознательно-волевого характера;

правовые отношения охраняются государством;

индивидуализированность субъектов правоотношений;

наличие идеологического и общественного характера.

Виды правовых отношений, как правило, различаются:

по своему функциональному назначению;

своей непосредственной принадлежности к отраслям права;

субъектному составу;

характеру выполнения юридических обязанностей;

составу их участников;

длительности.

Так, по принадлежности к отраслям права можно выделить:

государственно-правовые отношения;

гражданско-правовые отношения;

уголовно-правовые отношения и др.

По своему функциональному назначению они делятся:

на регулятивные, которые выражаются в правомерном, положительном поведении субъектов правоотношений;

охранительные, которые возникают по причине неправомерного поведения субъектов правоотношений и направлены на охрану установленных законом прав и обязанностей участников правоотношений.

По субъектному составу правовые отношения делят:

на абсолютные, в которых точно определена лишь одна сторона – носитель субъективного права, а все остальные – носители юридических обязанностей;

относительные, в которых точно и поименно определены все участники.

По характеру выполнения юридических обязанностей можно разделить правовые отношения:

на активные, а именно те, в которых обязанность состоит в исполнении активных действий;

пассивные, а именно те, в которых обязанность проявляется в воздержании от совершения некоторых деяний.

По длительности можно выделить:

кратковременные правовые отношения;

длительные правовые отношения.

Одним из наиболее простых и распространенных критериев является классификация правоотношений в зависимости от отраслевой принадлежности норм, на основе которых они возникают, изменяются или прекращаются. Но также широко распространена классификация правоотношений в зависимости от количества участвующих в них сторон и способа распределения между ними прав и обязанностей. По данному критерию различают правоотношения:

односторонние;

двусторонние;

многосторонние.

Главная отличительная особенность односторонних правоотношений состоит в том, что каждая из двух участвующих в них сторон обладает по отношению к другой или только правом, или только обязанностью. Самым наглядным примером может служить договор дарения. Характерным признаком двустороннего правоотношения можно считать наличие у каждой из двух участвующих сторон взаимных прав и обязанностей.

Специфической особенностью многостороннего правоотношения является участие в нем трех или более сторон, а также наличие у каждой из них прав и обязанностей по отношению друг к другу. В таком правоотношении субъективному праву одной стороны будет соответствовать юридическая обязанность другой стороны. Примером можно считать любую гражданско-правовую сделку, в которой, помимо двух сторон, участвует посредник.

Понятие и соотношение правопорядка и общественного порядка.

Правопорядок - это система общественных отношений, которая устанавливается в результате точного и полного осуществления предписаний правовых норм всеми субъектами права. Правопорядок составляет реальную основу современной цивилизованной жизни общества. В условиях стабильного правопорядка эффективно функционирует экономика, достигается гармония в действиях законодательной, исполнительной и судебной властей, активно осуществляется деятельность различных общественных и частных организаций, реально гарантируется свободное развитие человека, максимально удовлетворяются его материальные и духовные потребности. В формировании правового порядка участвуют все элементы механизма правового регулирования общественных отношений. Их причинно-следственная связь составляёт основу правовой жизни общества, которая и приводит, в конечном счете, к установлению правового порядка. 1.Нормы права - это нормативная предпосылка правопорядка, первичное звено механизма правового регулирования, моделирующее идеальный правопорядок. 2.Правоотношения - элемент механизма правового регулирования, обеспечивающий переход от идеального, предполагаемого законодателем правопорядка к установлению конкретного возможного или должного поведения участников общественных отношений, предусмотренного правовыми нормами. На этом этапе к механизму правового регулирования подключается законность, призванная! гарантировать возможное и должное поведение субъектов правоотношений. 3.Акты реализации юридических прав и обязанностей являются завершающей предпосылкой правопорядка. В условиях режима законности права и обязанности участников правоотношений реально воплощаются в их поведении, достигают своей цели и, таким образом, переходят в ту систему общественных отношений, которые и образуют правовой порядок. Содержание правопорядка составляет правомерное поведение субъектов, то есть такое поведение, которое урегулировано нормами права и достигло целей правового регулирования. Структура правопорядка - это единство и одновременное разделение урегулированной правом системы общественных отношений в соответствии с особенностями их отраслевого содержания. Правопорядок есть реализованная система права. Он включает конституционные, административные, финансовые, земельные, семейные и другие виды общественных отношений, урегулированные нормами соответствующих отраслей права. В структурном отношении правопорядок отражает реализованные элементы системы права. В этой связи в структуре правопорядка выделяются не только отраслевые, но и более дробные группы отношений, которые урегулированы подотраслями и институтами права. Особенность правопорядка как специфической системы общественных отношений выражается в том, что складывается он только на основе правовых норм и в силу этого охраняется государством. Правопорядок является лишь элементом общей системы, общественных отношений складывающейся под воздействием нормативного регулирования. Это часть общественного порядка. Общественный порядок представляет собой всю совокупную систему общественных отношений, которая складывается в результате реализации социальных норм: норм права, норм морали, норм общественных организаций, норм не правовых обычаев, традиций и ритуалов. В правовом государстве все элементы общественного порядка взаимодействуют между собой и находятся под его защитой. Общественный правопорядок охраняется специальными государственно-правовыми мерами. Другие элементы общественного порядка обеспечиваются своими средствами воздействия: моральными, собственно общественными, естественными навыками и привычками, силой традиции. В субсистеме отношений, образующих общественный порядок, основным связующим звеном выступает правопорядок, поскольку он в той или иной мере отражает наиболее существенные черты нормативного регулирования в целом.

Особенности правопорядка:

1) запланирован в нормах права;

2) возникает в результате реализации норм права;

3) обеспечивается государством;

4) создает условия для организованности общественных отношений, создает условия для такой жизни, делает человека более свободным;

5) выступает итогом законности.

Соотношение правопорядка с общественным порядком:

1) они не совпадают по своему происхождению, ОП возникает вместе со становлением общества, ПП - когда возникает право, публичная власть, государство;

2) разная нормативная основа: ПП основывается на праве, ОП – на соблюдении всех социальных норм;

3) по-разному обеспечиваются: ПП – особым аппаратом принуждения, ОП – общественным мнением, негосударственными средствами воздействия;

4) при их нарушении возникают разные последствия: ПП – применяются юридические санкции, ОП – меры морального характера;

5) ОП шире по объему, содержанию, элементному составу шире ПП.

Способы и объём толкования правовых норм.

Способ толкования правовых норм – это совокупность однородных приемов, а также средств толкования, которые направлены на установление содержания правовых норм и уяснение выраженной в них воли законодателя для практической реализации правовых норм.

Главными способами толкования считают следующие:

грамматический;

систематический;

историко-политический;

логический;

специально-юридический;

телеологический;

функциональный.

Все эти способы действуют в тесной взаимосвязи, дополняют друг друга.

Грамматический (языковой, текстовый) способ толкования состоит в уяснении смысла правовых норм на основе анализа текста нормативно-правового акта. При его использовании определяют значение отдельных понятий (например, «конституционный строй», «правосубъектность», «правопорядок» и т. д.) и оценочных понятий («существенный вред», «если необходимо», «если целесообразно» и т. п.). С помощью этого способа проводят синтаксический или стилистический анализ текста нормативно-правовых актов.

Систематический способ толкования состоит в уяснении содержания и смысла правовых норм в их взаимосвязи с иными нормами. При этом учитывается их место и роль в законном нормативном акте, отрасли, праве в целом. Таким образом, чтобы узнать действительное содержание правовых норм, нужно установить их логическую связь с другими нормами, прежде всего теми, которые являются близкими по содержанию толкуемым и характеризующим ее. Данный способ толкования также способствует выявлению юридических коллизий.

Историко-политический способ толкования учитывает при уяснении смысла правовой нормы историческую и политическую обстановку, в которой она принималась, задачи и цели, которые ставил законодатель при ее издании. Большое значение в историческом толковании имеют альтернативные проекты, вносимые поправки, публикации в печати при обсуждении проекта, протоколы заседаний законодательного органа и т. д. Они становятся источниками, из которых можно почерпнуть информацию об обстановке, а также причинах, которые вызвали принятие нормативного акта.

Историко-политический способ используют в тех случаях, когда толкованию подвергается нормативно-правовой акт, действующий в течение длительного времени.

Логический способ толкования применяется с использованием правил формальной логики для уяснения смысла, а также содержания нормы права, ее соотношения с иными нормами, устранения неясностей, возникших при грамматическом толковании норм права.

При этом применяются разные логические приемы: логический анализ понятий, доведения до абсурда, выводы по аналогии и т. д. Как и при грамматическом толковании, юристы используют материал самой правовой нормы, не выходя за пределы текста закона.

Телеологический (целевой) способ – это уяснение целей издания нормативно-правового акта и с позиций выявленных целей уяснение смысла нормы права, толкование недостаточно ясных, нечетких предписаний нормативно-правового акта. Функциональный способ толкования основан на необходимости учета в процессе уяснения смысла нормы определенных условий и факторов, в которых действует и применяется конкретная норма права.

По объему толкование норм права разделяют:

на буквальное;

расширенное;

ограниченное.

Буквальное толкование – наиболее типичный и часто встречающийся вид толкования, когда «дух» и «буква» закона совпадают, т.е. словесное выражение нормы права и ее действительный смысл идентичны.

При расширительном толковании действительный смысл и содержание правовой нормы шире, чем ее словесное выражение. Например, законодатель часто использует термин «закон» (судьи независимы и подчиняются только закону). Но истинный смысл слова «закон» состоит в том, что в этом случае имеются в виду все нормативно-правовые акты, а не только акты высших органов власти.

Ограничительное толкование применимо в тех случаях, когда действительный смысл нормы права уже, чем ее словесное выражение. Например, в норме права записано: «Все совершеннолетние дети обязаны содержать нетрудоспособных родителей». Однако не все дети обязаны это делать. От этой обязанности освобождаются нетрудоспособные дети, а также дети, которых родители не содержали и не воспитывали. В данном случае сужается круг субъектов, подпадающих под действие правового предписания.

Акты официального толкования норм права, их особенности и виды.

Акты официального толкования норм права (интерпретационные акты) - акты-документы, которые содержат конкретизирующие нормативные предписания, выражающие разъяснение юридических норм.

Специфика их такова:

1) Акт толкования не устанавливает новых норм права, не отменяет и не изменяет действующих юридических норм.

2) Акты толкования - это разновидность правовых актов.

3) Акт толкования имеет практическое значение лишь в связи с разъясняемой нормой права. Без разъясняемых норм акты толкования применяться не могут. Они имеют обязательную силу и значение только в течение срока действия.

4) Акты толкования носят вспомогательный характер.

5) Акты толкования - всегда подзаконные акты, ибо их содержание не может выходить за рамки толкуемой нормы.

6) Акты толкования издаются специально уполномоченными субъектами.

7) Акты толкования не должны браться в качестве единственной юридической основы решения дел. Субъект, решающий дело, прежде всего, обязан ссылаться на правовую норму.

8) Акты толкования содержат указания на то, как следует понимать и применять действующие нормы. Акты толкования содержат конкретизацию обстоятельств, относящихся к гипотезе, диспозиции либо санкции толкуемой правовой нормы.

9) Акты официального толкования правовых норм обладают государственной обязательностью, что обусловлено наличием у издающих их органов контрольно-надзорных полномочий.

10) Акты официального толкования специально адресуются органам, применяющим право, а не субъектам, действия которых непосредственно регулируются нормой.

11) Акты толкования имеют внешнюю форму выражения.

Правоприменительные акты играют подчиненную по отношению к актам толкования роль. Акты В правоприменительной деятельности приходится руководствоваться в том числе и актами толкования права. Различие между этими актами состоит в том, что акты применения осуществляют индивидуальное регулирование, а акты толкования призваны лишь объяснять, разъяснять содержание, характер и направленность требований нормативного акта.

Юридическая природа актов толкования высших судебных инстанций. Действующее законодательство наделяет Верховный Суд и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации правом на основе обобщения судебной практики дачи обязательных для нижестоящих судов разъяснений. Подобные разъяснения обладают государственной обязательностью, авторитетом высшего судебного органа и оказывают непосредственное регулирующее воздействие на всю судебную практику. Их несоблюдение влечет отмену судебных актов, вынесенных без учета положений, содержащихся в разъяснениях. Они оказывают существенное воздействие на совершенствование всей системы законодательства и учитываются правотворческими органами при обновлении законодательства.

Вырабатываемые Пленумом Верховного Суда в его разъяснениях правила понимания и применения права в науке права именуются правоположениями. Это особые формы выражения правосознания, находящегося на стыке теории права и практики. Следователи, судьи и другие правоприменители в своей работе всегда учитывают разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, а также пленумов судов республик в составе РФ по вопросам применения норм материального и процессуального права. Это помогает правильному решению юридического дела. Однако такие акты источником права не являются.

Действующее законодательство наделяет Верховный Суд и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации правом на основе обобщения судебной практики дачи обязательных для нижестоящих судов разъяснений. Подобные разъяснения обладают государственной обязательностью, авторитетом высшего судебного органа и оказывают непосредственное регулирующее воздействие на всю судебную практику. Их несоблюдение влечет отмену судебных актов, вынесенных без учета положений, содержащихся в разъяснениях. Они оказывают существенное воздействие на совершенствование всей системы законодательства и учитываются правотворческими органами при обновлении законодательства.

Толкование норм права: понятие и виды по субъектам.

Для начала следует отметить, что толкование норм права - это сложный волевой процесс, который направлен на установление точного смысла, содержащегося в норме права, предписании, и обнародование его для всеобщего сведения.

Как видно из изложенного выше определения, процесс толкования норм права состоит из двух частей:

1. Сначала толкующий субъект (интерпретатор) уясняет содержание правовой нормы лично для себя; толкование-уяснение.

2. Далее толкующий субъект разъясняет смысл и содержание правового предписания всем заинтересованным лицам; толкование-разъяснение.

Вообще, первая стадия толкования — это уяснение, которое выступает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права. Данный процесс не имеет внешних форм выражения и всегда предшествует толкованию-разъяснению. Вторая стадия толкования — это разъяснение, которое объективирует результаты толкования-уяснения. Данный процесс находит внешнее выражение в письменной либо в устной форме.

Уяснение и разъяснение представляют собой две диалектически взаимосвязанные стороны процесса толкования. Толкование права носит как объективные, так и субъективные причины. Деятельность государственных органов, общественных организаций и отдельных лиц по разъяснению норм права — это вторая, оборотная сторона процесса толкования.

В зависимости от юридических последствий, к которым приводит толкование-разъяснение, различаются следующие виды толкования норм права:

1. Официальное толкование — дается уполномоченным на то субъектом и закрепляется в специальном акте. Кроме того, официальное толкование имеет обязательное значение для других субъектов. Такой вид толкования вызывает юридические последствия, ориентирует правоприменителей на однозначное понимание правовых норм и их единообразное применение.

В рамках официального толкования различаются два его основных вида: нормативное и казуальное толкование:

а) нормативное толкование — это общее толкование, которое не ведет к созданию новых правовых норм, а только лишь разъясняет смысл уже действующих. Кроме того, нормативное толкование является общеобязательным, относится к неограниченному числу случаев и распространяется на обширный круг субъектов правовых отношений. Нормативные разъяснения не имеют самостоятельного значения, они полностью разделяют судьбу толкуемой правовой нормы.

В свою очередь официальное нормативное толкование разделяется на два вида:

• аутентичное толкование (авторское) — это такой вид толкования, при котором разъяснение смысла применяемых правовых норм исходит от самого государственного органа, принявшего данные нормы права. Субъектами аутентичного толкования могут быть все правотворческие органы;

• легальное толкование (разрешенное, делегированное) — это такой вид толкования, при котором разъяснение осуществляется теми субъектами правовых отношений, которым это поручено, разрешено, т. е. субъектами, которые не являются правотворческими органами. Примером субъекта, осуществляющего легальное толкование, является Верховный Суд Российской Федерации;

б) казуальное толкование — это индивидуальное толкование, которое не имеет общеобязательного значения и применяется к конкретному случаю. Результаты казуального толкования имеют обязательную силу только для рассматриваемого дела и не имеют значения при рассмотрении других юридических дел.

2. Неофициальное толкование — это такой вид толкования правовых норм, который осуществляется субъектами, не имеющими официального статуса, т. е. не обладающими по долгу службы полномочиями толковать нормы права. Такие субъекты осуществляют разъяснение правовых норм в форме рекомендаций и советов, которые не имеют юридически обязательного значения и лишены властной юридической силы, не влекут юридических последствий.

В рамках неофициального толкования различаются три его основных вида:

а) обыденное толкование — может осуществляться любым гражданином и проявляется в ходе всенародного обсуждения каких-либо нормативных актов, референдума;

б) профессиональное толкование — исходит от субъектов, сведущих в правовых вопросах, профессионалов, специалистов в области права. Субъектами такого толкования являются адвокаты, судьи, прокуроры;

в) доктринальное (научное) толкование — дается специальными научно-исследовательскими учреждениями, отдельными учеными в статьях, монографиях, комментариях, на лекциях, на конференциях и т. п. Юридическое значение результатов доктринального толкования правовых норм определяется степенью убедительности и авторитетности субъектов толкования.

Механизм правового регулирования: понятие, элементы, стадии.

Правовое регулирование происходит посредством особой совокупности правовых средств, составляющих механизм правового регулирования, поэтому этот процесс представляет собой сложное взаимодействие системы взаимосвязанных элементов.

В качестве элементов системы правового регулирования выступают нормы права, юридические факты, акты применения права.

Исследуя механизм правового регулирования, С.С. Алексеев выделяет три стадии его процесса:

- регламентированность общественных отношений, нуждающихся в правовом опосредствовании;

- действие норм, в результате которых возникают или изменяются правовые отношения;

- реализация субъективных прав и юридических обязанностей, при которой правовое регулирование достигает своей цели, воплощается в поведении конкретных лиц.

При этом все элементы, встречаясь в правовом отношении, приобретают свое реальное выражение и из теоретических абстракций превращаются в позитивные поведенческие акты субъектов права.

Юридическая норма является первым необходимым элементом правового регулирования, а ее издание — первой стадией этого процесса. Пока норму права не выведет из состояния статики (существования) определенный юридический факт, она так и остается на бумаге. Правовое отношение и его возникновение на основе имеющихся у сторон субъективных прав и юридических обязанностей, закрепляемых нормами права, выступает, соответственно, вторым элементом и второй стадией правового регулирования.

Третьей стадией является реализация имеющихся прав и обязанностей в фактических действиях субъектов правоотношения, а элементом — соответствующий правореализаторский акт.

Таким образом, механизм правового регулирования можно определить как взятую в единстве систему правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных актов и др.), при помощи которых обеспечивается результативное правовое воздействие права на общественные отношения в соответствии с поставленными перед ним целями.

Соотношение правовой системы и системы права.

Под правовой системой понимают совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств регулирующих общественные отношения, а так же характерный уровень развития той или иной стороны.

Правовая система это комплексное образование, которая охватывает собой все правовые явления. В правовой системе выделяют следующие основные элементы: система права, система законодательства, правовые отношения, правовую политику, правовую культуру, правосознание, правовые понятия, принципы и символы, правовые институты и правовые учреждения, которые осуществляют правовую политику, занимаются правотворческой и правоприменительной деятельностью, юридической практикой…

Анализ структуры правовой системы позволяет выделить следующие различия между ней и системой права: 1) Они соотносятся как целое и часть, поскольку система права является составной частью правовой системы 2) Они различаются по объему, правовая система более широкое понятие, чес система права.

Предмет и метод правового регулирования как основания деления права на отрасли.

В рамках теории государства и права в основу деления права на отрасли и институты положены два основных критерия:

1) предмет правового регулирования;

2) метод правового регулирования.

Итак, под предметом правового регулирования понимается совокупность общественных отношений, регулируемых конкретной правовой отраслью. Иными словами, предмет правового регулирования — это то, что регулирует право, т. е. конкретные интересы конкретной группы лиц в конкретных жизненных условиях.

В структуру предмета правового регулирования входят следующие элементы:

а) субъекты правовых отношений. Субъекты в свою очередь могут быть индивидуальными и коллективными;

б) поведение указанных субъектов, их поступки, действия;

в) объекты (предметы, явления) окружающего мира;

г) социальные факты (события, обстоятельства).

Иными словами, предмет правового регулирования — это та сфера общественной жизни, на которую распространяется право и которая находится под его юрисдикцией. Подобные общие рамки называют правовым (юридическим) полем.

Под методом правового регулирования понимается совокупность приемов, средств и способов, с помощью которых право регулирует предмет правового регулирования. Иными словами, метод правового регулирования — это то, как право осуществляет свою регулятивную роль. Таким образом, метод правового регулирования включает в себя все средства воздействия права на общественные отношения.

В структуру метода любой конкретной отрасли права входят следующие элементы:

а) установление границ регулируемых общественных отношений;

б) издание нормативных актов, которые устанавливают права и обязанности субъектов правовых отношений, предписания о должном и возможном их поведении;

в) наделение участников общественных отношений (граждан и юридических лиц) правосубъектностью: право- и дееспособностью;

г) определение мер ответственности на случай нарушения установленных правовых предписаний.

В рамках теории государства и права существует множество различных методов правового регулирования, а также их сочетание. Однако целесообразно выделить следующие девять основных методов правового регулирования:

1. Императивный метод — это властное предписание, веление государства. Данный метод правового регулирования, к примеру, присущ уголовной отрасли права.

2. Диспозитивный метод — это известная альтернатива, возможность выбора вариантов поведения в рамках закона. Данный метод характеризует гражданскую отрасль права.

3. Метод дозволений, обязываний и запретов — это строгая направленность поведения субъектов правовых отношений, которая определяется законом. Данный метод является комплексным и сочетает в себе несколько средств и приемов правового регулирования, он характерен практически для всех отраслей права.

4. Субординация и властный приказ — это метод, который подразумевает под собой исполнительскую дисциплину, строгую подчиненность, обязательность решений и распоряжений вышестоящих звеньев государственного аппарата для нижестоящих звеньев. Данный метод правового регулирования характерен для административного права.

5. Метод поощрений — это совокупность правовых средств, составляющих премиальную систему. Данный метод правового регулирования характерен для трудовой отрасли.

6. Метод автономии и равенства сторон — подразумевает под собой равное процессуальное положение участников судебного разбирательства, их самостоятельность. Данный метод правового регулирования характерен в целом для всех отраслей процессуального права.

7. Рекомендательный метод — это совокупность правовых разрешений, содействия и организационной помощи. Данный метод правового регулирования выражается в издании различного рода рекомендательных актов, советов, он характерен для сельскохозяйственного права.

8. Метод убеждения и принуждения — данный метод характерен практически для всех отраслей права.

9. Индивидуальный метод — подразумевает под собой установление самостоятельной юридической деятельности конкретного рода субъектов правовых отношений в рамках закона. Данный метод правового регулирования выражается в принятии ненормативных актов, заключении договоров, соглашений, сделок и т. д., он характерен для предпринимательского, торгового и других отраслей права.

Предмет правового регулирования является материальным критерием разграничения правовых норм по отраслям и институтам, он имеет объективное содержание, не зависит от воли законодателя. Метод же правового регулирования является производным от предмета отрасли права. Метод отрасли права — это юридический критерий разграничения правовых норм, он прежде всего зависит от воли законодателя. В этом и заключается субъективность метода, отличающая его от объективного предмета.

Следует помнить, что право в общем виде регулирует не все, а лишь какую-то большую часть общественных отношений, а именно — те общественные отношения, которые объективно нуждаются в правовом опосредовании, которые поддаются внешнему контролю. В результате попадания в рамки правового (юридического) поля данные общественные отношения становятся правовыми. Если бы основанием деления права на отрасли и институты являлся только лишь предмет правового регулирования, то отраслей права оказалось бы слишком много. Для разграничения необходим также и метод правового регулирования.

Частное и публичное право.

Деление на частное и публичное право в разных формах имеется во всех развитых правовых системах.

Деление на частное и публичное право – это разделение на группы, которые систематизируют правовые нормы, служащие для обеспечения общезначимых (публичных) интересов, т. е. интересов государства и общества в целом (конституционное, административное, уголовное, процессуальное, финансовое, военное право), и правовые нормы, которые защищают интересы частных лиц (гражданское, семейное, трудовое право и т. д.).

Публичное право непосредственно связано с публичной властью, которой обладает государство.

Частное право призвано обслуживать прежде всего потребности частных лиц (физических или юридических), которые имеют властные полномочия и выступают как свободные и равноправные собственники. Частное право связывают главным образом с появлением и развитием института частной собственности и отношениями, которые возникают на его основе. Частное право развивалось исторически одновременно с частной собственностью.

Систематизация частноправовых норм реализуется при использовании следующих способов:

институционального (наставнического);

пандектного (свободного, совокупного).

Соотношение частного и публичного права:

1) частное право – это совокупность правовых норм, которые регулируют и охраняют интересы частных собственников свободных субъектов рынка, а также их отношения в процессе производства и обмена. В то же время публичное право составляют нормы, закрепляющие и регулирующие порядок работы органов государственной власти и управления, формирования и работы парламентов, иных государственных учреждений, осуществления правосудия, борьбу с посягательствами на действующий порядок;

2) частное право не может осуществляться без публичного, так как последнее служит для охраны и защиты первого;

3) частное право в своей реализации опирается на публичное. В общей правовой системе публичное и частное право тесно взаимосвязаны, и их разграничение до какой-то степени является условным.

Частное право является правом лично-свободным. В своих границах субъект может реализовывать его в произвольном направлении. Частноправовая мотивация имеет только известный предел действию иных мотивов (альтруистических, эгоистических и пр.). Иначе публично-правовая мотивация самостоятельно указывает на направление, в котором право осуществляется и исключает действие иных мотивов.

Основная функция частного права состоит в распределении материальных и иных благ, в фиксировании их за конкретными субъектами.

Основная функция публичного права состоит в регуляции отношений между людьми велениями, которые исходят от единственного центра, каким является государственная власть.

Мировая юридическая практика показывает, что частное и публичное право как правовые институты играют позитивную роль в поддержании рационального баланса социальных интересов, более гибком взаимодействии динамично развивающихся общественных отношений, защите и осуществлении прав и свобод человека и гражданина.

Частное право является основой предпринимательства, рыночной экономики. При этом современное частное право подразделяется на два вида: договорное и корпоративное.

Частное право – это главным образом «рыночное право», играет важную роль в создании единого правового пространства, а публичное право реализует воздействие на интересы государственные и межгосударственные.

Соотношение системы права и системы законодательства.

Система права - это объективное правовое явление, которое формируется на основе общих закономерностей общественной жизни. Являясь отражением реально существующей системы общественных отношений, система права строится не по произвольному усмотрению людей, а на основе объективной действительности.

С одной стороны, нормы права - это продукт субъективной, сознательно-волевой деятельности правотворческих органов. С другой стороны, нормы права становятся естественным элементом системы права лишь в случае объективного отражения потребностей общественной жизни, определяя максимальную меру свободы и справедливости в социальных отношениях. Поэтому нормы права объективно, независимо от воли правотворческого органа, объединяются в относительно самостоятельные группы норм, которые регулируют данные отношения. Правотворческий орган не может по своему усмотрению, произвольно, отнести изданную им норму права к той или иной отрасли права. Если норма издана для регулирования определенного вида общественных отношений, то она объективно входит в ту отрасль права, которая регулирует эти отношения.

Система законодательства строится по иному принципу. В ее формировании значительное место занимает субъективный фактор, обусловленный потребностью правовой практики, необходимостью учитывать изменяющиеся формы человеческого общения.

Функциональную основу человеческой жизни составляют взаимосвязь и взаимозависимость различных по своему содержанию общественных отношений. В определенные сферы человеческой деятельности объективно включаются многие виды и разновидности социальных связей. Не всегда можно обнаружить такую изолированную область общественной жизни, где бы доминировал только один вид общественных отношений, являющийся предметом регулирования одной отрасли права. Отсюда практическая необходимость охватить общим правовым регулированием все многообразие общественных отношений, возникающих в различных сферах человеческой жизнедеятельности (на производстве, в быту, в здравоохранении, в сфере услуг и т.д.).

Законодатель должен учитывать объективные потребности общественной жизни в своей субъективной правотворческой деятельности, однако не волен изменять содержание правовых норм, регулирующих определенный отраслевой вид общественных отношений.

Таковы общие предпосылки соотношения системы права и системы законодательства. В чем же их единство и различие?

Система законодательства - это совокупность источников права, которые являются формой выражения правовых норм. Поэтому право не существует вне законодательства. Они соотносятся как форма и содержание. Именно в законодательстве (источниках права) правовые нормы и их различные структурные образования получают свое реальное выражение, внешнее проявление. В этом смысле система права и система законодательства в целом совпадают.

Вместе с тем они различаются по структурным элементам и по своему содержанию. Как отмечалось выше, первичным элементом системы является норма права, состоящая из гипотезы, диспозиции и санкции. Первичным же элементом системы законодательства является статья нормативно-правового акта, которая не всегда содержит все три структурных элемента правовой нормы. В ней иногда излагаются лишь два элемента - гипотеза и санкция, диспозиция же может содержаться в другой статье данного нормативно-правового акта (отсылочный способ изложения) или в совершенно другом акте (бланкетный способ изложения). Более того, в одном и том же нормативном акте могут содержаться нормы различных отраслей права, которые обеспечиваются санкциями, содержащимися в других нормативных актах (например, законы о собственности, предприятиях и предпринимательской деятельности, народном образовании, местном самоуправлении и другие).

Как видно, один и тот же нормативно-правовой акт может регулировать различные по своему содержанию виды общественных отношений, включая нормы нескольких отраслей права, поэтому у него не может быть единого предмета и метода правового регулирования. Как отмечалось, это объясняется тем, что в реальной жизни возникает потребность урегулировать одним или группой нормативно-правовых актов не один вид общественных отношений, а целую группу разновидовых отношений, действующих в определенной сфере: сельскохозяйственном производстве, транспортном обслуживании, оборонной деятельности государства.

Разнообразие и взаимосвязь социальных отношений, возникающих в различных сферах общественной жизни, необходимость их эффективной организации обусловливают создание в системе законодательства таких структурных элементов, которые не совпадают с системой права. Поэтому отрасли права не всегда соответствуют отраслям законодательства.

Понятие, структурные элементы системы права. Отрасль и институт права: понятие, виды, общая характеристика.

Система права – это нормативное образование, включающее в себя нормы права, правовые институты и отрасли права, которые тесно взаимодействуют между собой и которые обусловлены системой общественных отношений.

В качестве структурных элементов системы права выступают:

правовые институты;

отдельные юридические нормы;

отрасли права.

Юридическая норма является одним из основных элементов системы права, который выступает как регулятор конкретных видов общественных отношений.

Правового результата можно достигнуть действием не одной правовой нормы, а их совокупностью. Такие совокупности родственных норм называются правовыми институтами.

Первостепенное в объединении правовых норм в правовой институт – это признак однородности сферы регулируемых ими общественных отношений. Например, институт основ статуса человека и гражданина – в конституционном праве, в гражданском – институт собственности и наследия и т. д.

В правовом институте объединяются нормы разнообразных видов с учетом их классификации. В него могут включаться нормы различной юридической силы, различные по территории действия и по иным признакам.

Существуют такие понятия, как отраслевой институт и комплексные институты.

Отраслевой институт формирует нормы одной отрасли права, например институт наследования.

Комплексные институты соединяют нормы разных отраслей права, например институт избирательного права, в который включены нормы административного и конституционного права.

Отрасль права представляет собой совокупность правовых институтов, которые регулируют относительно самостоятельную сферу сходных отношений, например имущественных, брачно-семейных и др.

Отрасль права является крупным подразделением системы права.

Система права формируется из отраслей, а сами отрасли – из подотраслей, институтов и норм права.

Система однородных институтов определенной отрасли права образует подотрасль права, являющуюся уже не институтом, но и не отраслью права. Например, избирательное, авторское, жилищное право являются подотраслями гражданского права; муниципальное – подотраслью административного.

Стадии законотворческого процесса.

Законотворчество - это процесс создания, изменения и отмены нормативно-правовых актов высшей юридической силы. Как особая форма правотворчества, законотворчество отличается: особым ограниченным кругом субъектов - только высшие представительные органы (парламенты) и электорат; процедура принятия законов подробно, детально регламентирована; законотворчество регулирует наиболее важные виды общественных отношений; в результате законотворчества принимаются акты, обладающие высшей юридической силой.

Стадии законотворчества - это имеющие правовые основания, начала и окончания, процессуально урегулированные этапы разработки, принятия и вступления в силу законодательных актов (законов).

В теории законотворчества обычно выделяют следующие стадии законотворческого процесса:

1 Законодательная инициатива.

2 Подготовка законопроекта (деятельность рабочих групп, комиссий: выработка концепции, создание текста, правовая экспертиза, пояснительная записка и т.п.)

3 Обсуждение (выступление в комиссиях и комитетах законодательного органа, заключения, опубликование для обсуждения и т.п.)

4 Принятие закона (внесение на рассмотрение соответствующей палаты, голосование, принятие простым большинством голосов, квалифицированным – 2/3, ¾ - от участвующих в голосовании, от всего состава палаты, тайное, открытое, письменное и т.д.)

5 Подписание закона (председателем палаты, монархом, президентом, иным главой Г – в соответствии с Конституцией, регламентом).

6 Опубликование (обнародование) закона (срок, порядок, источник опубликования – официальная газета, ведомости). Соблюдение этапов законодательного процесса обеспечивает не только появление закона в узком формальном смысле, но и его высокое качественное содержание, его соответствие потребностям законодат-го регулирования.

В теории правотворчества признано, что процесс создания П не носит одномоментного характера, а ''растянут'' во времени.

В связи с этим выделяют 2 этапа законодательного процесса:

1) предпроектный этап – заключается в том, что в обществе выявляется потребность в урегулировании нормами права социальной проблемы;

2) проектный этап, или этап принятия правотворческого решения. Особенность – 1 эта работа осуществляется непосредственно в самом законодательном органе, 2 на данном этапе осуществляется ''творчество права'': создаются, изменяются или отменяются нормы права, происходит интеллектуальная работа над текстом законопроекта.

Правотворчество: понятие, принципы, виды.

Правотворчество — это процесс осуществления юридически значимых действий по подготовке, принятию и опубликованию нормативных правовых актов, которые процессуально оформлены, юридически опосредованы, носят официальный характер.

Принципы правотворчества - основополагающие идеи, руководящие начала, исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или заменой юр. норма, это ориентир для органов, творящих право.

К принципам относится:

- научность (изучение соц-экон, полит ситуаций)

- профессионализм (занимаются данной деятельностью компетентные лица)

- законность (деятельность осуществляется в рамках и на основании Конституции и иных законов)

- демократизм (характеризует степень участия граждан в данном процессе)

- гласность (открытость правотворческого процесса)

-оперативность (своевременное издание нормативных актов)

Виды правотворчества:

- непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума (голосования)

- правотворчество госуд. органов (парламент, правительство)

- правотворчество отдельных должностных лиц (президент, министр)

- правотворчество органов местного самоуправления

- локальное правотворчество (предприятия)

- правотворчество общественных организаций (профсоюзы)

В зависимости от значимости правотворчество разделяют на:

- законотворчество (правотворчество высших представительных органов - парламента)

-делегированное правотворчество (нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, а именно правительства осуществляемая по поручению парламента)

-подзаконное правотворчество (Президент, Пр-во, минис-ва, ведомства, губернаторы).

Правомерное поведение: понятие, виды.

Правомерное поведение - это деяния субъектов, соответствующие нормам права и социально полезным целям.

Признаки:

1) поведение соответствуют нормам права (формальный аспект);

2) поведение социально значимо, не противоречит общественным интересам и целям (содержательный аспект);

3) поведение осознанно (субъективная сторона).

В зависимости от степени социальной значимости подразделяется на:

1) необходимое (служба в армии);

2) желательное (научное, художественное творчество);

3) допустимое (отправление религиозных культов).

В зависимости от мотивов (субъективной стороны) правомерное поведение подразделяются на:

1. Социально-активное - это поведение, которое основано на убеждении в необходимости и целесообразности правомерного поведения. В этом случае субъект действует не из-за поощрения или страха перед наказанием, а на основе высокоразвитого правосознания и правовой культуры. Оно наиболее социально значимо, так как связан с реализацией не только личного, но и общественного интереса, с борьбой за реальное утверждение в жизни принципов права, законности, порядка.

2. Конформистское - это поведение, которое основано на подчинении правовым нормам без их глубокого анализа и всестороннего осознания, как следствие приспособления личности к внешним обстоятельствам.

3. Маргинальное поведение - это поведение, основанное на подчинении правовым нормам, но совершаемое под воздействием властного принуждения и страха перед наказанием.

По уровню социальной активности субъекта:

1. обыденное, которое выражено в ежедневном правомерном поведении субъекта;

2. активное, такое поведение, которое реализуется в осуществлении положительных поступков, но при этом связано и с дополнительными затратами времени, материальных средств, сил и др.;

3. пассивное, которое выражается, как правило, в положительном бездействии, которое связано с добровольным отказом от обладания субъектом прав и свобод, принадлежащих ему по закону.

Юридические факты: понятие, классификация. Фактический состав.

Юридические факты — конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение и прекращение правоотношения.

Классификация юридических фактов

Как правило, юридические факты закрепляются в гипотезе юридической нормы. Видовое разнообразие юридических фактов весьма многообразно, но их классификацию можно построить на основе общих признаков.

В зависимости от воли участников правоотношений юридические факты делятся на действия и события.

Действия — это факты, связанные с волей участников правоотношений. Действия могут быть как правомерными, так и неправомерными (правонарушаюшими).

Правомерные действия — это такие поступки субъектов права, которые совершаются в рамках предписаний действующих норм.

По критерию юридической направленности различаются правомерные действия делятся на:

- юридический акт — это правомерное действие, совершаемое с намерением достичь какого-либо определенного юридически значимого результата, то есть порождающее юридические последствия (сделка, договор, например);

- административные акты чаще всего влекут гражданско-правовые последствия (ордер на занятие жилой площади);

- юридические поступки совершаются без цели юридических последствий, но порождают таковые в силу самого действия (например возникновение юридических прав на авторство).

Имеются и иные виды правомерных действий, различаемые по субъекту (действия граждан, организаций, государства); по отраслевой принадлежности (материально-правовые, процессуальные); по способу совершения (лично, через представителя); по способу выражения и закрепления (молчанием, жестом, документом) и др.

Неправомерные действия — это действия субъектов права, которые не согласуются с требованиями правовых предписаний, прямо им противоречат. Это правонарушения (преступления и проступки), составы которых, по общему правилу, исчерпывающе зафиксированы в соответствующем законодательстве.

Следует отметить, что наряду с неправомерными действиями юридическим фактом может выступать и неправомерное бездействие — поведение субъекта права, которое заключается в неисполнении возложенной на него правовыми предписаниями обязанности.

Неправомерные действия можно классифицировать по степени общественной опасности (преступления, проступки); по субъекту (действия индивидов, организаций); по объекту (против общественного и государственного строя, собственности, управления, личности); по отраслям права (уголовные, административные, гражданские, трудовые), по форме вины (умышленные, неосторожные); по мотиву (хулиганские, корыстные) и др.

События — факты, происхождение которых не связано с волей участников правоотношений (необходимо иметь в виду, что события могут происходить с участием людей, но волей их не вызываются, то есть люди или не хотели подобных результатов, или к возможности его наступления относились безразлично).

Относительные события — события, участие человека в котором проявляется косвенно (проходя мимо дома человек, случайно уронил непотушенную сигарету, дом сгорел) и абсолютное событие — события, вовсе не связанные с деятельностью людей (молния, наводнение, землетрясение и т.п.).

К иным видам юридических фактов-событий относятся:

- в зависимости от повторяемости события — уникальные и повторяющиеся (периодические);

- по протяженности во времени — моментальные (происшествия) и протяженные во времени (явления, процессы);

- по количеству участников — персональные, коллективные, массовые; с определенным и с неопределенным количеством участвующих лиц;

- по характеру наступивших последствий — обратимые, необратимые и др.

Кроме указанных обстоятельств, к юридическим фактам нередко также относят сроки, юридические презумпции, фикции, состояния, преюдиции.

Юридический срок — это такая разновидность юридического факта, которая выражается в определенном временном промежутке, с которым нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений и соответствующих юридических последствий. Особенностью срока является, можно сказать, автоматическое видоизменение правоотношений. Наиболее ярко такой юридический факт проявляется в реализации института истечения сроков давности — обстоятельства, которое заключается в том, что лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки: 2 года после совершения преступления небольшой тяжести (когда максимальное наказание не превышает 2 лет лишения свободы); 6 лет после совершения преступления средней тяжести (соответственно 5 лет); 10 лет после совершения тяжкого преступления (соответственно 10 лет); 15 лет после совершения особо тяжкого преступления (при сроке наказания свыше 10 лет).

Юридическая презумпция — это закрепленное в законодательстве предположение о наличии или отсутствии определенного юридического факта, с которым нормы права связывают наступление юридических последствий.

Следует подчеркнуть, что это предположения не достоверные, а вероятные. Различают несколько видов презумпций:

- фактические — презумпции, основанные на житейском опыте (презумпция мокрой воды, компетентности вышестоящего руководителя и др.);

- легальные (законные) — презумпции, прямо закрепленные в законе.

- общеправовые презумпции распространяют свое действие на всю правовую сферу (истинность и целесообразность действующих правовых актов; знания законов (действующих запретов) всеми субъектами; правосубъектность лиц, вступающих в правоотношения; добропорядочность граждан; недееспособности малолетнего и др.);

- отраслевые, действующие в одной, либо нескольких отраслях права (если та же презумпция невиновности в уголовном праве носит абсолютный характер, то в гражданском праве ее влияние относительно, и более того ничтожно, так как на эту сферу распространяется презумпция виновности (презумпция вины должника) как принцип частного права, который заключается в том, что бремя доказывания своей невиновности, когда наличие вины является необходимым основанием гражданско-правовой ответственности, возлагается на само лицо, допустившее правонарушение);

- межотраслевые (презумпция отцовства; равенства долей имущества каждого из супругов при его разделе).

Юридическая фикция — эго признанное законодателем заведомо неистинное положение, которое вносит формальную определенность в правовое положение лица и тем самым способствует регулированию общественных отношений с его участием.

Правовые фикции известны с древности. Так, перед началом каждой войны в Риме особый чиновник городского управления — фециал отправлялся на границу враждебного государства, объявлял о разрыве отношений и символически демонстрировал это броском копья на неприятельскую территорию. Когда началась война с греческим Эпиром, находящимся в достаточном отдалении от Рима, у юристов возникли проблемы: отправлять фециала опасно, а не исполнить закон — еще опасней из-за неминуемости божественной кары. Ситуацию разрешила срочно созданная правовая фикция. Римлянина эпирского происхождения принудили купить клочок земли в окрестностях города. Этот участок и стал олицетворять Эпир. Фециал исполнил ритуал, и война была объявлена в полном соответствии с законом.

В настоящее время фикции чрезвычайно распространены и выполняют многочисленные вспомогательные функции в сфере правового регулирования: днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу соответствующего решения суда; гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, объявляется судом умершим не раньше, чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий; в случае безвестного отсутствия лица и неизвещения о перемене места жительства повестка относится по последнему адресу, и даже если она вручается уже совершенно новым людям, там проживающим, считается врученной адресату; не является преступлением причинение вреда лицу при отсутствии реального общественно опасного посягательства вследствие добросовестного заблуждения; лицо считается несудимым, если судимость снята или погашена; самолет считается находящимся в полете как только закрываются двери салона, корабль считается в открытом море как только поднят трап; фикцией также является место нахождения юридического лица как условная “привязка” юридического лица к определенной географической точке, произведенная по установленным законом правилам и др.

Юридическое состояние — это длящееся жизненное обстоятельство, служащее основанием для наступления юридических последствий. Это разновидность сложных юридических фактов, характеризующиеся относительной стабильностью и длительным периодом существования, в течение которого они могут неоднократно (в сочетании с другими фактами) вызывать наступление правовых последствий (пол, возраст, здоровье, семейное положение, состояние в трудовом договоре, в заключении, гражданство, родство, профессия, социальная роль и др.).

О важности такой разновидности юридических фактов свидетельствует существование целой системы мониторинга правовых состояний человека — запись актов гражданского состояния (данные о рождении и присвоении имени, отчества и фамилии новорожденному, о заключении брака, его расторжении, об усыновлении, установлении отцовства, о перемене имени, отчества и фамилии, о смерти).

Преюдиция (лат. — не внушающий никаких сомнений, надежный, налагаемый на основании предыдущего решения) —- это юридическое предрешение наличия или отсутствия определенных фактов.

Преюдициальность — это обязанность всех органов, организаций и учреждений принять без проверки и доказательств факты, ранее установленные вступившим в законную силу судебным решением или приговором суда по какому-либо другому делу.

По характеру наступающих последствий юридические факты делятся на:

- правообразующие юридические факты — это разновидность юридических фактов, которые непосредственно вызывают возникновение правоотношений (гражданско-правовые сделки, заключение брака в соответствии с нормами семейного права, совершение преступных действий, вызывающих уголовно-правовые отношения, заключение трудового договора, избрание на должность и др.).

- правоизменяющие юридические факты — это разновидность юридических фактов, которые изменяют правоотношения (перевод на другую работу изменяет содержание трудового правоотношения между сторонами, хотя в целом правоотношение сохраняется; замена лица в обязательстве, присвоение очередного звания военнослужащим, сотрудникам спецслужб, ученого звания научным работникам и т.д.);

- правопрекращающие юридические факты — это разновидность юридических фактов, которые обусловливают прекращение правоотношений либо в результате действий лица по осуществлению субъективного права или исполнению юридической обязанности либо в иных, предусмотренных действующим законодательством случаев (расторжение трудового договора, выплата начисленной страховой суммы).

Может встретиться ситуация, когда все эти три вида фактов порождаются одним актом. Например смерть человека приводит к: возникновению наследственных отношений, к изменению обязательств по долгам, к прекращению семейных, трудовых и иных правоотношений.

По степени определенности юридические факты делятся на:

- определенные юридические факты — это юридические факты, исчерпывающе очерченные в норме права и не требующие какой- либо конкретизации правоприменительными органами (например возраст, наличие трудовых отношений, гражданство, семейное положение и т.п.);

- относительно-определенные юридические факты — это такие фактические обстоятельства, которые не определены с достаточной четкостью в нормах права, и поэтому конкретизируются компетентным органом уже в процессе применения нормы права (бланкетные факты, оценочные факты, факты, признанные юридически значимыми в процессе восполнения пробела).

Бланкетные юридические факты — это такая разновидность относительно-определенных фактов, которые закреплены в гипотезе нормы права не в виде конкретных фактов, а целого круга фактических обстоятельств, любой из которых может приобрести юридическое значение (условием для выплаты страхового вознаграждения может стать любое обстоятельство (страховой случай) из числа фактов, определенных договором страхования).

Оценочные юридические факты — это такая разновидность относительно-определенных фактов, в нормативной модели которых законодатель использует оценочные понятия (“малозначительность”, “исключительный цинизм”, “невозможность совместного проживания” и т.п.).

Факты, признанные юридически значимыми в процессе восполнения пробела — это такая разновидность относительно-определенных фактов, которые становятся таковыми в процессе преодоления пробела компетентным государственным органом (правоприменителем).

Некоторые правоотношения могут возникать, изменяться и прекращаться лишь на основе нескольких юридических фактов. При этом их совокупность может выступать как юридический (фактический) состав. Например пенсионные правоотношения требуют совокупности следующих обстоятельств: соответствующий возраст, трудовой стаж, решение органа социального обеспечения; зачисление в вуз требует общего среднего образования, успешной сдачи экзаменов, приказа ректора с зачислением на первый курс вуза.

Таким образом, фактический (юридический) состав — это совокупность юридических фактов, необходимых для наступления правовых последствий, предусмотренных правовой нормой.

Юридический состав можно рассматривать как систему юридических фактов, и тогда можно говорить об открытой фактической системе (комплексе юридических фактов, который допускает появление элементов, прямо не предусмотренных действующим законодательством, например в силу договора, общих начал и смысла права) или о закрытой фактической системе (комплексе юридических фактов, элементный состав которых установлен исчерпывающе, например состав правонарушения).

Пробелы в праве и способы их преодоления. Аналогия закона и аналогия права.

Пробелом в праве считают полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справедливости.

Важно соблюдать два условия при выявлении пробела в праве:

фактические обстоятельства должны находиться в области правового регулирования;

определенная норма права, которая призвана регулировать конкретные фактические обстоятельства, должна отсутствовать.

Различают объективные и субъективные причины пробелов в праве. Их необходимо своевременно устранять и преодолевать. Устранить пробел можно только с помощью правотворческого процесса через принятие новой нормы права. С помощью правоприменительного процесса можно преодолеть пробел. Хотя в этом случае новых норм права уже не создается, а правоприменителю необходимо каждый раз пополнять отсутствующее нормативное предписание через аналогии права, аналогии закона.

Проблема пробелов в праве разрешается посредством аналогий, что представляет собой процесс выведения умозаключения, чтобы, используя знание, полученное в процессе изучения конкретных объектов, перенести его и полученный опыт на вновь возникший объект правовых отношений, который требует разрешения.

Законодатели рассматривают как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить и урегулировать ситуацию в рамках закона:

1) аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основании правовой нормы, которая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;

2) аналогия права – решение конкретного юридического дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробелов можно применить только в том случае, когда нет конкретной нормы, способной урегулировать похожий случай. Ее не должно быть ни в данной отрасли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т. д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных законах.

Пробелы в праве устраняются, кроме того, при систематизации и рассмотрении правоприменительной практики. Законодательный орган власти, который имеет необходимые полномочия, может принимать нормы права, регулирующие отношения, в которых прежде имел место правовой пробел. Но необходимо заметить, что законодатель не реагирует оперативно на наличие пробелов в праве, поэтому преимущественно и используется аналогия при устранении пробелов.

Таким образом, пробел в праве – это отсутствие в законодательстве юридических норм и институтов, необходимых для решения дела по существу или урегулирования общественного отношения на основании законности и справедливости.

Понятие и основные принципы законности.

Законность – это основная категория юридической науки и практики. Даже самый совершенный закон будет действенным лишь тогда, когда он выполняется, влияет на общественные отношения, поведение и сознание людей, т. е. эффективность права можно охарактеризовать понятием «законность». Законность, таким образом, – это соблюдение всеми субъектами права законов и подзаконных актов.

Формирование гражданского общества потребует качественно нового уровня законности. Законность формулирует общий принцип отношения общества к праву в целом.

Сущность законности состоит в настойчивом и точном, строгом соблюдении, исполнении и применении законов и подзаконных актов, которые действуют на территории государства, всеми субъектами права, а именно гражданами, должностными лицами, государственными и общественными организациями.

Принципы законности – это принципиальные положения правовой жизни общества, которые выражают содержание законности.

К принципам законности относят:

единство законности;

верховенство законности;

связь законности с культурой;

связь законности с целесообразностью;

всеобщность законности;

гарантирование прав и свобод личности;

неотвратимость наказания за нарушение закона.

Единство законности – это понимание и применение нормативных актов, оно должно быть одинаковым на территории всей страны.

Всеобщность законности обозначает равенство всех перед законом независимо от благосостояния, социального положения, национальности и других признаков. Последовательное претворение в жизнь данного принципа реализует и гарантирует права и свободы личности, а также равную ответственность всех перед законом.

Существует взаимосвязь законности с общей культурой населения страны. От культурного уровня общества будет зависеть состояние законности. Законность же опирается на правовые (культурные) законы и правовую культуру. Цивилизованные, культурные законы формируют нормативную базу законности, а правовая культура является условием для создания правовых законов и их качественной реализации.

Связь законности с целесообразностью проявляется в недопустимости отступлений от предписаний законов по соображениям полагаемой целесообразности.

Гарантированность прав и свобод личности проявляется в конституционной обязанности государства защитить права и свободы человека и гражданина.

Гарантиями законности являются условия и средства, которые могут создать прочную основу точной и строгой реализации законов всеми субъектами права.

В систему гарантий законности входят социально-экономические, политические, идеологические, юридические и общественные гарантии.

Верховенство Конституции и закона понимается таким образом, что законы имеют высшую юридическую силу и выступают главным регулятором всех общественных отношений. Иные нормативные акты при этом являются подзаконными и принимаются на основании и во исполнение законов.

Неотвратимость наказания за нарушение закона состоит в том, что каждое правонарушение должно быть раскрыто, а виновные в его совершении обязаны понести соответствующее содеянному наказание.

Гарантии законности: понятие и виды.

Гарантии законности - совокупность объективных условий и субъективных факторов, а также специальных юридических средств, посредством которых обеспечивается режим законности в сфере государственного управления.

Гарантии законности делятся на общие условия обеспечения законности и специальные средства обеспечения законности.

Общие условия обеспечения законности - совокупность экономических, политических, социальных и идеологических условий функционирования системы государственного управления. Их виды: экономические (состояние базисных, экономических отношений, организация и функционирование субъектов экономических отношений), политические (состояние государственной власти, развитие институтов демократии, степень участия населения в политических процессах в обществе), духовно-нравственные (уровень культуры общества, его членов, уровень сознания, в том числе правосознания).

Специальные средства обеспечения законности - совокупность юридических и организационных средств, при помощи которых обеспечивается режим законности в сфере государственного управления.

К юридическим средствам относят: нормативно-правовое регулирование наиболее значимых отношений в сфере государственного управления, совершенствование действующего законодательства с учетом динамики управленческих отношений, средства предупреждения правонарушений в сфере управления, средства пресечения (прекращения) правонарушений в сфере управления, меры правовосстановления (защиты) нарушенных прав в сфере управления, нарушенных в результате правонарушения, меры процессуального обеспечения (юридические процедуры), юридическую ответственность.

К организационным средствам относят: контроль за деятельностью субъектов государственного управления, надзор за деятельностью субъектов государственного управления, обучение, подготовка субъектов государственного управления и др.

Гарантиями законности являются условия и средства, которые могут создать прочную основу точной и строгой реализации законов всеми субъектами права.

В систему гарантий законности входят социально-экономические, политические, идеологические, юридические и общественные гарантии.

Верховенство Конституции и закона понимается таким образом, что законы имеют высшую юридическую силу и выступают главным регулятором всех общественных отношений. Иные нормативные акты при этом являются подзаконными и принимаются на основании и во исполнение законов.

Неотвратимость наказания за нарушение закона состоит в том, что каждое правонарушение должно быть раскрыто, а виновные в его совершении обязаны понести соответствующее содеянному наказание.

Гарантии прав личности: понятие, классификация.

Под гарантиями понимается все то, что способствует обеспечению, реализации прав и законных интересов личности (средства, условия, правовой статус, деятельность и др.) (1). Существует общепринятое деление гарантий прав личности на общие и специальные. К общим относятся социально-экономические, политические, идеологические условия жизни общества. К специальным - собственно юридические (правовые) гарантии.

Юридические (правовые) гарантии - это совокупность правовых норм, определяющих объем прав, свобод и обязанностей граждан, а также устанавливающих способы их охраны от различных нарушений и средства реализации. Юридические гарантии в свою очередь подразделяются на конституционные и отраслевые - т. е. гарантии, существующие в конкретных отраслях права (уголовно-правовые, гражданско-правовые, гражданско-процессуальные и др.).

Все виды гарантий, являясь вполне самостоятельными категориями, тесно взаимодействуют между собой и во многом взаимообусловлены друг другом. Поэтому, хотя и предметом нашего дальнейшего рассмотрения будут в основном уголовно-процессуальные гарантии (являющиеся составной частью юридических) и специфика их проявления в стадии возбуждения уголовного дела, не следует забывать, что на этом этапе судопроизводства действуют и иные гарантии, как юридические, так и общие. Обеспечение юридического статуса личности в обществе определяется всей системой гарантий.

Гарантии уголовного процесса существуют как система, т. е. нечто целое, представляющее собой единство закономерно расположенных и находящихся во взаимной связи частей, что, в тоже время, не препятствует вычленению из этой системы той или иной ее части для проведения более детального рассмотрения или исследования. При осуществлении судопроизводства, в какой-то конкретной ситуации внешне может проявляться действие всего лишь одной гарантии, например, права субъекта уголовного процесса на обжалование решения должностного лица. Но ее реализация невозможна без взаимосвязи с другими гарантиями процесса (принципами, обязанностями должностных лиц и др. ). Поэтому отдельные гарантии могут рассматриваться только в статике. В динамике они существуют лишь как система и только система гарантий может обеспечить соблюдение прав и законных интересов личности и достижение целей уголовного судопроизводства.

Гарантии представляют собой объемное социально-политическое и юридическое явление, которое характеризует, по меньшей мере, три момента: 1) позволяющий раскрыть предметные теоретические знания об объекте их воздействия, получить практические сведения о социальной и правовой политике государства; 2) идеологический, используемый политической властью как средство пропаганды демократических идей внутри страны и за ее пределами. При этом истинное состояние нрав человека и гражданина может существенно отличаться от официально декларируемых властями лозунгов и «обслуживать» национальные, классовые, партийные, групповые и даже личные интересы; 3) практический, признаваемый в качестве инструментария юриспруденции, предпосылки удовлетворения социальных благ личности. Гарантии – это система социально-экономических, политических, нравственных, юридических, организационных предпосылок, условий, средств и способов, создающих равные возможности личности для осуществления своих прав, свобод и интересов.

______

Отсюда и выделение гарантий прав человека и гражданина с позиции системы, включающей в себя гарантии: общие, юридические, организационные. В свою очередь, названные виды гарантий в качестве подсистемы имеют свое содержание и формы выражения. Так, общие гарантии делятся по социальной направленности на материальные, политические, духовные.

Материальные гарантии – это единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иной форм собственности, социальное партнерство между человеком и государством, работником и работодателем, производителем и потребителем.

Политические гарантии – это система народовластия, возможности личности принимать участие в управлении делами государства и общества. В Российской Федерации признаются и гарантируются местное самоуправление, политическое многообразие, право народа России на сохранение и развитие родного языка, а также возможности пользоваться правами человека и основными свободами, защищать свои интересы.

Духовные гарантии – система культурных ценностей, основанных на любви и уважении к Отечеству, вере в добро и справедливость; это общественная сознательность и образованность человека. К числу духовных гарантий относятся: идеологическое многообразие, запреты на монополизацию идеологии, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни, общедоступность и бесплатность основного общего и среднего профессионального образования, свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества.

Юридические гарантии представляют собой систему юридических средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина. I Прежде всего речь идет об обязанности государства обеспечить личнос-. ти право на судебную защиту, все иные способы, не запрещенные зако-I ном, а также право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной, на доступ к правосудию и на компенсацию/Причиненного ущерба. Среди юридических гарантий прав личности следует различать гарантии реализации и гарантии охраны.

Вторую группу юридических гарантий составляют конституционный контроль и надзор; меры защиты и меры ответственности виновных за нарушение прав и свобод личности; процессуальные формы осуществления контроля и надзора; средства предупреждения и профилактики нарушений прав личности и другие правовые средства.

Внутригосударственные гарантии – это система социально-экономических, политических, нравственных и правовых средств и условий, обеспечивающих непосредственную защиту прав человека и гражданина. Они закрепляются прежде всего в Основном Законе страны либо в актах, имеющих конституционное значение. Еще при разработке Устава ООН в докладе одного из подкомитетов конференции в Сан-Фран-: циско отмечалось, что обеспечение и непосредственная защита прав человека и основных свобод являются внутренним делом каждого го- сударства, поэтому существует необходимость «поощрения и развития 1 уважения к нравам человека». Это предложение было принято и записано в Устав ООН (п. 3 ст. 1).

Специальные гарантии – система социально-экономических, политических и юридических факторов и условий, способствующих охране и защите определенных категорий граждан, иных субъектов правовых отношений: депутатов, сотрудников силовых структур, военнослужащих, вузовских работников и т.д. Так, Законом РСФСР «О милиции» предусмотрены гарантии правовой и социальной защиты сотрудников милиции. Согласно статье 24 названного Закона, на деятельность сотрудника милиции, например, распространяются положения о необходимой обороне и крайней необходимости, право на обжалование в суд приказа об увольнении из милиции и т.д. (правовые гарантии), а также право бесплатного пользования всеми видами общественного транспорта городского, пригородного сообщения (кроме такси), а также по- путным транспортом (ч. 1 ст. 32), льготы в оплате жилой площади, коммунальных услуг и топлива (ч. 3 ст. 30) и т.д. (социальные гарантии).

Индивидуальные гарантии – это меры и условия организационного, процедурного, материального, правового и иного характера, обеспечивающие личности реализацию нрава в конкретных жизненных обстоятельствах па основе .чакона. Это события, условия чрезвычайного положения. Например, Закон РСФСР «О чрезвычайном положении» от 17 мая 1991 г. (разд. V) предписывает, что неправомерное применение силы сотрудниками органов внутренних дел и военнослужащими, превышение служебных полномочий, включая нарушение гарантий прав граждан, установленных настоящим Законом, влечет за собой ответственность согласно действующему законодательству.

Систематизация законодательства: понятие, виды.

Систематизация - это обработка, приведение нормативных правовых актов в единую, согласованную систему. Эта деятельность необходима для того, чтобы оперативно находить нужные нормы. Систематизация используется в качестве способа обеспечения субъектов права необходимой и достоверной нормативно-правовой информацией.

Выделяют следующие виды систематизации: инкорпорация, кодификация и консолидация.

Инкорпорация - форма систематизации, в процессе которой нормативные правовые акты подвергаются внешней отработке и объединяются полностью или частично в различные сборники и собрания актов, в том числе с использованием компьютерной техники.

Содержание этих актов не изменяется. Инкорпорация преследует цель внешнего объединения нормативного материала, не ставит задачу устранения противоречии в содержании нормативных актов. Эта задача выполняется в ходе кодификации.

Примером развивающейся инкорпорации являются справочные правовые системы. Так, например, компьютерная Справочная Правовая Система «КонсультантПлюс» содержит правовые акты, которые предварительно подвергаются профессиональной обработке. Юридическая обработка - это выявление взаимосвязей между документами и фиксирование выявленных связей с помощью определенных форм (ссылок, примечаний, справочных сведений), а также создание редакций документов при их изменении. Инкорпорация справочной системы может быть произведена по запросу пользователя с использованием таких оснований, как: тематика, вид документа, дата принятия, ключевые слова и другие.

Кодификация - это вид систематизации, осуществляемый законодательными органами с целью упорядочения правовых норм.

Кодификация используется для целостной регламентации отрасли права, комплексного законодательного регулирования общественных отношений в отдельной области. Кодификация отражает более высокую меру концентрации нормативного материала в той или иной сфере общественных отношений.

Особую важность в выделении кодифицированных актов в особый вид играет устойчивость, сформированность общественных отношений, являющихся предметом правового регулирования кодекса. Можно выделить определенные признаки кодифицированных актов: а) высокая юридическая цельность и внутренняя согласованность кодифицированных актов; б) стабильность и устойчивость, широкий круг регулируемых отношений.

Важным условием кодификации является также подготовленность законодательства для кодификации, определенная степень его разработанности. Это означает, что акты, подлежащие кодификации, должны представлять собой определенную, твердо сложившуюся группу.

Наиболее широко признаваемым условием кодификации является требование к ее предмету, которым может быть группа нормативно-правовых актов, которая представляет собой систему, обладающую свойствами отрасли права.

Таким образом, кодификация не является разновидностью текущего правотворчества. В связи со сказанным кодекс и закон существенно различаются по своему содержанию, роли в правовой системе, порядку формирования норм. Важными условиями для принятия акта в форме кодекса являются следующие: 1) устойчивость, стабильность общественных отношений, составляющих его предмет правового регулирования; 2) сложившееся правовое закрепление данных отношений; 3) отраслевая принадлежность положений нормативных правовых актов, который предполагается положить в основу кодификации.

Консолидация - форма систематизации, в процессе которой ранее изданные нормативные правовые акты по тому или иному вопросу сводятся (объединяются) в единый акт. Эта форма систематизации носит производный комплексный характер. Она может производиться двумя способами. В первом случае консолидация может быть осуществлена законодателем в виде принятия новой редакции какого-либо закона. Консолидация может осуществляться и гражданами в случае внесения ими в текст какого-либо акта изменения, принятые правотворческими органами. В результате этой деятельности появляется консолидированный текст акта.

Отличие актов применения права от нормативно-правовых актов.

Основными отличиями нормативного правового акта от акта применения права являются следующие:

1. если нормативный правовой акт носит общий характер, то акт применения права имеет индивидуальный;

2. нормативный правовой акт призван регулировать определенный вид общественных отношений, в то же время акт применения права регулирует конкретные жизненные отношения;

3. нормативный правовой акт может применяться неоднократно, а акт применения права носит лишь разовый характер;

4. нормативный правовой акт не персонифицируется, он направлен на неопределенное количество лиц, которые оказались в подобных жизненных ситуациях, а акт применения права сориентирован на конкретных лиц, потому что служит для разрешения конкретной ситуации;

5. нормативный правовой акт является нормативной базой правового регулирования и, таким образом, устанавливает, изменяет или отменяет нормы права, а акт применения права осуществляет эти нормы, проводя общеобязательные нормативные установки в область определенных ситуаций;

6. нормативный правовой акт может действовать до тех пор, пока его не отменят, а акт применения права должен прекратить свое действие после его непосредственной реализации;

7. нормативный правовой акт определяет правовые предписания, а акт применения права лишь применяет заключающуюся в нем норму права.

Акты применения права: понятие, признаки, виды. Акты применения права, выносимые органами внутренних дел.

Актом применения норм права, или индивидуальным актом, называют официальный правовой акт, который имеет индивидуальное государственно-властное предписание, вынесенное уполномоченным на то органом по конкретному юридическому делу.

Правоприменительные акты обладают следующими признаками:

они принимаются компетентными органами или должностными лицами в строгом соответствии с законом;

правоприменительные акты обладают государственно-властным характером и охраняются принудительной силой государства;

акты применения права носят индивидуальный характер;

правоприменительные акты имеют установленную законом форму и точное наименование.

Акты применения норм права как документы имеют определенную структуру, состоящую из следующих обязательных элементов

вводной части, которая содержит наименование правоприменительного акта (приказ, постановление, распоряжение, приговор и др.), название органа, должностного лица, издавшего его, время издания, конкретный адрес предприятия;

описательной части, где излагаются фактические обстоятельства дела и перечисляются собранные доказательства; мотивировочной части, обосновывающей принятое решение;

резолютивной части, излагающей содержание принятого решения, а также сведения о порядке его обжалования.

Акты применения права классифицируют на определенные виды по различным основаниям

по форме внешнего выражения;

по субъектам, применяющим нормы права;

по функциональному признаку;

по предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности);

в зависимости от характера общественных отношений и применяемых к ним норм права;

по способу принятия;

по характеру решения;

по юридическому значению;

в зависимости от действия во времени.

По форме внешнего выражения правоприменительные акты можно разделить

на акты-документы (приговоры, указы, решения, постановления, резолюции и др.);

акты-действия (словесные – устные распоряжения начальника и конклюдентные – жесты постового милиционера).

По субъектам, применяющим нормы права, различают

акты представительных органов;

акты исполнительных органов;

акты правоохранительных органов;

акты государственного контроля (налоговой инспекции, таможенного органа и др.);

акты органов местного самоуправления.

По функциональному признаку выделяют:

акты-регламентаторы;

правоприменительные акты.

По предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности) различают

акты конституционно-правовые;

акты административно-правовые;

акты уголовно-правовые;

акты применения материального и процессуального права.

В зависимости от характера общественных отношений и применяемых к ним норм права правоприменительные акты подразделяются

на регулятивные;

охранительные, устанавливающие ответственность за правонарушения (приговор суда).

По способу принятия акты применения права систематизируют

на принятые коллегиально;

принятые единолично.

По характеру решения правоприменительные акты бывают:

запрещающие;

обязывающие;

управомочивающие.

По своему юридическому значению акты применения права подразделяются

на основные;

вспомогательные, содержащие предписания, подготавливающие издание основных актов.

В зависимости от действия во времени различают

акты однократного действия (наложение штрафа);

длящиеся акты (регистрация брака, назначение пенсии и др.).

Правоприменительные акты, издаваемые органами внутренних дел, фиксируют принятое решение, придают ему официальное значение и властный характер. Следовательно, можно дать следующее определение правоприменительного акта издаваемого ОВД.

Правоприменительный акт, издаваемый органом

внутренних дел - это официальный правовой документ, содержащий индивидуальное государственно-властное предписание Органа внутренних дел (следователя), которое выносится в результате разрешения конкретного дела.

Эти акты имеют большое значение в уголовно-

процессуальной деятельности так как выполняя задачи уголовного процесса, они направлены на возникновение, изменение или прекращение уголовно-процессуальных отношений, констатацию наличия или отсутствия материально-правовых отношении являющихся предметом процессуальной деятельности.

В числе правоприменительных актов издаваемых органами внутренних дел можно назвать: постановление о возбуждении уголовного дела, постановление о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительное заключение, постановление о проведении экспертизы и др.

Реализация норм права: понятие, формы.

Правовые нормы существуют для того, чтобы целенаправленно воздействовать на волю и сознание людей, побуждая их вести себя так, как предписывает законодательство, регулировать общественные отношения.

Реализация правовых норм - это такое поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм (правомерное поведение), практическая деятельность людей по осуществлению прав и выполнению обязанностей. Иными словами, это воплощение в поступках людей тех требований, которые в общей форме выражены в нормах права. Реализация норм права есть непосредственный результат правового регулирования, конкретное его проявление.

Реализация права как процесс может быть охарактеризована с объективной и субъективной стороны.

С объективной стороны она представляет собой совершение действий, определенных нормами права.

С субъективной стороны реализация права характеризуется отношением субъекта к правовым требованиям в момент совершения предписанных действий. Субъект может реализовывать право, если он заинтересован в этом, из-за того, что он осознает свой общественный долг или из страха неблагоприятных последствий, а также руководствуясь иными мотивами.

Так как норма права, являющаяся правилом поведения, представляет собой единство гипотезы, диспозиции и санкции, то ее содержание предусматривает два уровня (или способа) реализации:

1.реализация диспозиции в правомерном поведении;

2.реализация санкции через принудительное воздействие на правонарушителя, осуществляемое государственной властью при противоправном поведении субъекта права.

Нормы права по характеру предписываемого ими поведения могут быть: обязывающими, запрещающими и управомочивающими. Очевидно, что они воплощаются в соответствующем поведении.

1. Реализация обязывающих норм — это совершение поступков, предусмотренных диспозицией норм, имеющих положительное содержание и обязательный характер. В случае уклонения от исполнения реализация этой нормы переместится на второй уровень - принудительное привлечение к юридической ответственности.

2. Реализация запрещающих норм - воздержание субъектов от поступков, на которые нормами права наложен запрет — называется соблюдением. Например, воздержание от общественно-опасных действий, наказания за которые предусмотрены санкциями норм. Когда эти нормы в отношении тех или иных субъектов не выполнили своей задачи, вступает в действие второй уровень - реализация санкции нормы.

3. Реализация управомочивающих норм - совершение субъектами по своему усмотрению действий, на которые они управомочены нормами права. Эта форма называется использованием. Например, субъекты права покупают и продают принадлежащие им на праве собственности вещи, используя диспозиции соответствующих норм (например, норм договоров дарения, мены, купли-продажи).

Использование - форма реализации права, которая выражается в осуществлении возможностей, вытекающих из дозволений. Характерная черта данной формы - активное поведение субъектов, причем оно касается субъективных прав на свое собственное активное поведение, на использование предоставленных правом юридических возможностей (использование, например, юридического права распоряжаться объектом собственности, избирательными правами).

Соблюдение - форма реализации, которая выражается в том, что субъекты сообразуют свое поведение с юридическими запретами. Характерная черта данной формы пассивное поведение субъектов: они не совершают действий, запрещенных юридическими нормами, т.е. выполняют возложенные на них пассивные обязанности.

Исполнение - форма реализации, которая выражается в действиях субъектов по осуществлению обязывающего правового предписания. Характерная черта - активное поведение субъектов: они совершают действия, предписанные юридическими нормами, т.е. выполняют возложенные на них обязанности к активному поведению.

Классификация форм реализации в практическом отношении тесно связана с избранием методов обеспечения нормального процесса реализации правовых норм и достижения требуемых законодателем результатов.

Успех или неуспех перевода нормативных требований в реальное поведение людей, в конечном счете, связан с созданием материальной базы, с научно-техническим и ресурсным обеспечением, установлением оптимального образа жизни, созданием благоприятного морально-политического климата, с организационными мерами и т.п. Но также имеет большое значение субъективная сторона процесса осуществления права и средства прямого воздействия на волю и сознание людей.

Если люди решительно отказываются повиноваться предъявленному требованию, то оно никогда не будет осуществлено в их поведении. Поэтому государство использует ряд методов для того, чтобы сформировать у граждан, должностных лиц и коллективных субъектов права потребность, желание и необходимость совершать предусмотренные в нормах права действия.

Применение права как особая форма его реализации. Основные стадии процесса применения норм права.

Применение права – одна из форм государственной деятельности, осуществляемая в специально установленных законом формах государственно-властную, организующую деятельность компетентных органов по реализации норм права в конкретном случае и вынесении индивидуально-правовых актов (актов применения права).

Путем применения права государство продолжает начатый правотворчеством процесс правового регулирования общественных отношений, властно вмешиваясь в разрешение социально значимых для общества и личности индивидуально-конкретных жизненных ситуаций.

Государство в своей деятельности осуществляет две основные функции: а) организацию выполнения предписаний правовых норм, позитивное регулирование посредством индивидуальных актов; б) охрану и защиту права от нарушения.

На этом основании в литературе выделяют две формы применения права: оперативно-исполнительную и правоохранительную.

Оперативно-исполнительная форма применения права – это властная оперативная деятельность государственных органов по реализации предписаний норм права путем создания, изменения или прекращения конкретных правоотношений на основе норм права. Указанная форма деятельности есть основной способ организации исполнения положительных велений права.

Правоохранительная деятельность – это деятельность компетентных органов по охране норм права от каких бы то ни было нарушений. Цель правоохраны – контроль за соответствием деятельности субъектов права юридическим предписаниям, за ее правомерностью, а в случае обнаружения правонарушения – принятия соответствующих мер для восстановления нарушенного правопорядка, применение государственного принуждения к правонарушителям, создание условий, предупреждающих правонарушения.

Применение права как особая форма реализации отличается от соблюдения, исполнения и использования рядом характерных черт.

Во-первых, по своей сущности применение права выступает как организующая властная деятельность государства, посредством которой упорядочивается общественная жизнь путем установления четких организационных начал взаимоотношений между различными субъектами общественных отношений, сосредоточения решения определенных вопросов в руках компетентных органов.

Эта деятельность связана с особыми приемами разрешения жизненных ситуаций, требует профессиональных знаний, навыков. Учитывая это, государство определяет специальных субъектов, наделяя их властными полномочиями для осуществления подобной деятельности. К ним относятся: государственные органы (суд, прокуратура, милиция и т.д.); должностные лица (Президент РФ, глава администрации, прокурор, следователь и т.д.); некоторые общественные организации (товарищеские суды, профсоюзы).

Граждане не являются субъектами правоприменения, поскольку государство не уполномочило их на эту деятельность. Однако это не умаляет роли граждан в правоприменительной деятельности. Нередко по их инициативе осуществляется применение права (например, заявление гражданина о приеме на работу или назначении пенсии и т.д.). Следовательно, применить норму права – это не просто осуществить, реализовать ее. Это властная деятельность компетентного органа, которому государство предоставило полномочия на самостоятельную, творческую реализацию права.

Цель применения права – удовлетворение не личных потребностей правоприменителей и не только потребностей лиц, реализующих права и обязанности, а потребностей и интересов всего общества. Поэтому правоприменительная деятельность обладает повышенной социальной значимостью по сравнению с другими формами реализации права.

Во-вторых, применение права осуществляется всегда в рамках конкретных правовых отношений, получивших в специальной литературе название правоприменительных отношений. Правовое положение участников в подобных правоотношениях различно. Активная и определяющая роль принадлежит субъекту, обладающему в данном конкретном отношении властными полномочиями, он обязан использовать их на удовлетворение не своих собственных интересов, а интересов других участников правового отношения в направлении разрешения конкретной жизненной ситуации. «Оказать содействие, принудить к реализации правовых норм, возложить ответственность в случае нарушения правовых норм и т.п. – такова задача субъектов правоприменения»2.

Субъект правоприменения – это наделенный государством соответствующей компетенцией активный участник правоприменительных отношений, которому принадлежит ведущая роль в развитии и движении этих отношений в направлении разрешения конкретной жизненной ситуации при помощи акта применения права.

В-третьих, правоприменительная деятельность осуществляется в особых, установленных процессуальным законом формах. В силу чего правоприменительный процесс становится целенаправленным, в значительной мере огражденным от влияния случайных факторов и непродуманных решений. Это способствует укреплению законности и правопорядка в обществе, обеспечению защиты интересов личности.

В-четвертых, применение права как самостоятельная форма реализации – сложная, поскольку ее осуществление проявляется в сочетании с иными формами реализации (исполнением, соблюдением, использованием) и во взаимном проникновении друг в друга.

В-пятых, применение права – это не одноактное действие, а определенный процесс, имеющий начало и окончание и состоящий из ряда последовательных стадий реализации права (установление фактических обстоятельств дела, юридической основы дела и т.д.).

В-шестых, применение права сопровождается всегда вынесением индивидуального правового акта (акта применения права), исходящего от субъекта правоприменения.

Необходимость применения права в определенных сферах общественных отношений диктуется природой и характером этих отношений. В частности: а) когда правоотношение не может появиться без властного веления государственного органа или должностного лица (призыв граждан на действительную военную службу, назначение пенсии и т.д.); б) когда возникает спор о праве и стороны сами не могут прийти к согласованному решению (раздел судом имущества) или существует препятствие для реализации субъективных прав и юридических обязанностей; в) когда требуется официально установить наличие или отсутствие конкретных фактов и признать их юридически значимыми. Только в судебном порядке, например, можно признать гражданина умершим или безвестно отсутствующим; г) когда общественное отношение в силу его особой социальной или личной значимости должно пройти контроль со стороны соответствующих органов государства с целью проверки его правильности и законности (регистрация избирательной комиссии кандидата в депутаты, регистрация автотранспорта в органах ГИБДД, нотариальное удостоверение купли-продажи домостроения и т.д.); д) когда совершено правонарушение и лицо привлекается к юридической ответственности.

Основные стадии процесса применения норм права

1. Установление и анализ фактических обстоятельств дела (стадия доказывания);

2. Выбор правовой нормы, по которой надлежит разрешить дело.

3. Проверка юридической силы и толкование выбранной нормы.

4. Вынесение правоприменительного акта (документально-оформительская стадия);

5. Контрольно-исполнительная стадия (реальное исполнение приговора или решения суда по гражданскому делу, доведение их до заинтересованных лиц и органов).

Взаимная ответственность личности и государства.

Отношения между государством и личностью должны осуществляться на основе взаимной ответственности.

В первую очередь, взаимная ответственность личности и государства -это своеобразный способ ограничения политической власти. Он проявляется в установлении государством законодательных ограничений своей активности по отношению к личности, в принятии государством конкретных обязательств, направленных на обеспечение интересов граждан, в наличии реальной ответственности должностных лиц за неисполнение их обязанностей перед обществом и личностью. В свою очередь, свобода личности не может быть абсолютной, поскольку она ограничена и регламентирована правом, интересами и правами других лиц. От каждого человека требуется соблюдение всех правовых предписаний и исполнение его обязанностей перед государством и обществом.

В недемократическом государстве признается только ответственность гражданина перед государством. Оно как бы дарует ему права и свободы и определяет его обязанности. В правовом же государстве, напротив, акцент делается на ответственность государственных органов и должностных лиц перед гражданами за посягательство на их права и свободы. Эта ответственность приобретает реальный характер только при наличии соответствующих нормативных актов, в которых закрепляется процедура привлечения к ней должностных лиц, виновных в нарушении прав и свобод граждан, и устанавливаются санкции за это.

Ответственность государства перед гражданами обеспечивается системой гарантий, к которым относятся:

1) ответственность правительства перед представительными органами власти;

2) дисциплинарная, гражданско-правовая и уголовная ответственность должностных лиц за нарушение прав и свобод граждан;

3) процедура импичмента и др.

Формами контроля со стороны общественности за выполнением обязательств государственных структур могут быть референдумы, опросы, отчеты депутатов перед избирателями и т.д.

На тех же правовых началах строится и ответственность личности перед государством. Личность соглашается на определенные ограничения и обязуется подчиняться общим установлениям государства. Применение государственного принуждения должно носить правовой характер, не нарушать меру свободы личности, соответствовать тяжести совершенного правонарушения.

Виды юридической ответственности по отношению к личности, нарушившей правовые нормы:

— уголовная (применяется только за преступления; никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе, как по приговору суда и в соответствии суголовным, уголовно-процессуальным и уголовно-исполнительным законодательством; меры уголовного наказания — наиболее жесткие формы государственного принуждения, направленные преимущественно на личность виновного, — лишение свободы и т.д.);

—административная (наступает за совершение административного проступка на основе законодательства об административных правонарушениях и выражается, в частности, в таких мерах, как штраф, лишение специального права и т.п.);

— гражданская (наступает за нарушение договорных обязательств имущественного характера или за причинение имущественного внедоговорного вреда. Полное возмещение вреда — основной принцип гражданско-правовой ответственности; возмещение убытков в некоторых случаях дополняется штрафными санкциями, например выплатой неустойки);

— дисциплинарная (применяется за нарушение трудовой, учебной, служебной, воинской дисциплины; для наложения взыскания должны быть затребованы объяснения от нарушителя трудовой дисциплины; налагается администрацией предприятия, учреждения, организации; в отношении же отдельных категорий — дисциплинарными коллегиями; меры дисциплинарной ответственности — выговор, строгий выговор, увольнение и т.д.);

— материальная (наступает за ущерб, причиненный предприятию, учреждению, организации рабочими и служащими при исполнении ими своих трудовых обязанностей).

Правовой статус личности: понятие, структура, виды.

Правовой статус личности – юридически закрепленное положение личности в государстве и обществе. Правовой статус личности представляет собой часть общественного статуса и относится к качеству человека и гражданина.

Говоря о правах и свободах личности, полное и реальное представление о них нельзя будет получить, если не рассмотреть эти явления в составе правового статуса личности. Прежде всего эта категория имеет собирательный, универсальный характер. Она вмещает в себя:

правовой статус гражданина;

правовой статус иностранного гражданина;

правовой статус лица без гражданства;

правовой статус беженца;

правовой статус вынужденного переселенца.

Также в данной категории находят отражение индивидуальные особенности человека и действительное его положение в общей системе многообразных общественных отношений.

Права и свободы составляют базу правового статуса личности, поэтому не могут быть реализованы без других его компонентов (например, без обращающихся к правам юридических обязанностей, без юридической ответственности в некоторых случаях, без правовых гарантий, без правоспособности и дееспособности как основных черт волевого и осмысленного поведения человека).

Категория правового статуса дает возможность увидеть права, свободы, обязанности личности в ее целостном, системном виде, позволяет проводить сравнение статусов, открывает пути для их дальнейшего совершенствования.

Правовой статус личности – это прежде всего правовое положение человека, которое отражает его действительное состояние при взаимодействии с государством и обществом. Классификация правовых статусов личности прежде всего проводится по сфере действия и структуре правовых систем. Различают правовые статусы:

общий, который включает в себя, помимо внутригосударственных, права, свободы, обязанности и гарантии, выработанные международным сообществом и зафиксированные в международно-правовых документах;

конституционный. Данный статус должен обладать устойчивостью, его существование длится до тех пор, пока основные общественные отношения не изменятся в корне и своем большинстве;

отраслевой, который состоит из правомочий и иных компонентов, опосредованных отдельной или комплексной отраслью правовой системы (гражданским, трудовым, административным правом и др.);

родовой. Родовой статус личности выражает специфику правового положения конкретных категорий людей, имеющих какие-нибудь дополнительные субъективные права и обязанности;

индивидуальный статус показывает особенности положения отдельного человека в зависимости от его возраста, профессии, пола, участия в управлении государственными делами и т. п.

Защита общего правового статуса личности предусмотрена как внутренним законодательством, так и международным правом. Его характерным признаком считают стабильность, которая обусловлена особенностями самой человеческой жизни и предполагает установление в обществе нормального правопорядка, разумных и предсказуемых его изменений, способных обеспечивать сохранение генофонда страны, темпы производства материальных, а также духовных ценностей, свободное развитие каждой личности. Как любая основа, на которой образуются новые качества, стабильность конституционного статуса личности зависит от того, как полно она будет соответствовать действительным общественным отношениям.

В структуру понятия правового статуса входят также следующие элементы:

правовые нормы, устанавливающие данный статус;

правосубъектность;

основные права и обязанности;

законные интересы;

гражданство;

юридическая ответственность;

правовые принципы;

правоотношения общего типа.

Соотношение нормы права и статьи нормативного акта. Способы изложения правовых норм.

Важное научное и практическое значение имеет вопрос о соотношении нормы права и статьи нормативного акта. Смешение и отождествление приводит к неправильному понятию о внутренней структуре юридической нормы, к отрицанию ее трехэлементного состава, а также усложняет процесс закрепления права правоохранительными органами.

Норма права – это не что иное, как правило поведения, которое состоит из гипотезы, диспозиции и санкции и относится к содержанию права. При этом статья законодательного акта является внешней формой выражения правовой нормы как средства ее воплощения. Таким образом, содержание юридической нормы может быть фиксировано в статьях закона или иного нормативного акта следующим образом:

структурные элементы правовой нормы располагаются в нескольких статьях разных нормативных актов;

несколько правовых норм включаются в одну статью нормативного акта;

все элементы структуры нормы права излагаются в одной статье нормативного акта;

разные элементы нормы права закрепляются в нескольких статьях одного и того же нормативного акта.

Существует три варианта соотношения нормы права и статьи нормативно-правового акта, или три способа изложения юридических норм в статьях нормативных актов: прямой, отсылочный и бланкетный.

При прямом способе все три элемента нормы права заключаются в статье нормативно-правового акта. Это типичный вариант, при котором норма права и статья закона или другого нормативно-правового акта совпадают. При этом полнота изложения структурных элементов нормы права может быть различной. Таким образом, бывают простой и развернутый способы изложения:

1) при простом способе изложения отсутствуют развернутые определения, а также квалификационные признаки, которые раскрывают содержание элементов правовой нормы ввиду их явной очевидности;

2) при развернутом способе изложения, наоборот, делается акцент на признаки и понятия, с помощью которых раскрывается содержание гипотезы, диспозиции и санкции. Большинство норм уголовного права излагается именно этим способом.

Отсылочным способом пользуются тогда, когда в статье нормативно-правового акта заключаются не все структурные элементы правовой нормы и делается отсылка к другой статье (статьям) этого же нормативного акта. Например, ст. 12, 13, 14 Семейного кодекса РФ имеют условия заключения брака (гипотеза); ст. 10, 11 устанавливают место и порядок заключения брака (диспозиция); ст. 27, 28, 30 говорят об основаниях и последствиях признания брака недействительным (санкция).

Изложение юридической нормы бланкетным способом предполагает обращение не к конкретной статье данного нормативного правового акта, а к другому нормативному акту в целом или части или к определенному виду каких-то нормативных актов, правил. Этот способ популярен при изложении конституционных норм. Например, согласно ч. 2 ст. 65 Конституции РФ принятие в РФ и образование в ее составе нового субъекта осуществляется в порядке, установленном федеральным конституционным законом.

Обычно тексты нормативных правовых актов могут быть примером довольно экономного изложения социальной информации. При этом должно быть взвешено каждое слово и предложение, с тем чтобы вместить максимум содержания в минимум «сигналов».

Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц.

Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъектные пределы своего функционирования.

Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. Согласно ст. 6 Федерального закона "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", "федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу".

Здесь важно учитывать принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, т.е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали до момента вступления его в юридическую силу.

Придание закону обратной силы возможно в двух случаях:

1) если в самом законе об этом сказано;

2) если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность.

Нормативные акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях:

по истечении срока действия акта, на который он был принят;

в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий (косвенная отмена);

на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта (прямая отмена).

Действие нормативного акта в пространстве определяется территорией, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего. Под территорией Российской Федерации понимается ее сухопутное и водное пространство внутри государственных границ, воздушное пространство над ними, недра. К ней относится также территория российских дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами страны.

Действие нормативных актов в пространстве зависит от:

уровня государственного органа, принявшего данный акт;

юридической силы акта.

Нормативные акты распространяют свое действие:

на территорию своей страны (как правило, федеральные конституционные законы, федеральные законы, иные акты высших органов государственной власти и управления);

на территорию субъекта Федерации (акты органов государственной власти и управления субъекта РФ, которые не могут отменять или приостанавливать на своей территории действие законов общефедеральных органов);

на территорию, указанную в самом нормативном акте;

на локальную территорию (предприятия, учреждения, организации).

С вышеизложенными проблемами тесно связано действие акта по кругу лиц. На территории России нормативные акты действуют в отношении всех ее граждан, государственных органов, общественных организаций, иностранцев, лиц без гражданства. Вместе с тем существуют специальные нормативные акты, распространяющиеся только на отдельные категории граждан или должностных лиц (военнослужащих, пенсионеров, милиционеров, студентов, преподавателей, госслужащих, врачей, избирателей, депутатов, судей, прокуроров, ветеранов войны, многодетных матерей и т.д.).

Здесь важно иметь в виду и принцип гражданства, согласно которому граждане России, где бы они ни находились, обязаны соблюдать российские законы. Если гражданин России совершил преступление на территории другого государства, он несет уголовную ответственность по законам России, даже если это деяние не является преступлением в той стране, где он его совершил.

Действие нормативных актов РФ ограничено (в основном в вопросах юридической ответственности) в отношении сотрудников дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей.

Подзаконные нормативные акты: понятие, виды.

Подзаконные акты - это принятые компетентными органами или должностными лицами государства на основании и во исполнение закона правовые акты, содержащие нормы права.

Подзаконные акты призваны конкретизировать и детализировать предписания законов. Характерными признаками подзаконных актов является то, что они

принимаются на основе закона,

принимаются во исполнение закона,

не могут противоречить закону.

Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, базируются на них. Несмотря на то что в нормативном правовом регулировании общественных отношений главное и определяющее место занимает закон, подзаконные акты имеют тоже важнейшее значение в жизни любого общества, играя вспомогательную и детализирующую роль.

Выделяют следующие виды подзаконных актов, расположенные по иерархии.

1. Указы Президента РФ. Обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам, подготавливаются в пределах президентских полномочий, предусмотренных конституционными (ст. 8 - 90 Конституции РФ) и законодательными нормами. Президент, будучи главой государства, принимает акты, которые занимают следующее после законов место. Важная роль отводится указам. Благодаря им глава государства реализует полномочия и элементы своего правового статуса.

В современный период сфера правового регулирования, охватываемая указами, весьма широка. Нормативные указы издаются обычно в случае пробелов в праве. Отдельные, очень малочисленные указы (например, о введении военного, чрезвычайного положения) подлежат утверждению Советом Федерации Федерального Собрания РФ. Акты Президента публикуются в официальных изданиях. Конституционность актов главы государства может быть проверена Конституционным Судом РФ. Ежегодные послания Президента РФ Федеральному Собранию представляют собой официальный документ большой политической значимости, но не содержат норм права и поэтому не носят нормативного характера.

2. Постановления Правительства РФ. Обязательны к исполнению в Российской Федерации. Особенностью актов Правительства является то, что они могут быть приняты на основании и часто во исполнение законов РФ, а также указов Президента РФ. Постановления Правительства РФ подписываются Председателем Правительства РФ и подлежат официальному опубликованию не позднее 15 дней со дня их принятия.

3. Приказы, инструкции, уставы, положения министерств, ведомств, государственных комитетов. Эти акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, регулируют общественные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной структуры. Однако есть среди них и такие, которые имеют общее значение, выходят за рамки конкретного министерства и ведомства, распространяются на широкий круг субъектов. Например, акты Министерства финансов, Министерства внутренних дел, Центрального банка, Министерства РФ по налогам и сборам, Государственного таможенного комитета, Федерального горного и промышленного надзора, Федеральной службы безопасности и т.п.

4. Решения и постановления местных органов государственной власти (например, областных представительных, законодательных структур - Саратовской областной Думы, Астраханского областного Представительного Собрания).

5. Решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления (например, областных глав администраций, губернаторов и пр.).

6. Нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов. Эти акты принимаются в пределах компетенции названных структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, поселков, микрорайонов и т.п.

7. Локальные нормативные акты. Это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации и регулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка).

Закон: понятие, виды. Роль закона в правовом государстве.

Закон — это нормативный правовой акт, который принимается представительным (законодательным) органом государственной власти в особом порядке, обладает высшей юридической силой и регулирует общественные отношения и охраняется государственной властью.

Признаки закона:

1) принимается только органом законодательной власти или референдумом;

2) порядок его подготовки и издания определяется Конституцией России и Регламентами палат Федерального Собрания РФ;

3) в идеале закон должен выражать волю и интересы народа;

4) обладает высшей юридической силой, и все подзаконные акты должны соответствовать ему и ни в чем не противоречить;

5) регулирует наиболее важные, ключевые общественные отношения.

Именно данные признаки и выделяют закон в системе иных нормативных актов и придают ему качество верховенства. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял, причем в строго оговоренном порядке.

Классификация законов может проводиться по различным основаниям:

по их юридической силе (Конституция РФ, федеральный конституционный закон, федеральный закон, закон субъектов Федерации);

по субъектам законотворчества (принятые в результате референдума или законодательным органом);

по предмету правового регулирования (конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.п.);

по сроку действия (постоянные законы и временные);

по характеру (текущие и чрезвычайные);

по сферам действия (общефедеральные и региональные);

по содержанию (экономические, бюджетные, социальные, политические и т.п.);

по степени систематизации (обычные и кодификационные, другими словами, органические - ГК РФ, УК РФ и т.д.);

по значимости содержащихся в них норм (конституционные и обыкновенные);

по объему регулирования (общие и специальные) и т.д.

Нормативно-правовой акт: понятие, признаки, классификация.

Нормативный правовой акт - это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.

Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации.

Нормативный акт занимает особое место в системе правовых актов. Его следует отличать от актов применения и толкования права (подробнее в других главах учебника).

По юридической силе все нормативные акты подразделяются на две большие группы: законы и подзаконные акты.

Виды законов:

1) Конституция (закон законов) - основополагающий учредительный политико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий федеральные органы государственной власти;

2) федеральные конституционные законы - принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Конституцией РФ (например, федеральные конституционные законы об арбитражных судах, о военных судах, о Конституционном Суде РФ, о судебной системе, о референдуме, о Правительстве России и т.п.);

3) федеральные законы - это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ и пр.);

4) законы субъектов Федерации - издаются их представительными органами и действие их распространяется только на соответствующую территорию (например, закон Саратовской области о муниципальной службе в Саратовской области, о социальных гарантиях и т.п.).

Виды подзаконных актов:

1) указы Президента РФ - высшие по юридической силе подзаконные нормативные акты;

2) постановления Правительства РФ - акты исполнительного органа государства, наделенного широкой компетенцией по управлению общественными процессами;

3) приказы, инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов регулируют, как правило, общественные отношения, находящиеся в пределах компетенции данной исполнительной структуры;

4) решения и постановления местных органов государственной власти;

5) решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления;

6) нормативные акты муниципальных органов;

7) локальные нормативные акты - это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации (например, правила внутреннего трудового распорядка).

В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются на:

нормативные акты государственных органов;

нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.);

нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных социальных структур);

нормативные акты, принятые на референдуме.

В зависимости от сферы действия нормативные акты делят на:

общефедеральные;

нормативные акты субъектов Российской Федерации;

нормативные акты органов местного самоуправления;

локальные нормативные акты.

В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на:

нормативные акты неопределенно длительного действия;

временные нормативные акты.

Таким образом, в зависимости от юридической силы все нормативные акты группируются в определенную систему, в которой каждый из актов занимает свое место и играет свою роль.

систематизация - это упорядочение нормативных актов, приведение их в определенную систему. Она необходима для обеспечения доступности законодательства, удобства пользования им, устранения устаревших и неэффективных норм права, разрешения юридических конфликтов, ликвидации пробелов.

Целями систематизации являются: создание стройной системы законов, обладающей качествами полноты, доступности и удобства пользования нормативными актами, устранение устаревших и неэффективных норм права, разрешение юридических коллизий, ликвидация пробелов и обновление законодательства.

Выделяют такие виды систематизации НПА, как

1) инкорпорация - форма систематизации путем объединения нормативных актов без изменения их содержания в сборник, где каждый из актов сохраняет свое самостоятельное юридическое значение. Принципы инкорпорации: хронологический (по времени их принятия), тематический (по определенной тематике) и др. Инкорпорация - самый простой вид систематизации. Инкорпорация подразделяется на официальную и неофициальную. К первой можно отнести Собрание законодательства Российской Федерации; ко второй - сборники нормативных материалов по отраслям права, издаваемые в учебных целях, для просвещения населения и т.п. На неофициальные инкорпоративные материалы нельзя ссылаться в процессе рассмотрения юридических дел, например в суде;

2) консолидация - форма систематизации путем объединения нормативных актов без изменения их содержания в единый акт, где каждый из актов теряет свое самостоятельное юридическое значение. Здесь нормативные акты объединяются по признаку их относимости к одному виду деятельности (охрана природы, образование и т.п.). Особенность консолидации состоит в том, что она является "компромиссной" систематизацией, сочетающей в себе черты инкорпорации и кодификации. Консолидация используется зачастую как промежуточный этап, когда отсутствует возможность кодификации;

3) кодификация - форма систематизации путем объединения нормативных актов в единый, логически цельный акт с изменением их содержания. В процессе кодификации устраняются устаревший правовой материал, противоречия в нормах, создаются новые правила поведения, обеспечивается их согласованность, логичность (примером подобного может служить принятие первой и второй частей Налогового кодекса РФ). Поэтому кодификация - способ правотворчества, наиболее сложный и трудоемкий вид систематизации. Кодификация законодательства может быть всеобщей (когда переработке подвергается значительная часть законодательства), отраслевой (когда перерабатываются нормы определенной сферы законодательства), специальной (когда перерабатываются нормы какого-либо правового института). Кодификация предполагает переработку норм права по содержанию в их систематизированное, научно обоснованное изложение в новом законе (кодексе, своде законов и т.д.). Признаки кодификации: во-первых, ею имеют право заниматься только специальные органы; во-вторых, в итоге появляется новый нормативный акт - кодекс; в-третьих, кодифицированный акт выступает основным среди всех иных актов, действующих в данной сфере.

Понятие и признаки формы права. Соотношений понятий «форма права» и «источник права».

Одним из признаков права выступает его формальная определенность. Правовые нормы должны быть обязательно объективированы, выражены вовне, содержаться в тех или иных формах, которые являются способом их существования, формами жизни. Без этого нормы права не смогут выполнить свои задачи по регулированию общественных отношений.

Следовательно, формы права - это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

В литературе существуют две основные точки зрения на проблему соотношения понятий "источник права" и "форма права":

а) согласно первой - названные понятия тождественны;

б) согласно второй - понятие "источник права" более широкое, чем понятие "форма права".

Последняя точка зрения является господствующей на сегодняшний день. Действительно, если исходить из общепринятого значения слова "источник" как "всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки", то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права.

Выделяют четыре основные формы права:

нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. К их числу относятся: конституция, законы, подзаконные акты и т.п. Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, Италии, России и т.п.;

правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Обычное право - хронологически первая форма права, которая господствовала в эпоху феодализма. И хотя правовой обычай используется в ряде современных правовых семей (традиционной, религиозной), в российской юридической системе роль правового обычая незначительна (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Распространен преимущественно в странах общей правовой семьи - Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т.д. Во всех этих государствах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание правотворческой функции суда;

нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация предприятия и профсоюз).

В современных условиях роль нормативных договоров в России заметно увеличивается. Они получают все более широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском, административном и иных отраслях права.

Для того чтобы более четко уяснить его суть, необходимо разграничить нормативный договор, с одной стороны, от просто договоров, а с другой - от нормативно-правовых актов.

В отличие от просто договоров (договоров-сделок) нормативные договоры не носят индивидуально-разового характера. Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой нормы права (эта норма уже есть в ГК РФ). Участники же, заключающие нормативный договор, создают новое правило поведения - новую норму права, выступая правотворческими субъектами.

В отличие от нормативных актов, принимаемых государственными органами, нормативные договоры выступают результатом соглашения между равноправными субъектами по поводу деятельности, представляющей их общий интерес.

Правовое воспитание: понятие, формы, методы.

Правовое воспитание - это целенаправленная деятельность государства, общественных организаций, отдельных граждан по передаче юридического опыта; систематическое воздействие на сознание и поведение человека в целях формирования определенных позитивных представлений, взглядов, ценностных ориентации, установок, обеспечивающих соблюдение, исполнение и использование юридических норм.

Правовое воспитание включает в себя следующие элементы:

1) субъекты воспитания (органы государства, госслужащие, политики, преподаватели, журналисты и др.);

2) объекты воспитания (граждане, трудовые коллективы, социальные группы и т.д.);

3) содержание воспитания (приобщение людей к политическим и юридическим ценностям, идеям, принципам, опыту, информации и т.п.);

4) методы воспитания (убеждение, поощрение, наказание, др. приемы педагогического воздействия на объект воспитания);

5) формы воспитания.

Содержанием правового воспитания является приобщение людей к знаниям о государстве и праве, законности, правах и свободах личности, выработка у граждан устойчивой ориентации на законопослушное поведение.

Таким образом, формы, средства и методы правового воспитания выступают организационным и методологическим механизмом, с помощью которого субъекты правового воспитания воздействуют на общественное и индивидуальное сознание, помогая последнему воспринять правовые принципы и нормы.

К основным элементам механизма правового воспитания, прежде всего, относят формы, т.е. конкретные способы организации воспитательного процесса. В современных условиях применяются самые разнообразные формы правовой работы (воспитания) с населением:

1) правовой всеобуч - передача, накопление и усвоение правовых знаний в школе, средних специальных и высших учебных заведениях;

2) пропаганда права средствами массовой коммуникации;

3) правовая воспитательная работа в связи с теми или иными конституционными мероприятиями (референдумы, выборы и т.д.);

4) юридическая практика как передача и усвоение юридической информации, знаний посредством участия граждан в правореализующей, и, прежде всего, в правоприменительной деятельности и т.д.;

5) самовоспитание через анализ правовых явлений, самообразование, личный опыт.

Система мероприятий правового всеобуча включает работу специальных правовых семинаров, школ, курсов, которые организуются государственными и общественными органами и организациями, как на коммерческой, так и на бюджетной основе. К формам правовоспитательной работы через средства массовой информации относятся беседы на правовые темы, “круглые столы” специалистов права, дискуссии по актуальным вопросам политико-правовых отношений, тематические передачи “Человек и закон”, комментарии нового законодательства специалистами и т.д.

Правовое воспитание не сводится только к правовой информированности граждан. Это глубинный процесс, связанный с осознанием прав и свобод человека и гражданина. Положений Конституции и действующих законов.

Правовая культура: понятие, структура. Роль профессиональной правовой культуры в деятельности органов внутренних дел.

Правовая культура — общий уровень знаний, и объективное отношение общества к праву; совокупность правовых знаний в виде норм, убеждений и установок, создаваемых в процессе жизнедеятельности и регламентирующих правила взаимодействия личности, социальной, этнической, профессиональной группы, общества, государства и оформленных в виде законодательных актов. Проявляется в труде, общении и поведении субъектов взаимодействия. Формируется под воздействием системы культурного и правового воспитания и обучения.

В связи с данным определением можно выделить следующие виды правовой культуры:

1) правовая культура общества – это доля общей культуры, которая передает степень правового сознания и правовой активности общества;

2) правовая культура личности – это культура отдельного члена общества, человека;

3) правовая культура социальной группы – это специфичная культура для таких социальных групп, как профессиональная группа, молодежь и т. д.

Правовую культуру общества отличают следующие черты: 1) уровень совершенства законодательства; 2) правовая активность населения государства; 3) уровень развития в государстве юридических норм, литературы и образования; 4) соотношение в нормах права национального и общечеловеческого начал; 5) эффективность работы правоприменительных органов государства.

Правовая культура личности состоит из следующих элементов:

1) знание, а вместе с этим и понимание права;

2) отношение человека к праву, т. е. привычка, проявляющаяся в законопослушном и правомерном поведении человека;

3) уровень правового поведения – юридически значимого поведения, которое может проявляться в наличии у человека умений эффективного использования средств права с целью осуществления субъективных прав и свобод или для достижения своих личных целей;

4) правовая психология;

5) правовая идеология.

В правовой культуре личности также выделяют три категории, которые находятся в неразрывной связи, представляют единое целое, такие как: 1) идейно-теоретические правовые представления. Это система мнений на реальное или желаемое право, его явления, на правовую жизнь в целом; 2) позитивные правовые чувства, которые представляют собой правовое чувство, которое наряду с настроением, психологическим настроем, а также традициями в сфере действия права представляют социально-правовую психологию. Положительное ее проявление и выступает элементом правовой культуры; 3) творческая деятельность человека в области права.

Правовую культуру социальных групп отличают следующие черты: 1) знание, почитание права и законодательства; 2) соблюдение законности; 3) наличие умения использовать предоставленную народом и правом власть; 4) наличие умений по эффективному обеспечению прав и свобод граждан; 5) правовое обучение и воспитание граждан; 6) способность правильно и быстро составлять, оформлять нужные юридические документы.

Правовая культура выполняет следующие функции: 1) познавательно-преобразовательную, которую связывают с теоретической и организаторской деятельностью по формированию правового государства и гражданского общества; 2) праворегулятивную, которая направлена на реализацию эффективного и устойчивого функционирования элементов правовой системы и всего общества; 3) ценностно-нормативную, которая проявляется в различных, имеющих ценностное значение фактах жизни, которые отображаются в поступках и сознании людей; 4) правосоциализаторская, через которую правовая культура выражается в формировании правовых качеств личности, а также организации самовоспитания и правового обучения, юридической помощи населению; 5) коммуникативная, реализуемая через общение граждан в юридической сфере.

Профессиональное правосознание сотрудника органов внутренних дел включает в себя структурные элементы, свойственные всем гражданам (правовую психологию, правовую идеологию, правовое поведение), и так же функционирует в единстве и взаимодействии с политическим, эстетическим, этическим и Другими видами сознания общества. Однако специфика выполняемых задач, прав и обязанностей накладывает своеобразный отпечаток на правосознание и правовую культуру сотрудника ОВД в целом. Качество и эффективность выполнения сотрудником ОВД своей работы создает имидж отраслевой подсистемы государственного управления и влияет на правосознание и правовую культуру общества. В свою очередь, от уровня его профессионального сознания и профессиональной культуры зависит поведение населения в соответствии с правом и обеспечение личной

Особенности правосознания сотрудника ОВД формируются в период обучения и представляют собой разностороннюю подготовку.

1) общая правовая подготовка — получение фундаментальных правовых знаний;

2) специальная правовая подготовка — обучение будущей профессии — (оперативно-розыскная подготовка, подготовка следователя и др.);

3) общая физическая подготовка;

4) боевая подготовка, в том числе владение табельным оружием;

5) овладение средствами связи;

6) умение управлять транспортными средствами и др. Для правосознания сотрудника ОВД особое значение приобретает отношение к преступности и мерам борьбы с ней. К особенностям правосознания сотрудника ОВД в этой сфере следует отнести:

1) осуждение посягательств на охраняемые законом ценности и понимание объективной необходимости вести с ними

борьбу;

2) строгое и неуклонное соблюдение законности, недопустимость нарушения правовых норм и принципов;

3) более высокий уровень оценки права и обеспечиваемого им правопорядка и законности, чем у иных законопослушных граждан;

4) отрицательная реакция на преступность, неприятие её, убеждённость в необходимости активной борьбы с ней;

5) совпадение его оценки зла и добра с общегосударственными правовыми ценностями; превалирование интересов, ведущих к цели в соответствии с действующим законодательством;

6) более высокий уровень требований к санкциям за правонарушения по сравнению с иными законопослушными гражданами: ориентация на ужесточение наказания;

7) более высокая оценка собственной деятельности и деятельности своего ведомства, чем других;

8) недооценка процессуальных гарантий по сравнению с иными, в том числе материальными;

9) наличие элементов правового нигилизма, что влечёт за собой избрание варианта правомерного поведения не по убеждению, а вследствие страха наказания, боязни наступления нежелательных последствий и др.

Как видим, правосознание сотрудника ОВД сочетает положительные и отрицательные тенденции при превалировании первых.

В обобщенном виде должное правосознание сотрудника ОВД можно представить так:

1) убежден в необходимости обеспечивать права и свободы граждан;

2) осуждает противоправное поведение;

3) осознаёт объективную необходимость вести борьбу с правонарушениями и соблюдать правопорядок;

4) убежден в необходимости соблюдать законность при исполнении служебных обязанностей

Правосознание: понятие, структура.

Правосознание — это одна из форм общественного сознания, представляющая собой систему правовых взглядов, теорий, идей, представлений, убеждений, оценок, настроений, чувств, в которых выражается отношение индивидов, социальных групп, всего общества к существующему и желаемому праву, к правовым явлениям, к поведению людей в сфере права. То есть это субъективное восприятие правовых явлений людьми.

Структура правосознания

Правовая идеология (отношение общества к праву в целом — правовая среда личности): правовые доктрины и понятия, принципы, уровень юридической науки в целом.

Правовая психология (эмоциональная оценка обществом и отдельными людьми правовых явлений): чувства, настроения, переживания.

Индивидуальные знания о праве (уровень знаний каждой отдельной личности): уровень учёного-правоведа, неспециалиста и т. д.

Личностные ценности индивида (личный опыт и система убеждений, опираясь на которые человек оценивает правовые явления).

Субъективная воля индивида — способность человека на основании знаний и чувств принимать решение, определяющее правомерность или неправомерность его поведения.

Виды правосознания

Индивидуальное — личное отношение человека к праву (отражает взгляды и убеждения конкретно взятого индивида). Уровень правосознания в данном случае определяется способностями и возможностями индивида.

Групповое — отношение к праву различных мелких социальных групп и коллективов.

Корпоративное — правосознание представителей различных профессий, социальных групп и слоёв, партийное правосознание.

Массовое — правосознание обширных масс людей.

Общественное — отношение к праву всего общества (сумма накопленных знаний, представлений о праве за все время существования человечества).

Функции правосознания

Познавательная функция - определенная сумма юридических знаний, являющихся результатом интеллектуальной деятельности.

Оценочная функция вызывает определенное эмоциональное отношение личности к разным сторонам и явлениям правовой жизни на основе опыта и правовой практики.

Регулятивная функция правосознания осуществляется посредством правовых установок и ценностно-правовых ориентаций, синтезирующих в себе все иные источники правовой активности.

Прогностическая функция (моделирования) состоит в формировании определенных моделей (правил) поведения, которые оцениваются правосознанием как должные, социально-необходимые. Она заключается в предвидении того, какие нормы нужно применять и каким образом поступать, чтобы закрепленные в них права и обязанности эффективно регулировали общественные отношения. Нормы права по существу являются продуктом правосознания. Выступая идейным источником права, правосознание и выполняет прогностическую функцию.

Классификация норм права.

Классификация норм права преследует несколько целей, в том числе выявление их различных регулятивных свойств, определение места норм в механизме правового регулирования, установление системных свойств норм, их взаимосвязи.

В силу различных оснований выделяют следующие основные виды правовых норм.

По характеру содержания выделяют:

нормы-декларации;

нормы-дефиниции;

нормы-предписания.

Нормы-декларации закрепляют правовые принципы, цели, задачи.

Нормы-дефиниции содержат формулировки законодательных определений, правовых понятий. Соблюдение этих норм в полной мере обеспечивается целым комплексом мер государственного принуждения, зафиксированных в различных отраслях права.

Нормы-предписания устанавливают строго определенные варианты поведения, например, для должностных лиц государственных органов.

По целевому назначению нормы права подразделяются на:

регулятивные;

охранительные.

Регулятивные нормы устанавливают субъективные права и юридические обязанности субъектов, условия их возникновения. Они непосредственно регулируют (нормируют) свободу распоряжения субъективными правами и обязанностями.

Охранительные нормы определяют условия применения к субъекту мер государственно-принудительного воздействия, характер и содержание этих мер. Эти нормы возникают вследствие нарушения норм регулятивных. Охранительные нормы регулируют отношения, связанные с юридической ответственностью.

По способу воздействия на субъектов права (по характеру или составу предписываемых правил поведения) нормы делятся на:

обязывающие;

запрещающие;

управомочивающие.

Обязывающие нормы возлагают на субъекта обязанность совершения определенных действий, т.е. предписывают содержание этих действий. Они встречаются чаще всего в административном, природоохранительном, уголовно-исполнительном отраслях права и др.

Запрещающие нормы устанавливают запрет на совершение недозволенных действий, предписывают воздержание от содержащихся в норме действий. Они формулируются как полудиспозиции, так как прямо не устанавливают правил поведения в отличие от обязывающих и управомочивающих норм. Прямо выраженные диспозиции часто отсутствуют, гипотезы обычно сливаются с диспозициями, например, в уголовном праве. Большинство запрещающих норм установлено в охранительных (карательных) отраслях права.

Управомочивающие нормы предоставляют участникам правоотношений возможность совершения положительных действий в целях удовлетворения своих законных интересов, т.е. эти нормы являются дозволительными (гражданское, семейное, трудовое право).

По степени обязательности (способам установления правил поведения) нормы права подразделяются на:

императивные;

диспозитивные.

Императивные нормы содержат категорические предписания, которые не могут быть изменены по усмотрению субъектов права. Они не допускают никаких отступлений от установленного ими правила поведения и могут устанавливать запреты, обязывания и предписания.

Диспозитивные нормы предоставляют субъектам возможность самим определять конкретное содержание прав и обязанностей. Они устанавливают правила на тот случай, если субъекты сами своими соглашениями не установили условий своего поведения. Эти нормы наиболее характерны для отраслей частного права.

По сфере действия правовые нормы делятся на:

общие;

специальные;

исключительные.

Общие нормы применяются ко всем отношениям данного рода. Они распространяются на всех лиц, находящихся на территории государства. Как правило, они присущи общей части той или иной отрасли права и распространяются на все ее институты (например, определение преступления применимо ко всем уголовно-правовым отношениям). Общие нормы обычно конкретизируются в других нормах. Среди общих норм ведущее место принадлежит конституционным нормам.

Специальные нормы регулируют не все, а только определенные отношения, относятся к отдельным институтам отрасли права. Например, нормы гражданского права, регулирующие отношения собственности, применимы только к ним и не действуют при арендных отношениях. Специальные нормы действуют также в отношении определенной категории лиц (заключенных, военнослужащих).

Исключительные нормы являются дополнением к общим и специальным нормам и устанавливают изъятия (исключения) из содержащихся в них правил. Например, выселение из жилых помещений производится только по судебному решению, но для лиц, самовольно занявших жилую площадь, установлен административный порядок выселения.

По кругу субъектов нормы также делятся на:

общие;

специальные.

По предмету правового регулирования (отраслевой принадлежности) различают нормы конституционного, административного, гражданского и других отраслей права, которые строятся внутри себя по институтам, подотраслям права на основе специфики предмета и метода правового регулирования.

По специфике правового регулирования отраслевые нормы делятся на:

материальные;

процессуальные.

Материальные нормы закрепляют права и обязанности участников правоотношений. Они регулируют «экономические, политические, социальные, идеологические и иные материальные отношения; определяют правовой статус граждан, их разнообразные права и обязанности. С помощью материальных норм регулируются взаимоотношения граждан между собой и с создаваемыми ими общественными органами и организациями».

Процессуальные нормы регулируют процедурный порядок реализации правовых предписаний. Данные нормы, сформулированные в процессуальных отраслях права, «закрепляют процессуальные формы (процедуру, правила, порядок) осуществления и защиты предусмотренных материальными нормами прав».

По юридической силе и в зависимости от субъекта, издавшего нормы (по актам, в которых нормы права содержатся), они подразделяются на:

нормы законов;

нормы подзаконных актов.

По этому признаку возможна дальнейшая, более детальная классификация (конституционные законы, органические законы, обычные законы, общие подзаконные акты, местные подзаконные акты, ведомственные нормативно-правовые акты и др.). Нормы законов принимаются в особом порядке и обладают высшей юридической силой по сравнению с другими нормативно-правовыми актами. Это означает, что все остальные правовые акты должны исходить из законов и не противоречить им. В случае расхождения акта с законом действует закон. Подзаконный акт основан на законе и не может противоречить ему, является результатом нормотворческой деятельности исполнительной ветви власти.

По времени действия нормы права делятся на:

постоянные (действуют до их официальной отмены);

временные (действуют только до определенного самим законом периода времени).

По сфере распространения на определенной территории нормы права классифицируются как:

федеральные;

региональные;

местные.

По степени общности содержания нормы права делятся на:

нормы-принципы;

общие нормы;

конкретные нормы.

По техническим приемам установления правил поведения нормы права делятся на:

определенные;

отсылочные;

бланкетные.

Структура нормы права.

Структура юридической нормы - это упорядоченное единство необходимых элементов, обеспечивающих ее функциональную самостоятельность. Эта структура показывает, из каких частей состоит норма права и как эти части между собой взаимосвязаны.

Классическая, идеальная норма права состоит из трёх структурных элементов — гипотезы, диспозиции и санкции (структура «Если — то следует — иначе»). Правоприменительность норм права достигается при условиях наличия взаимосвязи:норм фиксирующих наличие юридического факта; норм, фиксирующих разнообразие процесса применения; норм права фиксирующих процессы исполнения и исполнения наказания.

Гипотеза (если…) — это часть правовой нормы, в которой определяются условия, обстоятельства, при наличии которых норма подлежит применению. Гипотеза не только описывает эти обстоятельства, но и придает им значение юридического факта.

В зависимости от количества условий гипотезы подразделяются на простые и сложные:

Простая гипотеза предполагает какое-то одно условие, через которое реализуется юридическая норма.

Сложная гипотеза связывает действие нормы с наличием двух или более условий. Разновидность сложной гипотезы — альтернативная: для вступления нормы права в действие достаточно одного из перечисленных в ней фактических обстоятельств.

В зависимости от формы выражения выделяют также гипотезы абстрактные и казуистические:

Абстрактная гипотеза (наиболее распространённая) указывает на условия действия нормы, акцентирует внимание на их общих, родовых признаках. Это способствует разумным пределам объёма и стабильности нормативного материала.

Казуистическая гипотеза связывает реализацию юридической нормы, возникновение, изменение или прекращение основанных на ней правоотношений с отдельными, строго определёнными частными случаями, которые трудно или невозможно отразить с помощью абстрактной гипотезы.

Диспозиция (то…) — элемент юридической нормы, который содержит само правило поведения и указывает на то, каким может и каким должно быть это поведение, которому должны следовать участники правоотношений, устанавливает субъективные права и обязанности адресатов.

По характеру предписания диспозиции подразделяются на:

управомочивающие — предоставляющие участникам общественных отношений право действовать определённым образом;

обязывающие — устанавливающие обязанность совершать определённые действия;

запрещающие — устанавливающие запрет совершать определённые действия.

По способу выражения в нормативно-правовых актах диспозиции делятся на:

абсолютно-определенные

относительно-определенные

Санкция (иначе…) — элемент юридической нормы, который указывает на правовые последствия несоблюдения установленных требований, как правило, неблагоприятные для правонарушителя (меры государственного принуждения, меры юридической ответственности, наказания).

По степени определённости санкции подразделяются на абсолютно определённые — категорическое значение санкции, относительно определённые — орган применяющий норму, может применять различные варианты в пределах санкций (например, от 3 до 15 лет лишения свободы) и альтернативные — правоприменительным органам представлено право по своему усмотрению определить наиболее целесообразный вид ответственности (либо штраф, либо лишение свободы) (неопределённые санкции для современного права не характерны).

Однако реальные правовые нормы редко содержат в себе все три элемента. Многие нормы не имеют идеальной трёхэлементной структуры. Нормы Конституции (например, нормы, определяющие компетенцию органов государственной власти) содержат только один или два элемента: гипотезу и диспозицию (такая структура характерна для многих регулятивных норм) или одну диспозицию (нормы-принципы), нормы Особенной части Уголовного кодекса содержат только диспозиции и санкции (такая структура характерна для охранительных норм). Причём, диспозиции подлежащих применению регулятивных и охранительных норм, как правило, не совпадают, недопустимо смешивать их в одну норму.

В некоторых случаях недостающий элемент нормы права может быть логически выведен из других норм (что не снимает его неопределённости). В других случаях такое восстановление является некорректным (например, не может иметь санкции управомочивающая, декларативная, дефинитивная норма).

Норма права: понятие, признаки.

Норма права - это общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством, направленное на урегулирование общественных отношений. Норма права выступает в качестве образца возможного или должного поведения и является мерой свободы и ответственности формально равных субъектов общественных отношений, она обеспечивается и охраняется принудительной силой государственной власти.

Все нормы права в совокупности составляют объективное право, а регулирующие лишь определённый круг общественных отношений — отрасль права. Внутри отраслей нормы также группируются по институтам и субинститутам.

Признаки нормы права

Правовые нормы имеют следующие признаки:

Регулирование поведения. Нормы права регулируют поведение и отношения людей (как правило, в отношениях с другими людьми), деятельность организаций, представляют собой правила поведения.

Общий характер. Неконкретность адресата, неперсонифицированный характер (в отличие от правоприменительных актов). Они регулируют типичные отношения и рассчитаны на многократное применение.

Общеобязательность. Нормы права обязательны для всех, кому они адресованы.Их легитимность подтверждается нормами морали нравственности.

Связь с государством. Правовые нормы устанавливаются или санкционируются государством, при необходимости обеспечиваются государственным принуждением.

Формальная определённость. Нормы права, как правило, фиксируются в правовых актах государства и чётко закрепляют права, обязанности и запреты.

Системность. Нормы права взаимосвязаны и не противоречат друг другу, нормам морали и нравственности.

Нормы права носят предоставительно-обязывающий характер: норма права не только предоставляет одним субъектам права, но и возлагает на других субъектов обязанности, так как нельзя реализовать право без обязанности и обязанность без права. Предоставительно-обязывающий характер четко проявляется прежде всего в регулятивных нормах (гражданских, семейно-брачных, трудовых), где фиксируются права и обязанности субъектов права. В охранительных нормах (уголовных, административных, уголовно-исполнительных) выражен прежде всего их обязывающий характер. В декларативных и дефинитивных нормах предоставительно-обязывающий характер мало выражен, так как данные нормы не являются конкретными правилами поведения. Предоставительно-обязывающий характер правовой нормы может предполагать закрепление прав и обязанностей в различных статьях нормативно-правового акта или ссылкой на другие акты (отсылочные нормы). Кроме того, в статье закона могут указываться только права или только обязанности, а предоставительно-обязывающий характер правовых норм, таким образом, вытекает из их содержания или из отсылки на другую статью того же или другого нормативно-правового акта. В этом проявляется единство прав и обязанностей.

Сущность и социальное назначение права. Соотношение общечеловеческих и классовых начал в праве.

Право, как и государство, принадлежит к числу не только наиболее важных, но и наиболее сложных общественных явлений, являясь одним из основных средств осуществления политики государства и выступает в качестве регулятора общественных отношений.

В юридической литературе право определяется как:

- совокупность правил поведения, устанавливаемых либо санкционируемых государством, выражающих волю господствующего класса, исполнение которых обеспечивается принудительной силой государства в целях защиты, консолидации и развития социальных отношений и порядка, приемлемого для данного класса;

- носитель меры должного или возможного поведения, или границы поведения субъектов по отношению друг к другу;

- система нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженные главным образом в законодательстве и регулирующие общественные отношения;

- регулятивная система, имеющая большую социальную ценность, которая с помощью формально установленных или закрепленных норм (правил поведения), выраженных в нормативных актах, судебных прецедентах, других формах и обеспеченных возможностью государственного принуждения, воздействует на общественные отношения с целью их упорядочения, стабилизации либо социально необходимого развития;

- регулятор общественных отношений, представляющих собой систему юридических правил поведения, установленных либо санкционируемых государством в форме законодательных актов, которые выражают волю господствующих классов, обусловленную материальными условиями жизни этих классов, и реализация которых обеспечивается силой государственного принуждения;

- совокупность юридических норм, регламентирующих отношения в обществе;

- система установленных или санкционированных государством общеобязательных норм, обеспечивающая совместное гражданско-политическое существование людей на началах личной свободы при минимуме карательного насилия.

Праву как своеобразному социальному феномену присущи следующие признаки:

1. Право представляет собой социальное явление, носящее интеллектуально-волевой характер, означающее, что право выражает осознанные и желаемые людьми потребности в определенном упорядочении отношений, в согласовании их интересов и примирении конфликтов.

2. Право представляет собой социальное явление, в котором выражены воля и интересы всего народа, определенного класса, социальной группы, т.е. тех, кто держит в своих руках государственную власть.

3. Право представляет собой социальное явление, в котором воля народа (класса, клана, партии, социальной группы) получает государственное выражение. Это означает, что в праве она приобретает характер государственной воли, т.е. воли, выраженной в форме государственно-обязательного веления.

Государство выражает свою волю в виде закона, т.е. оформляет её определенным образом, издавая внешне обязательные нормативные предписания. Право получает в этом случае государственное освещение, оно получает новое определение – властная общеобязательность.

Создается иллюзия, что право исходит от государства. На самом деле государство в лице своих законодательных органов «возводит в закон» существующие вне зависимости от государства реальные социальные отношения. Поэтому следует различать понятия права и закона. Например, В.С. Нарсеянц в работе «Право и закон» писал: «Под правом понимается мера свободы, равенства, справедливости, форма отношений, складывающихся исторически при данном способе производства, являющаяся первичным прототипом и источником для последующих нормативных формулировок закона. По времени или смыслу право предшествует, обуславливает закон, имеет перед ним авторитет. Закон вторичен по отношению к праву. Он верно или неверно, справедливо или несправедливо сконструированный продукт творчества человека. Справедливость требует (и состоит в том), чтобы право стало законом, а закон был правом». Мы можем добавить, что справедливый закон и есть право (правовой закон). Только такой закон должен обладать общеобязательной силой. В противном случае мы вынуждены признать, что всякий произвол можно превратить в право с помощью силы и насилия.

4. Содержание выраженной в праве воли, в конечном счете, определяется характером материальных производственных отношений. Экономические отношения каждого данного общества проявляются, прежде всего, как интересы. Общие, наиболее насущные интересы господствующих индивидов (социальных групп) сводятся к потребности обеспечить сохранение, упрочение и развитие необходимых им экономических порядков. Однако при этом на формирование воли господствующих классов (социальных групп, народа) оказывают влияние не только экономические, но и другие интересы (политические, моральные). Поэтому право можно определить и как возведенную в ранг закона волю экономически господствующих субъектов, направленную на установление и сохранение необходимых им экономических порядков и политических условий.

5. Право представляет собой социальное явление, в котором «воля» класса (народа) получает нормативное выражение.

Далеко не всякие государственные веления относятся к праву. Право представляет лишь государственные веления, содержащие нормы – общеобязательные правила поведения, являющиеся абстрактным масштабом поведения людей и рассчитанные на повторяющиеся (или способные повторяться) общественные отношения.

Существуют два способа создания юридических норм. Первый способ состоит в установлении государством необходимых держащим власть в обществе общих правил поведения путем принятия нормативных актов. Эти правила формулируются государством. Второй способ – санкционирование (утверждение) государством необходимых и выгодных властвующим социальным группам (классам, народу) общих правил поведения, уже реально (de facto) существующих в качестве внеправовых. В результате государственного санкционирования внеправовые нормы становятся юридической нормой. Например, в результате санкционирования государством норма обычная становится юридической нормой. Однако в любом случае юридические нормы могут возникнуть только в результате государственной деятельности и всегда представляют собой государственные веления.

6. Право представляет собой определенную систему.

Система права – это его внутреннее строение, обусловленное, в конечном счете, экономическим базисом общества. Она предполагает, с одной стороны, известное единство и согласованность юридических норм, поскольку последние выражают общую волю стоящих у власти социальных групп (класса, народа), а с другой, – разделение этих норм на однородные группы, отрасли (уголовное право, гражданское право и др.), связанные с необходимостью правового регулирования различных областей общественных отношений.

7. Право охраняется от любого произвола и нарушений государством, иными словами, реализация права гарантируется силой государственной власти. Издавая общеобязательные правила поведения, государство не может оставить их без своей охраны. В противном случае они лишились бы важнейшей гарантии их осуществления, превратились бы в совет, рекомендацию. Здесь хорошо видна взаимосвязь права с государственной властью. Уже в ранних государствах при своем появлении право выступает как основа организации государственной власти, устанавливая и закрепляя структуру этой власти – органы государства, их полномочия, сферу деятельности и т.п. Оно же определяло порядок и процедуру занятия и выполнения общественных должностей и их передачу, обеспечивая при этом и династические способы их присвоения. Таким образом, право, с одной стороны, выступает как необходимый элемент структурной организации государства, с другой, – как форма осуществления государственной власти, средство государственного управления. Как правило, государственная власть функционирует, принимая законы, иные юридические акты и обеспечивая их выполнение. И это нормальные, правовые формы осуществления государственной власти. Там же, где государственная власть функционирует без этой правовой формы, царят произвол, личные устремления и бюрократия, возникают большие социальные беды. Поэтому облачение государственной власти в правовые формы – одна из основных тенденций создания и функционирования государственной власти. А для права – это еще один объективный фактор и стимул появления и развития. Правовое регулирование является важнейшим среди видов социального регулирования, без которого общество существовать не может. Его особенности связаны со спецификой права как особого социального явления. Это нормативное регулирование. Иными словами, право является властным нормативным регулятором общественных отношений и поведения людей.

Можно сделать вывод, что право и государство это всеобщие и объективно необходимые формы институционального и нормативного бытия, признания, выражения и осуществления свободы людей в их социальной жизни.

8. Право имеет свой предмет отражения. Это власть, государство, порядок и безопасность в обществе. Именно эти общественные институты наполняют идею справедливости и свободы реальным содержанием, обеспечивают свободное и справедливое существование человека, его нормальную жизнедеятельность.

Те общественные отношения, которые подвергаются правовому регулированию, называются предметом правового регулирования. Есть объективные и субъективные пределы правового (законодательного) регулирования. Иными словами, далеко не все общественные отношения могут регулироваться правом. Не регулируются правом (точнее сказать, не должны регулироваться) отношения, которые с экономической точки зрения не созрели для такого регулирования. Не регулируются правом отношения любви, товарищества, которые по своему характеру не терпят правового вмешательства. Не регулируются, наконец, правом те отношения, регулировать которые нецелесообразно, ибо с ними вполне «управляются» нормы морали, обычаи, иные социальные предписания.

9. Право выражает идеи справедливости и свободы.

Справедливость и свобода – идеалы, к которым больше всего стремилось человечество. Справедливым следует считать то, что служит благу человека, не ущемляет интересы других людей, не наносит вреда обществу. Свобода – неотъемлемое условие существования личности, раскрытия всех ее творческих способностей и возможностей. Основанием правового уравнивания различных людей является свобода индивида в общественных отношениях, что означает отрицание произвола и привилегии. Признание различных индивидов формально равными – это признание их равной правоспособности, возможности приобрести те или иные права на соответствующие блага, конкретные объекты, отсюда, правовое равенство – это равенство свободных и независимых друг от друга субъектов по общему для всех масштабу, единой норме, равной мере.

Следует признать, что свобода не только не противоположна равенству, она выразима лишь с помощью равенства и воплощена в этом равенстве.

С одной стороны, исходной и определяющей фигурой свободы в ее человеческом измерении является свободный индивид; с другой стороны, эту свободу индивидов можно выразить лишь через всеобщий принцип и нормы равенства этих индивидов в определенной сфере и форме их взаимоотношений.

Понимание права как равенства и свободы с необходимостью включает в себя и справедливость, ведь справедливо то, что выражает право, соответствует праву и следует праву. Справедливость входит в понятие права, право по определению справедливо, а справедливость – внутреннее свойство и качество права.

Следует подчеркнуть, что право является выразителем определённой меры свободы в обществе, и эта мера соответствует всегда уровню социально-экономического развития данного общества.

Право и закон не должны игнорировать личные и групповые интересы и притязания. Они должны найти в праве свое справедливое признание, удовлетворение и защиту. А это возможно только потому, что справедливость не сливается с самими этими притязаниями и не является нормативным выражением и генерализацией какого-либо одного из таких частных интересов. Напротив, справедливость возвышается над всем этим партикуляризмом, «взвешивает» (посредством общего масштаба права) и оценивает формально как равные, а потому и одинаково справедливые для всех.

Сказанное позволяет определить сущность и социальное назначение права как систему общеобязательных правил поведения, установленных государством, и которые призваны регулировать общественные отношения на принципах справедливости, свободы и формального равенства.

Принципы права: понятие, классификация. Значение принципов права для правотворческой и правоприменительной деятельности.

Принципы права – это исходные, определяющие идеи, положения, установки, которые составляют нравственную и организационную основу возникновения, развития и функционирования права. Принципы права есть то, на чем основаны формирование, динамика и действие права, что позволяет определить природу данного права как демократического или, напротив, тоталитарного.

Принципы права, с одной стороны, отражают его объективные свойства, обусловленные закономерностями развития данного общества, всей гаммой исторически присущих ему интересов, потребностей, противоречий и компромиссов различных классов и слоев населения. С другой – в принципах права воплощается его субъективное восприятие членами общества, их нравственные и правовые взгляды, чувства, требования, выражаемые в различных учениях, теориях, направлениях правопонимания. Поэтому принципы права должны рассматриваться с учетом как единства, так и особенностей обеих сторон, с позиций сложившегося в юридической и философской науках общего представ-ления об объективном и субъективном в праве.

Принципы права выражают то главное, основное в праве, что должно быть ориентировано, устремлено на его развитие. В сравнении о правовыми нормами, соответствующими той или иной эпохе, опреде-ленному историческому периоду, принципы права отличаются большей устойчивостью, остаются неизменными в течение длительного времени.

В юридической науке сложилось деление принципов права на общие (общеправовые), межотраслевые и отраслевые.

Общие принципы права характеризуются тем, что относятся к праву в целом, распространяются на псе его отрасли, объединяют и как бы цементируют их, способствуют стабильности действующей системы права.

Общеправовые принципы, в свою очередь, можно подразделить на морально-этические (или нравственные) и организационные.

Первые из них образуют нравственную основу права, его духовный фундамент. Эти принципы непосредственно воздействуют на нормативное содержание права. Вторая группа общих принципов, тесно взаимосвязанная с первой, составляет организационно-процедурную основу права, ориентированную на обеспечение его роли как особого, государственного регулятора общественных отношений, выполнение правом его специфически юридических функций.

Сообразно этому право любого демократического государства, в том числе современной России, наряду с определенными, исторически обусловленными особенностями (например, в зависимости от унитарного или федерального устройства государства), характеризуется также общими чертами, средствами, присущими всякому праву, основанному на международно-признанных, общечеловеческих принципах.

Принципы права выражаются в международных и внутригосударственных декларациях, получают закрепление в исходных (отправных, учредительных) нормах конституций и законах демократических государств, но могут также выводиться из общего содержания права той или иной страны.

Согласно концепции единства естественного и позитивного права, морально-этические принципы современного российского права составляют естественные законы, символизирующие основные фундаментальные права человека и гражданина, закрепленные во Всеобщей декларации прав человека 1948 г. и в последующих международных и внутригосударственных документах, в том числе Конституции Российской Федерации.

К этим принципам относятся: свобода, равенство, право на жизнь, право частной и других форм собственности, безопасность, достоинство, справедливость, семья, народ – источник власти; человек – высшая ценность; охрана естественных прав человека – цель и обязанность государства.

К организационным принципам российского права относятся: федерализм, законность, сочетание убеждения и принуждения, стимулирование и ограничения в праве.

Принцип федерализма отражает федеральное устройство России. Основным Законом государства (ст. 4) закреплено, что Конституция Российской Федерации и федеральные законы имеют верховенство на всей территории Российской Федерации. Вместе с тем четко определены соотношение, различных нормативных актов, издаваемых в РФ, и юридическая сила выражаемых в них правовых норм.

Упорядочивая соотношение и взаимодействие федеральных и региональных нормативных правовых актов и содержащихся в них правовых норм, принцип федерализма служит предупреждению и разрешению возможных коллизий между ними, обеспечению стабильного и гармоничного функционирования единой для всей федерации системы права.

Принцип законности, закрепленный в Конституции РФ (ст. 15 и др.), утверждает всеобщность требования соблюдения законов и основанных на них подзаконных нормативных актов, верховенство и единство закона, равенство граждан перед законом и судом и вытекаю-1 щую из него неотвратимость юридической ответственности любого лица за совершенное правонарушение, пронизывает все стороны дей- ствия права, начиная с его формирования в процессе правотворчества и заканчивая применением и другими видами реализации права.

На примере законности особенно наглядно проявляется связь между общими принципами права и его межотраслевыми и отраслевыми принципами, каждый из которых, обладая известной самостоятельностью, вместе с тем является производным от общеправовых принципов, развивает и конкретизирует их применительно к двум или нескольким отраслям права или к какой-либо одной из них.

Одним из основополагающих принципов является сочетание убеждения и принуждения.

Следует, однако, иметь в виду, что убеждение и принуждение, равно как и их сочетание, не являются специфически юридическими явлениями. Убеждение и принуждение – универсальные методы функци-онирования любой разновидности общественной власти, осуществления всякого социального управления. Их использование свойственно всем известным разновидностям социальных регуляторов – обычаям, нравственным, корпоративным, религиозным и другим социальным нормам.

Отличительная особенность убеждения, принуждения и их сочетания в праве состоит в том, что они связаны с регламентируемой правовыми нормами деятельностью государства, правовыми формами выполнения им своих функций. Лишь тогда убеждение и принуждение становятся государственными, т.е. такими, за которыми стоит аппарат государства, и приобретают вследствие этого юридический характер, когда они используются в качестве средств, метода осуществления правом своей роли официально-властного регулятора общественных отношений.

В качестве примеров межотраслевого принципа можно сослаться на принципы гласности и состязательности (в гражданско-процесс. у-альном и уголовно-процессуальном праве), неотвратимости юридической ответственности за совершение правонарушения (практически для всех отраслей права), «закон обратной силы не имеет» (для уголовно! о и административного права) и другие.

Примерами отраслевых принципов могут служить принципы равенства сторон и свободы договора – в гражданском праве, принцип субординации (соподчиненности) – в административном праве, принцип презумпции невиновности – в уголовном праве и другие.

Функции права: понятие, виды.

Функции права - это определенные направления и стороны воздействия права на общественные отношения, в которых выражается сущность и социальное назначение права. Следовательно:

1) функции права - это определенные основные и неосновные направления воздействия права на общественные отношения; функции права - это определенные стороны воздействия права на общественные отношения;

2) функции права - это направления и стороны воздействия права на общественные отношения, в которых выражается сущность права;

3) функции права - это направления и стороны воздействия права на общественные отношения, в которых выражается социальное назначение права.

Классификация функций права. В понимании функций права существуют два подхода: в социально-политическом аспекте и в социально-юридическом аспекте.

Социально-политический аспект. Поскольку право находится в тесном единстве с государством, а функции государства практически всегда осуществляются в правовых формах, то функции права во многом совпадают с функциями государства. В этой связи функции права можно подразделить, как и функции государства на: внутренние и внешние, постоянные и временные, основные и неосновные, на экономические, политические, идеологические, социальные, экологические. Вместе с тем эти классификации не выражают специфики права, как регулятора общественных отношений, поэтому в юридической науке принято выделять наряду с социально-политическими функциями права (вышеназванные) также социально-юридические или специально-юридические функции права, к которым относятся регулятивная и охранительная. Регулятивная функция выражается в позитивном регулировании общественных отношений и направлена на правомерное поведение субъектов права.

Эти функции подразделяются на:

1) регулятивно-статическую функцию (выражается в том, что право в своих нормах закрепляет определенные, установившиеся общественные отношения);

2) регулятивно-динамическую функцию (выражается в том, что право способствует развитию закрепленных им общественных отношений или накладывает определенные рамки на изменяющиеся, развивающиеся общественные отношения).

Охранительная функция выражается в том, что право охраняет, обеспечивает регулируемые им общественные отношения, и она направлена на неправомерное поведение субъектов права. Право, выполняя эту функцию, является гарантом законности и правопорядка. Это функция подразделяется на:

а) карательную (наказательную) функцию (выражается в применении карательных, “штрафных” санкций);

б) компенсационную (правовосстановительную) функцию (выражается в применении правовосстановительных санкций, т.е. применение мер защиты в восстановлении нарушенных прав и интересов).

Следует заметить, что взгляды на выделение функций права неоднозначно. Некоторые авторы выделяют еще и оценочную функцию, которая выражается в том, что право является критерием оценки поведения людей, при помощи права оценивается как правомерное, так и неправомерное поведение. Например, Радько подразделил функции права на регулятивную, охранительную и воспитательную. Профессор Горжинев подразделил функции права на функции правового регулирования (охранительная, регулятивная) и воспитательную. Профессор Алексеев предложил следующие две классификации:

1) регулятивную (статическая и динамическая); охранительную; воспитательную;

2) социально-политические (экономическая, политическая, социальная, идеологическая функции) и специально-юридические (статическая регулятивная, динамическая регулятивная, охранительная).

Общая характеристика научных подходов к пониманию права.

Разные подходы к праву согласуются с демократизацией общества, признанием, в частности, плюрализма мнений. Разные силы, общественные движения и партии могут иметь свои взгляды на нашу жизнь, на системы вообще и право в частности.

Нормативное понимание права самое пригодное для отражения его инструментальной роли. Определение права как совокупности охраняемых государством норм позволяет гражданам и другим исполнителям правовых предписаний знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов и соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. Уже по одной этой причине нельзя отвергать данный подход. Нельзя связывать его с одними именами (например, именем Вышинского), забывая о других, или с одним временем (например, временем культа личности), не принимая во внимание позитивную роль нормативистских воззрений и нормативистской практики.

В наибольшей степени нормативистская теория права разработана Г. Кельзеном. У него право поставлено в такую связь с государством, что последнее само рассматривается как персонифицированный правопорядок. Право в названной теории представляет собой иерархическую (ступенчатую) систему норм, представляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется.

И если верхней ступенькой являются конституционные нормы, а далее соответственно идут нормы обыкновенного закона, нормы правительственного акта, нормы инструкций министерств и ведомств, вплоть до индивидуальных актов, то принцип соответствия одной нормы другой как раз и означает утверждение строгого режима законности.

Кельзен ранее подвергался безоговорочной критике. Сегодня мы понимаем, что критика эта была в большей степени обусловлена идеологическими факторами. Кельзен, например, не задавался вопросом о классовой сущности права, отвергал изучение права в аспекте экономики и политики, не входил в решение вопроса, откуда берется исходная норма права (изучение права из самого права), так называемая основная норма, стоящая над конституцией и нормами международного права.

1. Нормативный подход больше, чем какой-либо другой, подчеркивает определяющее свойство права - его нормативность. Иметь в виде руководства общее правило - это благо, особенно если оно всеобщее и устойчивое.

2. Нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться правовыми требованиями.

3. Фиксированность средств государственного принуждения в случаях нарушения права.

4. Противостояние режиму произвола и беззаконию.

5. Косвенная ориентация на необходимость возведения в закон надлежащей (справедливой, моральной, прогрессивной и т.п.) воли.

6. Ориентация на подзаконное нормативное регулирование общественных отношений в ходе юридической практики.

7. Признание широких возможностей государства влиять на общественное развитие.

Социологический подход к праву как средству обеспечения динамизма общественной жизни

Социологический подход концептуально сформировался во второй половине XIX в., в рамках школы «свободного права». Нормы права, рассчитанные на свободную конкуренцию, в новых условиях развития капитализма перестали удовлетворять потребности общественного развития. Суды вынуждены были так интерпретировать законы, что под видом толкования фактически устанавливались новые нормы. Идеологи нового правового мышления призвали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни». Уподобление писаного закона пустому звуку, сосуду, который еще следует заполнить, и т.п. - вот постулаты социологического направления, и в частности реалистической теории права в США. Наполнять законы правом призваны судьи и администраторы. Как убеждаемся, недоверие к закону и законности - вот суть реалистического подхода к праву.

На почве критики старых законов после Октябрьской революции социологический подход пропагандировался и в марксистской теории права (например, взгляды П.И. Стучки). Утверждались совершенно новые общественные связи, и их спешили объявить правовыми, самим правом. Но поскольку в то же время издавались декреты советской власти и ставить их под сомнение в качестве права марксистские политические деятели не могли, то правом объявлялись одновременно и новые законы, и новые отношения.

В последние десятилетия получил распространение взгляд на право как на деятельность физических должностных и юридических лиц, реализующих в той или иной форме свои правомочия. В большей степени этому способствовала компрометация лицемерного юридического позитивизма сталинской эпохи, когда писаное право (законодательство) для многих оставалось на бумаге, а нарушения конституционных норм являлись едва ли не нормой жизнедеятельности отдельных ведомств и многих ответственных работников. Однако следует различать, как представляется, консервативную и прогрессивную ветви социологического подхода к праву. Те, кто объявлял правом практику государственного строительства, преобразования общественного бытия на коммунистических началах или даже «саму общественную жизнь» в целом в период застоя нашего общества, - все они вольно или невольно оправдывали теневые отношения во всех их разновидностях, придавали им характер правовых. Жизнь тогда, как хорошо известно, шла своим чередом в обход закона, помимо закона и в нарушение закона. Напротив, в условиях, когда наблюдаются глубокие перемены в жизни в сторону поворота ее к международным стандартам, в социологических взглядах ряда авторов можно усмотреть весьма прогрессивные мотивы.

Как бы то ни было, для правореализующей практики, для правоприменителей рассматриваемый подход к праву менее предпочтителен, поскольку он, скорее, дестабилизирует правовой порядок, а не укрепляет его. Он вносит неопределенность и сумятицу в отношения субъектов правового общения. Каковы причины этого? Каковы отрицательные стороны правового реализма? Назовем три основные:

- отсутствие прочной юридической основы предпринимаемых действий и уверенности в конечных их результатах;

- решение юридических дел в пользу экономически и политически сильного, в ущерб слабым, малообеспеченным, не стоящим у кормила политической власти;

- опасность некомпетентного решения и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.

Психологическая теория права и возможности ее использования в юридической практике

В рамках так называемого широкого подхода к праву отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отношениями включают в право правовое сознание. Тем самым отдается дань психологической теории права, которая в свое время претендовала на самостоятельную роль в науке и практике, а впоследствии очень часто вступала и вступает до сих пор в союз с идеями правового реализма и иными теориями. Замечалась даже своего рода психологизация основных направлений правовой мысли.

Советская правовая теория отвергала психологический подход к праву за его приверженность субъективному идеализму. Однако в первые годы советской власти даже в декретах признавалось обращение судей к правовому сознанию, если законы не давали возможности решения вопроса в интересах пролетарского государства. А практика (в том числе расстрелы на месте) основывалась на «социологическом правовом сознании» в весьма широких масштабах. Возможно, именно поэтому А.М. Рейснер пытался как-то соединить постулаты психологической теории с марксизмом. Попытки эти имели определенный успех в польском правоведении, где традиционно со времен Л.И. Петражицкого, эмигрировавшего из России в Польшу, идеи представителей рассматриваемой теории имели хождение. Теория Петражицкого содержала большой критический заряд в адрес других подходов к праву. Особенно доставалось нормативизму. Петражицкий, например, резко критиковал то положение, при котором право определяют в зависимости от факта государственного вмешательства, в зависимости от «случайного признака наличия или отсутствия начальственного познания известных положений» правом.

Важно знать психологический механизм действия правовых норм, мотивацию правоприменения в связи с ценностной детерминацией и профессиональной ориентацией правоприменителя.

Теория естественного права (философский подход к праву) как утверждение свободы и справедливости в практике правового государства

Еще в глубокой древности наметилось различие права (естественного) и закона. Кульминацией такого подхода были взгляды и практика буржуазной революции, направленной против феодального произвола и беззакония (часто возводимого властью в закон). Возрождение естественно-правовых идей имело место после Второй мировой войны как реакция на юридический позитивизм и фашистскую политическую систему. Естественно-правовые взгляды всегда активизировались при переходе от полицейского государства к государству правовому. Хорошей иллюстрацией могли бы служить взгляды И. Канта, для которого свойственно было соединение теоретического (философского) и практического начал. Право, по Канту, - «это совокупность условий, при которых произвол одного (лица) совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы».

Философия права получила свое развитие у Гегеля. По Гегелю, право означает осуществление свободы свободной воли или еще короче - «наличное бытие свободы».

Основной постулат рассматриваемого направления - вывод о существовании высших, постоянно действующих, независимых от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую. Оттенки мнений многообразны, но практика ориентируется на поиск лучшего решения - справедливого и разумного. Теология призывает обратиться к Богу, светский вариант ориентирует на природу вообще, природу человека, природу вещей.

Интегративный подход к пониманию права

Подробное ознакомление с разными теориями права создает впечатление, будто нет или мало положений, которые бы кем-то не оспаривались. Спорят о том, что есть право, выражает ли оно чью-то волю, где его искать, чем оно отличается от иных явлений, чем обеспечивается его действие и т.п. Мы обнаруживаем также массу фикций, которые до поры до времени могут служить практике. Так, закон, коль скоро он не отменен, считается целесообразным и справедливым, соответствующим общественным потребностям, выражающим волю большинства и т.п. А между тем он может быть и несправедливым, и необоснованным, и нецелесообразным, и народной воли не выражающим. Были фикции другого рода, прямо призванные скрыть реалию. Практиков всегда ориентировали на то, чтобы они руководствовались только законом. Этот принцип фиксировался законодателем. И в то же время все знали, что куда более весомым регулятором общественных отношений было «партийное право».

Знакомство с разными подходами к праву обнаруживает также много ценного и приемлемого в каждом из них. И в этой связи возникает соблазн объединить в единое понятие все признаки, более всего отвечающие интересам правоприменительной практики. Опасность одна: где гарантии, что этот выбор не будет субъективен, что он не объединит все недостатки, все пороки? Следуя интегративному подходу, не стоит настаивать на том, что тот или другой признак права является неприемлемым или, напротив, существенным, необходимым, без которого права вообще нет. По-видимому, есть такие качества, отсутствие которых делает право несовершенным, ущербным, консервативным, реакционным и т.д. Вряд ли в действительности мыслимо вполне совершенное право. Ни уж если и искать существенные признаки права, то делать это надо отдельно по отношению к содержанию и к форме права. И тогда справедливые меры свободы будут характеризовать содержание права, а формальным свойством существенного характера будет общеобязательность, основывающаяся на принуждении со стороны главенствующей структуры данного социума. Таким образом, для практика (судьи, прокурора, работника милиции, юрисконсульта) не столь уж и важно, где содержатся нормативы, которыми он должен руководствоваться, - в писаных актах-документах, в правовых отношениях, в правосознании (интеллектуальной или чувственной его части), - главное, чтобы решение выражало ту меру свободы и справедливости, которая фактически защищена в этом обществе. В противном случае неизбежны конфликты, попрание всякой справедливости.

Представляется интересным давнее суждение Л. Петражицкого: «Проблема определения известного класса явлений есть проблема теоретическая (изучение сущего, как оно есть), а вопрос о том, к чему следует стремиться, что разумно, что было бы идеалом в данной области, есть проблема практическая (указания желаемого, должного я т.д.).

В заключение повторим интегративное определение права. Право - это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

Понятие и основные признаки права.

Право - это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, направленных на регулирование общественных отношений. Данное определение права раскрывается через совокупность следующих признаков:

Общеобязательная нормативность права означает, что право состоит из определенной совокупности норм. Различие между правовыми и иными социальными нормами состоит в обязательности правовых норм, обеспеченности их государственным принуждением, особой процедуре установления правовых предписаний.

Системность права. Право всегда выступает как система юридических норм. Свойство системности означает определенную упорядоченность ее элементов и объединение в одно целое - систему права.

Формальная определенность права. Право выражается в письменной форме, в официальных документах, которые устанавливаются государством. Этот признак отличает нормы права от других видов социальных норм. Форма права зависит от формы государства, каждая историческая эпоха представлена определенной системой источников (форм) права.

Интеллектуально-волевой характер права. Право выражает индивидуальную и общую волю граждан государства, в отличие от других социальных норм, которые выражают интересы определенных социальных слоев и групп.

Возможность государственного принуждения. Нарушение требований права влечет наложение мер юридической ответственности, этим обеспечивается общеобязательность норм права. Общеобязательность права означает, что оно является формой властного предписания относительно возможного и должного поведения субъектов права.

Норма права, в конечном счете, является не только социальным, но государственным регулятором общественных отношений, так как именно государство гарантирует ее реализацию. Право «…всегда есть, прежде всего, совокупность, а точнее, система норм. Это не случайный набор случайных норм, а строго выверенная, упорядоченная система вполне определенных правил поведения. Как и любая иная система, она складывается из однопорядковых, взаимосвязанных и взаимодействующих элементов…». Но право не просто система норм, а упорядоченная совокупность предписаний, санкционированных государством. От общественных организаций могут исходить иные социальные нормы, но не нормы права. В то же время государство, создавая право, лишь формулирует его (является источником права в формальном смысле), определяет его границы, а не основания, которые необходимо искать в обществе (в «общей воле»), общество является источником права в материальном смысле. Право должно соблюдаться всеми субъектами права, в том числе и государством, в противном случае оно становится не обязательным, т.е. не правом, а произволом. В то же время государство должно обеспечивать реализацию правовых норм с помощью средств и приемов правоприменительного механизма.

Возникновение права. Признаки права, отличающие его от социальных норм первобытного общества.

Основной ячейкой первобытного общества был род, отношения между членами которого регулировались обычаями. Силу обычаев и их общеобязательность обеспечивала система религиозных запретов – табу. От возникших позднее религиозных, моральных и правовых запретов табу отличались иррациональностью и отсутствием всякого обоснования. По мере перехода человечества от присваивающей экономики к производящей система запретов развивалась. Возникли запреты, связанные с земледелием и астрологией, в частности с соблюдением так называемых агрокалендарей, нарушение предписаний которых считалось оскорблением богов. Усложнение общественной жизни предопределило необходимость создания новой организации общественного управления – такой организацией становится государство – и появление нового вида социального регулятора – права. Формирование права шло несколькими путями. Во – первых, государство санкционировало обычаи, сложившиеся в родовом обществе. Оно записывало и доводило их до всеобщего сведения. Правда, нужно заметить, что отношение государства к родовым обычаям не всегда было одинаковым: на некоторые обычаи оно не обращало внимания, предоставляя населению право самому решать, соблюдать их или нет (например, сельскохозяйственные обычаи), другие, наоборот, стремились изжить (например, обычай кровной мести). Были и такие обычаи, в соблюдении которых государство было заинтересовано настолько, что принуждало население к исполнению. Большую роль в санкционировании обычаев играли жрецы. Во – вторых, государство создавало специальные органы, которые отвечали за существование в обществе справедливых и обязательных для всех правил поведения и обеспечение их реализации.

Итак, в отличие от социальных норм родовой организации, для права характерны:

1. Общеобязательность: оно распространяется на всех, находящихся на территории данного государства.

2. Формальность, формальная определенность. Для права очень важны формы внешней объективации, определенные источники, которые признаются официальными (указы, законы и др.) и, следовательно, содержащиеся в них нормы расцениваются как правовые. При этом само содержание правовой нормы приобретает четкость, определенность, что помогает избежать разночтений. Этот признак связан зачастую с появлением письменных источников права, в которых по возможности определенно формулируются правовые предписания. Для обычаев, социальных норм родовой организации формальная определенность, письменные формы закрепления нехарактерны, они существуют в устной форме.

3. В праве четко разграничиваются права и обязанности субъектов. Нормам родовой организации это не присуще, они выступают в качестве императива, обязательного варианта поведения, в котором права являются одновременно и обязанностями, они слиты воедино. Вообще право, как уже говорилось, существует в обществе формально равных, свободных индивидов, которые могут предъявлять друг к другу какие-либо требования. Эта возможность и появляется у них в результате наличия принадлежащих им определенных прав и обязанностей.

4. Право поддерживается силой государственного принуждения. Создается специальный аппарат принуждения, который следит за выполнением правовых предписаний и принимает меры к их нарушителям. Все это, естественно, не существовало в родовой организации с ее общественной властью.

Соотношение норм права и морали: единство, различие, взаимодействие, противоречия.

Все юристы по роду своей деятельности изучают, толкуют, применяют прежде всего правовые нормы — в этом состоят их полномочия. Однако они же для оценки поведения субъектов правовых отношений и правильного разрешения возникающих коллизий постоянно обращаются и к этическим критериям, так как в их основе лежат нормы морали.

Вообще, мораль — это важнейший социальный институт, одна из форм общественного сознания. При этом главное в морали — это представления о добре и зле, о честном и бесчестном. Мораль имеет два аспекта: внутренний и внешний.

Внутренний аспект морали выражает глубину осознания индивидом своего собственного «Я»; это мера ответственности, духовности, общественного долга, степень обязанности лица перед обществом. Внутренний аспект морали по-другому называют внутренним законодательством, все это составляет понятие «совесть». Внешний аспект морали выражает конкретные формы внешнего проявления качеств, составляющих внутренний аспект морали, поступки человека.

Соотношение между правом и моралью включает в себя четыре компонента: 1) единство, 2) различие, 3) взаимодействие, 4) противоречие.

1. Единство права и морали выражается в следующих чертах:

• право и мораль представляют собой разновидности социальных норм, т. е. у них одна и та же нормативная основа;

• и право, и мораль преследуют одни и те же цели и задачи: социализация общества;

• и право, и мораль имеют один и тот же объект регулирования — общественные отношения; требования права и морали к общественным отношениям совпадают. Однако право и мораль регулируют общественные отношения в различном объеме;

• право и мораль в качестве нормативных явлений определяют границы должных и возможных поступков субъектов общественных отношений;

• право и мораль как философские категории представляют собой надстроечные явления, что делает их социально однотипными в данном обществе;

• и право, и мораль выступают в качестве фундаментальных общеисторических ценностей, показателей социального и культурного прогресса общества. Вообще, право — это возведенная в закон мораль.

2. Различие права и морали состоит в следующих характеристиках:

• у права и морали различные способы установления, формирования. Правовые нормы создаются либо санкционируются, отменяются, изменяются либо дополняются только государством, т. к. право выражает государственную волю общества. Нормы морали в свою очередь возникают и развиваются спонтанно, в процессе практической деятельности людей. При этом мораль носит неофициальный (негосударственный) характер;

• у права и морали различные методы их обеспечения. За правовыми нормами стоит аппарат государственного принуждения, потенциального и возможного. При этом юридические нормы, закрепленные в законах, носят общеобязательный характер. Мораль же опирается на силу общественного мнения. Нарушение норм морали не влечет за собой вмешательства карательных государственных органов;

• у права и морали различные формы внешнего выражения, фиксации. Правовые нормы закрепляются в юридических актах государства, они группируются, систематизируются. Нравственные нормы в свою очередь не имеют подобных четких форм выражения, не учитываются, не обрабатываются, а возникают и существуют в сознании людей;

• у права и морали различные характер и способ их воздействия на сознание и поведение людей. Право регулирует взаимоотношения между субъектами с точки зрения их юридических прав и обязанностей, а мораль подходит к человеческим поступкам с позиций моральных ценностей;

• у права и морали различные характер и порядок ответственности за нарушение соответственно правовых и моральных норм. Противоправные действия влекут за собой юридическую ответственность, которая носит процессуальный характер. К нарушителю же моральных норм применяются меры ответственности в форме общественного воздействия;

Мораль и право тесно взаимосвязаны, более того, можно говорить о глубоком взаимопроникновении права и морали. Они взаимообусловливают, дополняют и взаимообеспечивают друг друга в регулировании общественных отношений. Объективная обусловленность такого взаимодействия определяется тем, что правовые законы воплощают в себе принципы гуманизма, справедливости, равенства людей. Другими словами, законы правового государства воплощают в себе высшие моральные требования современного общества.

Противоречия между правом и моралью

Между правом и нравственностью могут быть и противоречия, отражающие отсутствие их должной согласованности. Вопрос о порождающих их причинах решается по-разному. Одни объясняют это изменениями в экономической жизни, другие - влиянием иных частей надстройки, формальной определенностью правовых норм. Противоречия эти устранимы.

Эти противоречия преодолеваются, как путем выработки новых нравственных принципов и норм в ходе развития общества, так и путем внесения корректив в действующее законодательство.

И для права, и для нравственности их тесная связь оказывается с течением времени неудобной; обе сферы отношении стремятся к отдалению друг от друга. Отделение права от нравственности вызывается развитием общественной жизни, когда более сложные отношения и более частые столкновения отдельных лиц заставляют позаботиться об установлении более твердых основ юридического оборота. Обособление нравственности от права обусловливается развитием личности, когда пробудившиеся сознание отказывается следовать во всем принудительному руководству общества и требует для своей духовной жизни свободы убеждений и действий.

Понятие, признаки и виды социальных норм. Социальные и технические нормы.

Действующие в обществе нормы принято делить на социальные и технические.

Социальные нормы – это общеобязательные и объективно необходимые правила поведения, совместного человеческого бытия, регулирующие границы возможных и должных действий.

Выделяют следующие виды социальных норм:

обычаи – это устойчивые правила поведения людей, которые складываются исторически в результате многократного повторения, сохраняются в сознании людей и охраняются с помощью общественного мнения;

религиозные нормы – это совокупность таких правил поведения, которые выражают определенное мироощущение и мировоззрение, базирующаяся на вере в сверхъестественные силы и существование Бога;

корпоративные нормы – это комплекс правил поведения, которые устанавливает какая-либо корпоративная организация для регулирования отношений между своими членами. Корпоративные нормы должны действовать в пределах установленных государством полномочий;

политические нормы – это правила поведения, имеющие общий характер, которые учреждаются и санкционируются субъектами политической системы для формирования и использования государственной власти;

организационные нормы – это правила поведения, которые регулируют отношения, связанные с организационными и производственными задачами.

Другая классификация делит социальные нормы на следующие виды:

нормы морали;

семейные нормы;

этические нормы;

нормы традиций и привычек;

деловые обыкновения;

правила этикета.

Социальные нормы, кроме того, характеризуют следующие особенности:

предметом регулирования являются общественные отношения;

субъекты социальных норм – люди, которые являются представителями социальной сферы.

Второй вид норм, действующих в обществе, – технические нормы, которые представляют собой правила поведения, регулирующие отношение людей к природе и технике. Они возникают при решении вопросов об их наиболее целесообразном использовании.

Технические нормы, таким образом, призваны обеспечивать целесообразное и безвредное использование природных ресурсов, развития техники и орудий труда, так как устанавливают оптимальные способы, приемы и средства использования людьми технических объектов.

Особенности технических норм:

предметами регулирования являются не социальные отношения, а технические;

субъектами технических норм являются люди, природа, а также техника.

Социальные и технические нормы осуществляются в тесном взаимодействии, так как определенные технические нормы касаются существенных интересов некоторых социальных общностей, они в результате становятся технико-социальными.

Технико-социальные нормы – это общеобязательные нормы, которые поддерживаются силой природы, а также правом и государством, поэтому их невыполнение приводит к юридическим последствиям.

Соотношение и взаимосвязь государства и права.

Право представляет собой социальный феномен, оно существует только в человеческом обществе. Как сложное социальное явление, право находится в тесной связи с иными социальными институтами, такими как экономика, политика, религия, культура и др. При этом право и общество в целом также выступают как взаимовлияющие категории. Однако в наиболее тесной взаимосвязи между собой находятся такие институты как государство и право. Различные варианты соотношения государства и права зависят от типа правопонимания. При этом можно выделить три основных направления соотношения государства и права, анализ которых позволяет вы-явить взаимосвязь и специфику каждого из этих явлений:

• Единство.

• Различие.

• Взаимодействие.

Прежде чем перейти к анализу этих аспектов отметим, что, в зависимости от типа правопонимания соотношение государства и права двояко:

1. При нормативном подходе к правопониманию государство признается первичным, а право - вторичным и подчиненным государству, производным от него.

2. Иные концепции правопонимания исходят из обратного: право первично, а государство призвано поддерживать, обеспечивать его.

Соотношение государства и права находится, кроме этого, в непосредственной зависимости от того, какой политический режим сформировался в данном обществе - демократический или тоталитарный.

Единство государства и права проявляется в том, что они - явления одного и того же общества, они функционируют вместе и у них общая задача: нормальное развитие и функционирование общества. Единство государства и права выражается в их происхождении, типологии, детерминированности экономическими, культурными и иными условиями, общности исторической судьбы. Государство и право выступают средствами социальной регуляции и упорядочения, аккумулируют и балансируют общие и индивидуальные интересы, гарантируют права личности. Государственное и правовое развитие - единый процесс.

Однако это вовсе не означает, что все, свойственное государству, свойственно праву, и наоборот. Они являются самостоятельными образованиями, обладающими, помимо общих, и рядом специфических черт.

Различия государства и права состоят в том, что, хотя они и имеют общую задачу, решают они ее поразному: государство - в сфере социального управления, право - в сфере социального регулирования.

Различия вытекают уже из определения данных понятий. Государство - это прежде всего организация власти, состоящая из органов. Право - это система норм, субъективных прав, юридических операций.

Государство прежде всего выражает какойто общий интерес граждан; это организация, которая действует в интересах всего общества, для него характерен приоритет группового над индивидуальным. Право же прежде всего выражает интерес личный, индивидуальный; для него характерен приоритет индивидуальных интересов, защита отдельной личности.

Государство связано с властью, с принуждением, имеет жесткие внешние проявления. Основанием права выступают категории свободы, справедливости, равенства. При известных обстоятельствах государство и право могут действовать в противоположных направлениях, конфликтовать между собой.

Взаимодействие государства и права выражается в многообразном влиянии друг на друга. Связь государства и права является функциональной, т. е. государство и право взаимно обусловливают друг друга, взаимно влияют друг на друга. Направления этого влияния таковы.

Государство в отношении права, во-первых, фиксирует, закрепляет нормы права в офици-альных источниках; во-вторых, государство через свои органы обеспечивает функционирование права, его реализацию, содействует использованию субъективных прав, обеспечивает исполнение юридических обязанностей; в-третьих, государство обеспечивает функционирование права с помощью государственного принуждения, привлекая правонарушителей к юридической ответственности.

Право пытается поставить пределы деятельности государства, добиться того, чтобы вся его деятельность протекала в правовой форме: и устройство государственной власти, и ее функционирование, и взаимоотношения с гражданами. Право прежде всего конституирует и легализует государственную деятельность, определяет ее общие границы, дозволенность или недозволенность, обеспечивает контроль над легитимностью этой деятельности, ее соответствие международным стандартам.

Посредством права осуществляются задачи и функции государства, проводится его внутренняя и внешняя политика, законодательно закрепляется и оформляется общественный строй, положение личности в обществе. Никакая государственность немыслима без права и вне его.

Как уже отмечалось выше, государство по определению - организация, тяготеющая к централизации, оно стремится подчинить себе общество. А право выражает индивидуальные интересы и пытается поставить пределы, преграды всевластию государства. Чтобы это было возможно, необходима особая конструкция государства - правовое государство.

Социальное назначение государства.

Социальное назначение государства показывает, что государство делает в обществе, определяет роль государства в обществе, определяет степень вмешательства государства в жизнь общества. Государство существует, чтобы обеспечивать нормальное функционирование общества.

Существует несколько концепций, объясняющих социальное назначение и роль государства:

• консервативная,

• либеральная,

• социалдемократическая и

• коммунистическая концепция социального назначения государства.

Все они различаются в зависимости от степени вмешательства государства в жизнь общества и расположены в определенном порядке - по мере возрастания роли государства от минимальной (консервативная) до максимальной (коммунистическую).

Консервативная концепция исходит из того, что вмешательство государства в жизнь общества должно быть минимальным. Главная задача государства здесь - обеспечивать сохранение устоев общества, общественных отношений. Государство защищает общество от посягательств, катаклизмов. Когда возникают социальные потрясения, власть действует активнее и устраняет их.

Либеральная концепция исходит из того, что главная задача государства - обеспечение прав и свобод граждан. Проводится идея о минимуме вмешательства в жизнь людей. Государство проявляет активность в социальной сфере (образование, здравоохранение).

Социалдемократическая концепция. Вмешательство государства в жизнь общества усиливается. Задача государства - обеспечить определенный уровень равенства в обществе, достойные условия существования каждому члену общества. Власть контролирует уровень доходов населения (необходим государственный аппарат).

Коммунистическая концепция.

Роль государства в обществе максимальна. Государство - главное орудие социальных преобразований, его задача - довести общество к светлому будущему. Это ведет к тоталитарному государству.

Социальное назначение каждого конкретного государства определяется множеством факторов. В современном демократическом государстве определенная политика государства зависит от воли избирателей, социальное назначение такого государства - обеспечить последовательность в проведении курса в экономике, в социальной сфере, во внешней политике. Роль государства в обществе меняется от воли народа.

Социальное назначение государства раскрывается в его задачах. В любом случае, независимо от концепции социального назначения, государство решает задачи, стоящие перед обществом.

Задача государства - это глобальная проблема, стоящая перед обществом на данном этапе его развития.

Задачи государства - проблемы, требующие разрешения, они определяются условиями деятельности государства и носят объективный характер (т. к. они предопределены). Любое государство должно по мере возможностей разрешать стоящие перед ним задачи.

Задачи государства на современном этапе:

1. обеспечение самосохранения общества и государства.

2. обеспечение безопасности и укрепление государства.

3. государство содействует социальному, экономическому и культурному развитию общества

4. государство преодолевает противоречия, существующие в обществе (социальные, национальные).

Государство и экономика: их соотношение.

Если право воздействует на экономику как бы изнутри, являясь оптимальной формой экономики и единственно возможной формой рыночной экономики, то государство обеспечивает внешние условия ее функционирования. Это проявляется в следующем.

Во-первых, государство выполняет функцию защиты страны от нападения извне и тем самым охраняет экономическое пространство внутри страны.

Во-вторых, оно обеспечивает единство общества и его относительную стабильность в условиях, когда общество распадается на классы и социальные слои с различными, подчас противоположными интересами. Внутреннее единство и стабильность общества - также необходимая предпосылка нормального функционирования и развития экономики.

В-третьих, государство выступает и субъектом экономических отношений, взяв на себя некоторые экономические функции, обеспечивающие целостность экономической системы страны. Государство берет на себя заботу о денежном обращении, имеет бюджет, осуществляет финансирование образования, культуры и др. На примере России можно наблюдать, что происходит, когда государство перестает выполнять эти функции.

С усложнением в ходе исторического развития экономических связей государство все более активно вмешивается в хозяйственную жизнь с целью воспрепятствования негативным тенденциям, возникающим в экономике. В странах Запада государственное регулирование в сфере экономики признается полезным и необходимым.

Чтобы осознать необходимость государственного регулирования экономики, человечеству потребовалось пройти через ряд жестких экономических кризисов. Наиболее крупным из них является, в частности, глобальный кризис экономики США 1933 г., принесший потери, исчисляющиеся сотнями миллионов долларов. Кризисы 20 - 30-х гг. XX в. в полной мере обозначили необходимость социального контроля общества над экономикой, пролили свет на несостоятельность принципа невмешательства государства в экономику и нацелили на многообразные меры демонополизации хозяйства посредством государственного регулирования экономики.

Речь идет не просто о государственном, а о государственно-правовом воздействии на экономику с использованием публичного права. Направления такого воздействия многообразны: борьба с монополизмом; контроль за качеством продукции с точки зрения ее безопасности для жизни и здоровья потребителей; соблюдение экологических требований в процессе производства и т.д.

Когда воздействие государства на экономику чрезмерно, оно становится негативным, ибо мешает ее свободному функционированию и развитию. Крайним проявлением такого воздействия является огосударствление экономики, при котором государство делается основным собственником на средства производства и берет управление хозяйством на себя, как было в СССР. Порочность подобной системы состоит в следующем.

Во-первых, государство "отключает" действие автоматических механизмов согласования спроса и предложения товаров и услуг, т.е. интересов потребителя и производителя. В условиях рыночной системы предприниматель производит то, что нужно потребителю. В противном случае он разорится. Другими словами, потребитель диктует, что и сколько необходимо произвести. Государство-собственник забирает эту функцию себе, осуществляя планирование производства. Мнение государственных чиновников о том, что нужно обществу, потребителю, становится определяющим для производителя. Коллективный разум чиновников госаппарата, не соответствующий коллективному желанию потребителей, порождает диспропорции в общественном хозяйстве, т.е. производство никому не нужной продукции и дефицит того, что необходимо.

Во-вторых, огосударствление экономики порождает отсутствие экономической ответственности предприятий, заводов, фабрик. Экономические результаты для них не имеют особого значения, ибо у рентабельных предприятий государство забирает прибыль, а убыточным предоставляет необходимое финансирование. Ни одно предприятие не может обанкротиться. Обанкротиться может только государство в целом. Однако если страна богата природными ресурсами, дойти до этой черты не так просто.

Государство - организация, выполняющая полезные функции, без осуществления которых общество не может обойтись. Затраты на них - это нормальная стоимость государственных услуг. Но государство, используя свою силу, может возложить на общество и чрезмерную дань, и тогда затраты ложатся тяжким бременем на экономику, сдерживают ее развитие. Наиболее типичными чрезмерными затратами выступают милитаризация экономики, содержание огромной армии, большого аппарата чиновников и т.д.

Разделение властей как принцип правового государства.

Разделение власти — политико-правовая теория, согласно которой государственная власть должна быть разделена на независимые друг от друга (но при необходимости контролирующие друг друга) ветви: законодательную, исполнительную и судебную.

Основными разработчиками концепции разделения властей являлись Д.Локк, Ш.Монтескье. В частности Монтескье привел принцип разделения властей на законодательную, исполнительную, судебную. Власти должны быть равноправны.

В Российской Федерации принцип разделения властей был провозглашен в Декларации о государственном суверенитете РСФСР. До этого в СССР данный принцип не признавался, так как считалось, что власть едина и принадлежит народу в лице советов народных депутатов.

Впоследствии Д.Адамс дополнил теорию разделения властей идеей их взаимного сдерживания и в США эта теория получила наименование системы сдержек и противовесов.

Принцип разделения властей выражается в следующем:

1. Законодательная, исполнительная и судебная власть предоставляются различными государственными органами и должностными лицами.

2. Власти автономны в своем функционировании, не могут быть устранены друг другом.

3. Никакая ветвь власти не может пользоваться теми полномочиями, которые по конституции предоставлены другой ветви власти.

Идея разделения властей имела и своих противников. Например, Гегель считал идею взаимного ограничения властей ошибкой, так как при таком подходе как бы уже предполагается враждебность каждой из ветвей по отношению к другим, перекладывание ответственности на другие ветви власти.

Принцип разделения властей закреплен в Конституции РФ 1993 г. (ст.10). Действующая Конституция совмещает принцип разделения властей с разграничением полномочий федерального центра и субъектов Федерации (иногда называют вертикальным разделением властей). Также выделяют так называемую четвертую ветвь, причем одни понимают под ней контрольно-надзорные органы, другие СМИ.

В соответствии с принципом разделения властей создаются высшие органы государства, которые взаимодействуют на основе сис-мы сдержек и противовесов. Несмотря на действие принципа разделения властей и выделение относительно самостоятельных ветвей гос власти, гос-ая власть по прежнему сохраняет своё единство поскольку деятельность всех ветвей власти должна быть сбалансирована и осуществляться в тесном взаимодействии.

Термин «разделение» властей обозначает принцип организации и механизм реализации гос власти. Принцип разделения властей — это рациональная организация гос власти в демократическом Г, при которой осуществляются гибкий взаимоконтроль и взаимодействие высших органов Г как частей единой власти через систему сдержек и противовесов.

Власть портит людей, бесконтрольная же власть портит вдвойне. Пожалуй, самый трудный вопрос заключается в том, как обеспечить контроль за деятельностью высших органов Г, ибо над ними невозможно учредить какую-то контролирующую инстанцию, не ущемив их статута и престижа. В противном случае они автоматически утратят качество высших, превратятся в подконтрольные органы. Ответ на этот вопрос дал принцип разделения властей, над разработкой которого трудились многие ученые, но особая заслуга здесь принадлежит Ш. Монтескье.

Суть данного принципа состоит в том, что единая гос власть организационно и институционально подразделяется на три относительно самостоятельные ветви — законодательную, исполнительную и судебную. В соответствии с этим и создаются высшие органы государства, которые взаимодействуют на началах сдержек и противовесов, осуществляя постоянно действующий контроль друг за другом. Как писал Ш. Монтескье, «чтобы не было возможности злоупотреблять властью, необходим такой порядок вещей, при котором различные власти могли бы взаимно сдерживать друг друга»

Высшие органы государства, действующие на основе указанного принципа, обладают самостоятельностью. Но среди них все же должен быть лидирующий орган, иначе между ними возникает борьба за лидерство, которая может ослабить каждую из ветвей власти и государственную власть в целом. Создатели учения о разделении властей полагали, что лидирующая роль должна принадлежать законодательным (представительным) органам.

Исполнительная власть, олицетворяемая президентом и правительством, должна быть подзаконной. Ее главное предназначение—исполнение законов, их реализация. В подчинении исполнительной власти находится большая сила — чиновничий аппарат, «силовые» министерства и ведомства. Все это составляет объективную основу для возможной узурпации всей полноты государственной власти как раз органами исполнительной власти.

Самой высокой степенью независимости призвана обладать судебная власть (органы правосудия). Особая роль суда обусловлена тем, что он — арбитр в спорах о праве. Принцип разделения властей в той или иной мере проводится в жизнь во всех демократических странах. Его плодотворность определяется многими факторами. Во-первых, реализация этого принципа неизбежно приводит к разделению труда между органами Г, в результате чего обеспечивается повышение эффективности их деятельности (поскольку каждый орган специализируется на «своей» работе), создаются условия для роста профессионализма их работников. Во-вторых, данный принцип позволяет решить сложнейшую проблему — создать непрерывно действующий конституционный взаимоконтроль высших органов Г, чем предупреждаются сосредоточение власти в руках одного из органов и установление диктатуры. Наконец, в-третьих, умелое использование принципа разделения властей взаимоусиливает высшие органы Г и повышает их авторитет в обществе

В РФ: В соответствии с Конституцией Российской Федерации представительным и законодательным органом Российской Федерации является Федеральное Собрание Российской Федерации (Парламент).

Парламент, обладая исключительным правом принятия и изменения законов, определяет на основе Конституции полномочия и рамки, в которых действует и законодательная, и исполнительная, и судебная власти. Важнейшими средствами воздействия Парламента на исполнительную власть является утверждение и контроль за исполнением бюджета страны, участие в назначении председателя и членов правительства, а также контроль за деятельностью специальных служб и внешней разведки. Структура, состав и компетенция правительства определяются федеральным законом. В системе сдержек и противовесов свою роль играет глава государства (президент). Президент имеет право «вето»: может не подписать закон и возвратить его на вторичное рассмотрение в законодательный орган. В свою очередь, оно может быть преодолено, если при повторном рассмотрении федеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством, не менее двух третей голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы Федерального Собрания. Президент осуществляет общее руководство Правительством и представляет Российскую Федерацию во внутренних и внешних отношениях.

Президент Российской Федерации может быть отрешен от должности Советом Федерации только на основании выдвинутого Государственной Думой обвинения в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления, подтвержденного заключением Верховного Суда Российской Федерации о наличии в действиях Президента Российской Федерации признаков преступления и заключением Конституционного Суда Российской Федерации о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения.

Высший конституционный контроль в стране осуществляет Конституционный Суд Российской Федерации, который может отменить закон или акт Президента, если они не соответствуют Конституции Российской Федерации.

Существенным свойством правового государства является авторитетное и независимое, основанное на общедемократических принципах и на правовом законе, справедливое правосудие. Основная задача суда – охрана прав и свобод человека и гражданина от произвола административной власти и от любых иных правонарушений. Правосудие – высшая гарантия прав и свобод граждан, средство обеспечения правовой законности в деятельности государственного управления, должностных лиц и граждан, правовой способ упрочения в стране общественного порядка и общественной безопасности, функционирования правовой государственности в целом. Судопроизводство должно быть основано на гласности и состязательности сторон, на презумпции невиновности, по наиболее сложным делам должен функционировать суд присяжных.

Судебная власть не должна подменять собой законодательную или исполнительную власть. Но ни законодательные, ни исполнительные органы не должны присваивать себе функции суда. Основной закон государства закрепляет принцип независимости, несменяемости судей и подчинения судов только закону.

В России принцип разделения власти получил конституционное закрепление в ст. 10 Конституции, где провозглашена самостоятельность органов законодательной, исполнительной и судебной власти.

Подводя итог рассмотрению механизма государства, построенного на основе принципа разделения властей, можно сформулировать следующие организационно-правовые черты:

♦ единая суверенная власть принадлежит народу;

♦ отсутствует орган, в котором концентрировалась бы вся полнота государственной власти — законодательной, исполни тельной и судебной;

♦ независимость трех ветвей государственной власти и реализующих ее государственных органов относительна;

♦ система «сдержек и противовесов» ограничивает власть каждого органа государства и препятствует сосредоточению власти в рамках какой-либо ветви власти в ущерб двум другим ветвям.

Государство и гражданское общество: их соотношение.

Гражданское общество и государство соединены друг с другом целым рядом структурных связей, поскольку государство, осуществляя управленческо-посреднические функции в общественной жизни, не может не соприкасаться с гражданскими ценностями и институтами, так как последние через систему горизонтальных связей как бы охватывают все общественные отношения. Кроме того, ряд общественных элементов и институтов занимает маргинальное положение, частично переплетается с государственными структурами, а частично — с гражданским обществом. Примером здесь может служить, скажем, правящая в данный момент политическая партия, которая вышла из недр гражданского общества, но в то же время тесно связана в своей деятельности с государственным аппаратом. Таким образом, государство и гражданское общество неразрывно связаны друг с другом, составляют две части единого общественного организма

1. Понятие «гражданское общество» и «государство» характеризуют различные, но внутренне взаимосвязанные, взаимополагающие стороны (элементы) глобального общества, общества как единого организма. Данные понятия соотносительные, они могут противопоставляться лишь в определенных аспектах. Гражданская жизнь в той или иной степени пронизана феноменом политического, а политическое не изолировано от гражданского.

2. Разграничение гражданского общества и государства, являющихся составными частями глобального целого, естественно закономерный процесс, характеризующий прогресс социально-экономической и духовной сфер, с одной стороны, и политической сферы жизни — с другой.

3. Гражданское общество — первооснова политической системы, им обусловливается и определяется государство. В свою очередь, государство как институт — эта система учреждений и норм, обеспечивающих условия бытия и функционирования гражданского общества.

4. Гражданское общество не есть некая совокупность автономных индивидов, законом жизни которых является анархия. Это форма общности людей, совокупность ассоциаций и других организаций, обеспечивающих совместную материальную и духовную жизнь граждан, удовлетворение их потребностей и интересов. Государство есть официальное выражение гражданского общества, его политическое бытие. Гражданское общество — сфера проявления и реализации индивидуальных, групповых, региональных интересов. Государство же — сфера выражения и защиты общих интересов. Потребности гражданского общества, неизбежно проходят через волю государства, чтобы в форме законов получить всеобщее значение. Государственная воля определяется потребностями и интересами гражданского общества.

5. Чем больше развито гражданское общество в смысле прогресса самодеятельности его членов, многообразия ассоциаций, призванных выражать и защищать индивидуальные и групповые интересы людей, тем больший простор для развития демократичности государства. Вместе с тем, чем демократичнее политический строй, тем шире возможности для развития гражданского общества до наивысшей формы объединения людей и их свободной индивидуальной и коллективной жизнедеятельности.

Гражданское общество на современном уровне человеческой цивилизации — это общество с развитыми экономическими, культурными, правовыми, политическими отношениями между индивидами, группами и сообществами, не опосредованными государством.

Понятие, структура и принципы гражданского общества.

Гражданское общество можно определить как совокупность семейных, нравственных, национальных, религиозных, социальных, экономических отношений и институтов, с помощью которых удовлетворяются интересы личностей и их групп.

Иначе можно сказать, что гражданское общество представляет собой необходимый и рациональный способ сосуществования людей, основанный на разуме, свободе, праве и демократии.

Структура гражданского общества охватывает: 1) Семью; 2) Сферу воспитания и негосударственного образования; 3) Собственность и предпринимательство; 4) Общественные объединения и организации; 5) Политические партии и движения; 6) Негосударственные средства массовой информации; 7) Церковь; Этот список не исчерпывающий, его можно продолжить.

В соотношении с гражданским обществом роль государства состоит в том, что оно призвано согласовывать и примирять интересы членов общества.

Гражданское общество возникает в процессе и в результате отделения государства от социальных структур, обособления его как относительно самостоятельной сферы общественной жизни и «разгосударствления» ряда общественных отношений. Современное государство и право складываются в процессе развития гражданского общества.

Признаки гражданского общества:

наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина;

самоуправляемость;

конкуренция образующих его структур и различных групп людей;

свободно формирующееся общественное мнение и плюрализм;

реальное осуществление права человека на информацию;

жизнедеятельность базируется на принципе координации( в отличие от государственного аппарата, который построен на основе принципа субординации) ;

многоукладность экономики;

легитимность и демократический характер государственной власти;

правовое государство;

сильная социальная политика государства, обеспечивающая достойный уровень жизни людей.

Понятие и признаки правового государства.

Правовое государство — форма организации политической власти в стране, основанная на верховенстве законности, прав и свобод человека и гражданина.

Идея правового государства возникла давно, однако целостная концепция сложилась только в период становления буржуазного общества, когда усилилась всесторонняя критика феодального произвола и беззакония, решительно осуждалась безответственность органов власти перед обществом. Идеи Дж. Локка, Ш. Монтескье и других мыслителей нашли воплощение в конституционном законодательстве США и Франции в конце XVIII в. Сам термин «правовое государство» утвердился в немецкой литературе в первой трети XIX в.

Признаки правового государства:

главенство права и закона во всех сферах жизни общества;

равенство всех перед законом;

разделение властей на три ветви;

реальность прав и свобод человека, их правовая и социальная защищенность.

признание прав и свобод человека высшей ценностью;

взаимная ответственность личности и государства;

политический и идеологический плюрализм;

стабильность законности и правопорядка в обществе.

Базовыми принципами функционирования правового государства являются:

господство закона во всех сферах общественной жизни, в том числе над органами власти;

признание и гарантирование прав и свобод человека (см. Всеобщую декларацию прав человека от 10 декабря 1948 г.). Эти права лаются человеку благодаря факту его рождения, а не дарятся правителями;

взаимная ответственность государства и гражданина. Они в равной степени несут ответственность за свои действия перед законом. Их действия охватываются формулой: «Все, что не запрещено индивиду, ему разрешено; все, что не разрешено органам власти, им запрещено»;

разделение ветвей государственной власти. Этот принцип исключает возможность монополизации политической власти в стране;

разграничение полномочий между органами власти различных уровней;

контроль над осуществлением законов со стороны прокуратуры, суда, арбитража, налоговых служб, правозащитных организаций, средств массовой информации и других субъектов политики.

Не каждое государство, в котором есть правовая система и законодательство, можно считать правовым. Процесс законотворчества может быть направлен на обеспечение антидемократических, деспотических форм правления. В авторитарных и тоталитарных режимах с мнимым конституционализмом лишь провозглашаются права и свободы. Поэтому во взаимоотношениях правового государства и личности должен господствовать приоритет прав человека, закрепленный конституционно, который не может быть нарушен законодателем и представителями других органов государственной власти.

Существует ряд документов, признанных мировым сообществом, соблюдение которых позволяет говорить о правовых отношениях в обществе. К ним относятся Устав Организации Объединенных Наций от 26 июня 1945 г., Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. и др.

Основы правового государства

Экономической основой правового государства являются оп

ределенные производственные отношения, базирующиеся на раз

витии разнообразных форм собственности, свободном предприни

мательстве, борьбе с экономическим монополизмом и т.д.

Создание в обществе условий, необходимых для реализации

каждым человеком своих творческих и трудовых возможностей,

обеспечение личных прав и свобод человека составляют прочную

социальную основу правового государства.

Политическая основа правового государства наиболее полно

проявляется в его суверенитете. Правовое государство является су

веренным, иными словами, оно концентрирует в себе суверенитет

народа и наций, населяющих определенную страну.

Организационные формы осуществления функций государства.

Организационная форма - это однородная деятельность государства, направленная на создание организационных условий для обеспечения функций государства:

Выделяются следующие организационные формы деятельности государственных органов по осуществлению функций государства: а) организационно-регламентирующая; б) организационно-хозяйственная; в) организационно-идеологическая.

Организационно-регламентирующая деятельность - это оперативная текущая организационная работа по решению тех или иных конкретно-политических задач, технико-организационному обеспечению функционирования различных звеньев государственного механизма.

Организационно-хозяйственная деятельность - это оперативно-техническая, текущая хозяйственная работа (экономическое обоснование, контрольно-ревизионная деятельность, бухгалтерский учет, статистика, организация снабжения, сбыта и т.п.) по материальному обеспечению выполнения различных государственных функций.

Организационно-идеологическая деятельность - это повседневная оперативно-разъяснительная, воспитательная работа по обеспечению выполнения различных функций государства (например, разъяснение издаваемых законов и иных нормативных актов; формирование общественного мнения; работа средств массовой информации и т.д.).

Правовые формы осуществления функций государства.

Формы функций государства показывают роль механизма государства в осуществлении функций государства и использование права в этом процессе.

Формы осуществления функций государства делят на правовые и организационные.

Под правовыми формами осуществления функций государства понимается однородная по своим внешним признакам (характеру и юридическим последствиям) деятельность государственных органов, связанная с изданием юридических актов. Соответственно этому к правовым формам реализации функций государства относятся правотворческая деятельность и правоприменительная деятельность, которая, в свою очередь, подразделяется на оперативно-исполнительную и правоохранительную.

Правотворческая деятельность - это форма осуществления функций государства путем издания нормативных актов, издания или санкционирования, изменения или отмены юридических норм.

Правоприменителъная деятельность - это деятельность государственных органов по выполнению законов и подзаконных нормативных актов путем издания актов применения права. В правоприменительной деятельности, как отмечалось, выделяются оперативно-исполнительная и охранительная.

Оперативно-исполнительная деятельность представляет собой связанную с повседневным разрешением разносторонних вопросов управления делами общества властную, творческую исполнительно-распорядительную работу государственных органов по осуществлению функций государства путем издания актов применения норм права, служащих основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений.

Правоохранительная деятельность - это форма осуществления функций государства посредством властной оперативной работы государственных органов по охране норм права от нарушений, защите предоставленных гражданам субъективных прав и обеспечению выполнения возложенных на них юридических обязанностей.

В результате правоохранительной деятельности издаются акты применения норм права (постановления следователей, протесты и представления прокуроров, приговоры и решения судов и т.п.). Специфика этих актов в том, что они служат целям профилактики преступлений и иных правонарушений, восстановления нарушенного права, реализации юридической ответственности лица, совершившего правонарушение, а следовательно, во всех случаях - охране прав личности, защите интересов граждан и общества в целом.

От правовых форм функционирования государства отличаются чисто фактические или организационные формы реализации его функций, которые заключаются в однородной по своим внешним признакам деятельности государства, не влекущей за собой юридических последствий. В то же время формы организационной, фактической деятельности так или иначе реализуются в пределах определенного правового урегулирования, на основе выполнения требований законности.

Основные внутренние и внешние функции Российского государства.

Основные внутренние функции государства. Внутренние функции государства — это основные направления деятельности государства, обусловленные его сущностью и социальным назначением, целями и задачами внутренней жизни страны.

Экономическая функция государства — это объективно необходимая, законодательно регламентированная деятельность государства в области хозяйства, которая направлена на решение экономических задач, выражает его сущность и социальное назначение и которая проявляется в обеспечении нормального функционирования и развития экономики, определении порядка экономической жизни общества, развитии внешнеэкономических связей и т.д. Она заключается в формировании экономической политики государства (разработка стратегических направлений экономического развития страны); управлении госсектором экономики; в стимулировании развития наиболее приоритетных отраслей экономики; в создании правовых основ рынка, направленных на развитие предпринимательства, в охране собственности, в ограничении монополизма и недобросовестной конкуренции, в защите прав потребителей и др. Одна из самых злободневных проблем рыночной экономики — это недобросовестная конкуренция, которая может проявляться в самых различных формах. В частности, к ним относятся: подкуп покупателей конкурентов, направленный на то, чтобы привлечь их в качестве клиентов; получение информации, составляющей производственную или коммерческую тайну конкурента, путем шпионажа или подкупа его служащих; неправомочное использование или раскрытие ноу-хау конкурента; побуждение служащих конкурента к нарушению или расторжению контрактов с нанимателем; угроза конкурентам исками о нарушении пользования патентами или товарными знаками, если это делается недобросовестно и с целью противодействия конкуренции в сфере торговли; бойкотирование торговли другой фирмы для противодействия или недопущения конкуренции; демпинг, то есть продажа своих товаров ниже стоимости с намерением противодействовать конкуренции или подавить ее; создание впечатления, что потребителю предоставляется возможность покупки на необычайно выгодных условиях, когда на самом деле этого нет; намеренное копирование товаров, услуг, рекламы или других аспектов коммерческой деятельности конкурента; поощрение нарушений контрактов, заключенных конкурентами; выпуск рекламы, в которой проводится сравнение с товарами или услугами конкурентов и др.

Финансовая функция заключается в формировании государственного бюджета и его исполнении; осуществлении финансового контроля (определения и учета доходов); налогообложения (налог на прибыль, на имущество, на землю, подоходные налоги, целевые и акцизные сборы, таможенные пошлины, налог на добавленную стоимость) и др.

Политическая функция государства — это деятельность государства по гармонизации интересов индивидуумов и государства, различных социальных групп и интересов в сфере реализации политической власти в стране, проявляющаяся в определении государством прав и обязанностей граждан, установлении им основы функционирования политической системы, порядка политической борьбы за власть, а также в обеспечении государственной и общественной безопасности, социального и национального согласия, охране суверенитета государства от внутренних и внешних посягательств. Важнейшим направлением деятельности государства в данной сфере является создание жизнеспособного демократического общества (развитие демократии, национального и классового согласия, поддержание стабильности и порядка в обществе).

Социальная функция государства — это деятельность государства, направленная на обеспечение нормальных условий жизни для всех членов общества вне зависимости от их участия в производстве материальных благ, а также от возраста, пола, здоровья и т.п. (установление минимального уровня оплаты труда, пенсий, стипендий, пособий больным, инвалидам, пожилым людям, студентам, детям, матерям, безработным; выделение необходимых средств на здравоохранение, культурный отдых, просвещение, на строительство жилья и др.). В целом социальная функция государства состоит в создании условий для достойного и свободного развития человека посредством гарантирования определенного объема благ за счет государства; защищенности тех, кто в силу различных причин не может участвовать в трудовой сфере (инвалиды, больные, пенсионеры, дети, студенты); поддержании социальных сфер, неприбыльных экономически и поэтому очень часто игнорируемых иными держателями финансов, но необходимых для жизнедеятельности всего общества (здравоохранение, транспорт и связь, строительство жилья для малообеспеченных категорий населения).

Правоохранительная функция государства — это деятельность государства по обеспечению точного и полного выполнения положений законодательства всеми субъектами права, а также по профилактике, пресечению и борьбе с правонарушениями.

Это, прежде всего, защита прав и свобод граждан, охрана правопорядка, борьба с преступностью, обеспечение национальной безопасности; поддержание стабильного правопорядка не только силами специальных органов, но и всей системой правоохранительных органов; стремление не только к устранению правонарушений, но и к обеспечению неукоснительного соблюдения требований права всеми субъектами (обеспечение законности); охрана и зашита личности, общества и государства от посягательств.

Экологическая (природоохранительная) функция государства — это жизненно важная деятельность любого современного государства, заключающаяся в разработке эффективного природоохранного законодательства, регулировании деятельности людей и различных организаций в области использования природной среды, разработке национальных программ по охране окружающей среды, предусматривающих применение активных мер воздействия к нарушителям ее целостности, вплоть до полного устранения источников загрязнения или вредных отходов производства, меры юридической ответственности за нарушение требований этого законодательства. Экологическая функция направлена на обеспечение экологического благополучия граждан и обеспечение гармоничного сосуществования природы и человека.

Идеологическая функция государства — это деятельность государства по формированию, поддержанию, пропаганде, укреплению определенной идеологии государства. Осуществляется эта функция средствами образования, культуры, печати, телевидения и др.

Культурно-воспитательная функция государства — это многосторонняя деятельность государства по развитию, искусства (литературы, театра, кино, музыки, живописи, архитектуры), физической культуры и спорта, средств массовой информации, по сохранению историко-культурных памятников, архивов, музеев, а также по государственной поддержке науки, по развитию образовательной сферы в стране и др.

Основные внешние функции государства. Внешние функции государства — это основные направления деятельности государства, обусловленные его сущностью и социальным предназначением и задачами в международном общении и межгосударственных отношениях (внешнеэкономическая, дипломатическая, функции поддержания мирового порядка, взаимовыгодного сотрудничества с другими государствами, культурного и научно-технического сотрудничества, сотрудничества в области охраны окружающей среды и др.).

Оборонительная функция государства — это деятельность государства по обеспечению военной безопасности страны, отражению агрессии, направленной против государства, в вооруженной защите целостности и неприкосновенности его территории. Сущность этой функции состоит в создании военной (оборонительной) доктрины, в поддержании достаточного уровня обороноспособности страны, в отражении военной агрессии, в организации борьбы против подрывной деятельности иностранных государств, в создании системы фажданской обороны и др.

Внешнеэкономическая функция государства — это деятельность государства по развитию взаимовыгодного сотрудничества государств, которое проявляется в международном разделении труда, специализации и кооперировании производства, обмене новейшими технологиями, координации товарооборота, развитии кредитно-финансовых связей и др. Внешнеэкономическая деятельность государства заключается в интефации национальной экономики в мировую, в государственном стимулировании иностранных инвестиций, международной торговли и т.п.

Дипломатическая функция государства — это деятельность государства, которая способствует поддержанию приемлемых отношений со всеми странами независимо от того, какой идеологии они придерживаются, какую систему хозяйствования используют; это деятельность государства на международной арене по установлению и поддержанию нормальных добрососедских отношений с другими государствами, направленная на достижение стабильности и процветания всего человечества.

Поддержание мирового порядка — это деятельность государства на международной арене, которая заключается в политическом сотрудничестве государств с целью сохранения мира, предотвращения войны, в ликвидации ядерного оружия и оружия массового поражения (бактериологического, химического и иного), в сотрудничестве с другими государствами в борьбе с международной и национальной преступностью, с терроризмом, в предотвращении глобальных военных конфликтов. Участие в решении глобальных проблем современности, т.е. совокупности стоящих перед человечеством проблем, от решения которых напрямую зависит его будущее (экологических, демографических, сырьевых, энергетических, экологических, космической угрозы (метеориты, астероиды), продовольственных, охраны здоровья (борьба с эпидемиями, пандемиями) и др.

Понятие и классификация функций государства.

Функции государства — это основные направления деятельности государства, в которых раскрывается его социальная сущность и назначение в обществе.

Признаки государственных функций:

- сложившаяся устойчивая предметная деятельность в важнейших сферах общественной жизни;

- властно-принудительные методы осуществления. При осуществлении своих функций государство использует методы поощрения, убеждения и принуждения;

- функции государства исчерпывающе определены в законе;

- выполнение основных задач и целей государства на данном этапе,

- различные многоплановые стороны деятельности государства, объединенные общим основанием, которое и порождает функцию государства.

Разнообразные способы воздействия государства на субъектов в процессе решения стоящих перед ним задач (методы поощрения, убеждения и принуждения) реализуются в специальных организационно-правовых формах: законодательной (разработка и принятие юридических норм), правоприменительной (властная деятельность компетентных государственных органов по изданию правоприменительных актов), правоисполнительной (принятие мер по исполнению норм права), правоохранительной (применение принудительных мер к нарушителям норм права), контрольно-надзорной (надзор и контроль за исполнением норм права).

Функции государства осуществляются в особых правовых формах — т.е. однородных по своим внешним признакам (характеру и юридическим последствиям) видам деятельности государственных органов, связанной с изданием и реализацией юридических актов (правотворческая и правоприменительная деятельность).

Правотворческая деятельность — это форма осуществления функций государства, реализуемая посредством издания нормативных актов, издания или санкционирования, изменения или отмены юридических норм.

Правоприменительная деятельность (оперативно-исполнительная и охранительная) — это деятельность государственных органов по исполнению законов и подзаконных нормативных актов путем издания актов применения права.

В свою очередь правоприменительная деятельность государства складывается из:

- оперативно-исполнительной деятельности — властной, творческой исполнительно-распорядительной работы государственных органов по осуществлению функций государства путем издания актов применения норм права, служащих основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений; деятельности, связанной с повседневным разрешением разносторонних вопросов управления делами общества;

- правоохранительной деятельности — властной деятельности государственных органов по охране норм права от нарушений, защите предоставленных гражданам субъективных прав и обеспечению выполнения возложенных на них юридических обязанностей.

К функциям государства чрезвычайно тесно примыкают некоторые родственные явления, однако, их ни в коем случае не следует отождествлять. Это:

- функции государственных органов — функции государства намного шире, как шире полномочия всего государства и отдельных государственных органов, не говоря уже о государственных учреждениях и организациях;

- виды государственной деятельности, которые являются составными компонентами отдельных государственных функций (например, видами государственной деятельности выступает расследование уголовных дел, а функцией государства является охрана правопорядка; и если подобным расследованием занимается строго ограниченное число только государственных органов, то функция охраны правопорядка по своей направленности несоизмеримо шире и выполняется также многими негосударственными организациями и предприятиями);

- цели и задачи государства — цель — это то, к чему стремится государство, а задачи — цель и средства се достижения, а функции — это лишь основные направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач. Таким образом, цели и задачи государства по своей природе шире и именно они определяют его функции.

Классификация функций государства (т.е. деление на виды):

1) по направленности:

а) внутренние (это функции, которые государство осуществляет внутри страны);

б) внешние (это функции, которые государство осуществляет за пределами страны в отношениях с другими странами).

2) по продолжительности осуществления:

а) постоянные (это функции, которые государство осуществляет в течение неопределённо длительного времени, т.е. всегда);

б) временные (это функции, которые государство осуществляет в течение определенного времени).

3) Функции делятся в зависимости от типа государства: функции феодального государства, функции буржуазного государства и т.д.

4) по значимости:

а) основные (связаны с решением основных, главных задач, стоящих перед государством);

б) неосновные (связаны с решением второстепенных /побочных, вспомогательных/ задач).

5) по сферам общественной жизни:

а) экономические;

б) политические;

в) социальные;

г) идеологические;

д) экологические.

Классификация по данному основанию не вполне достаточна. Функции государства осуществляются в правовых и организационных формах.

Выделяют три правовых формы осуществления функций государства:

1. Правотворческая (связана с изданием, принятием законов и других нормативно-правовых актов).

2. Правоисподлительная (связана с их исполнением).

3. Правоохранительная (связана с обеспечением законов и других нормативно-правовых актов).

Однако самой распространенной является классификация функций в зависимости от сферы общественной жизни, от направления решаемых государством задач и целей — внутренние и внешние функции государства.

Политический режим: понятие, виды. Политический режим Российской Федерации.

Политический режим - это система методов, способов и средств осуществления политической власти. Всякие изменения, происходящие в сущности государства данного типа, прежде всего, отражаются на его режиме, а он влияет на форму правления и форму государственного устройства.

Одни авторы считают, что понятия “политический режим” и “государственный режим” тождественные, другие утверждают, что понятие “политический режим” более широкое, чем понятие “государственный режим”, т.к. включает в себя не только методы и приемы осуществления политической власти со стороны государства, но и со стороны политических партий и движений, общественных объединений, организаций и т.п.

Современная теория государства различает два основных типа политических режимов: демократический и недемократический.

Политический режим демократического типа имеет своей социально-экономической предпосылкой существование индивидуальных суверенных субъектов, являющихся собственниками экономических условий своей жизни и строящих отношения друг с другом на основе обмена и договора.

Политическими предпосылками этого режима являются:

- отсутствие единой, обязательной для всех государственной официальной идеологии, которая однозначно определяет цель общественно-исторического развития, а иногда и политические средства ее достижения;

- наличие свободно формируемых внегосударственных политических партий, отражающих социальную дифференциацию гражданского общества;

- ограничение политической роли партий участием в выборах, на которых они выступают с разработанной избирательной программой, отражающей интересы представляемой партией социальной группы гражданского общества;

- функционирование политической системы, предполагающей борьбу, конкуренцию политических партий, соглашение между ними, образование коалиций политических сил, которые стремятся к парламентскому большинству и получению решающей роли в государственном управлении; предполагается, что возникающая таким образом политическая борьба есть отражение социально-экономической конкуренции внутри гражданского общества;

- существование не определяющего государственную политику и потому не несущего за нее ответственность меньшинства, в функцию которого входит оппозиционная политическая деятельность, разработка альтернативных программ общественного развития, позитивная критика государственного руководства, идеологическая и кадровая подготовка его смены;

- наличие политических свобод (гласность, свобода слова, печати, уличных шествий, демонстраций, митингов, протестов и т.д. и т.п.), при помощи которых суверенные объекты гражданского общества осуществляют свою самодеятельность в сфере политической жизни.

Реализация этих предпосылок делает политический режим демократическим.

Главное в политическом режиме - порядок и условия формирования и реализация государственной власти. Условия демократии обеспечивают в этом процессе решающую роль народа. Демократический режим делает возможной последовательно определяющую связь населения с партиями, партий через периодически проводящиеся выборы с представительной властью, представительной власти с властью исполнительной. Такой порядок считается главным достоинством демократического политического режима, т.к. обеспечивает систематическую смену правителей мирным, ненасильственным путем.

Политический режим недемократического типа таким преимуществом не обладает. Основными разновидностями его, как сегодня считают, являются тоталитарный и авторитарный режимы. Для него характерно насильственное навязывание населению общественных порядков, чьи модели разработаны на основе единой идеологии. Господство этих порядков достигается посредством монопольного тоталитарного контроля над политикой, экономикой, культурой и бытом. Идеологическое и организационное единство обеспечивается политическим господством Партии, возглавляемой Вождем. Она подчиняет себе государство. В ее руках находятся средства массовой информации, печать. В методах управления преобладает политическое и физическое насилие, полицейский и жандармский террор.

Политический режим авторитарного типа является промежуточным между тоталитарным и демократическим режимами, переходным от одного к другому. При этом переход может осуществляться как в сторону демократии, так и в сторону тоталитаризма.

Переходный, промежуточный характер авторитарного режима определяет “размытость”, нечеткость многих его свойств. В нем можно наблюдать черты и тоталитаризма, и демократии. Главная его особенность состоит в том, что государственная власть не имеет тоталитарного характера и не достигает полного контроля над всеми сферами экономической, политической и культурной жизни. В нем нет единой государственной обязательной для всех идеологии, которая заменяется идеологическими конструкциями типа теории национального интереса, идеями патриотизма и т.п. Управление осуществляется не столь жесткими, как при тоталитарном режиме, средствами. Массовый террор отсутствует.

Следует иметь в виду, что классификация политических режимов в теории государства рассматривает именно их типы, которых в чистом виде в реальной истории не существует.

Политический режим как элемент формы государства обусловливает и остальные характеристики государственного устройства, в первую очередь, влияя на форму правления.

Таким образом, понятие “политический режим” включает в себя следующие параметры (признаки):

1) степень участия народа в механизмах формирования политической власти, а также сами способы такого формирования;

2) соотношение прав и свобод человека и гражданина с правами государства;

3) гарантированность прав и свобод личности;

4) характеристика реальных механизмов осуществления власти в обществе;

5) степень реализации политической власти непосредственно народом;

6) положение средств массовой информации, степень гласности в обществе и прозрачности государственного аппарата;

7) место и роль негосударственных структур в политической системе общества;

8) соотношение между законодательной и исполнительной ветвями власти;

9) характер правового регулирования (стимулирующий, ограничивающий) в отношении граждан и должностных лиц;

10) тип политического поведения;

11) характер политического лидерства;

12) учет интересов меньшинства при принятии политических решений;

13) доминирование определенных методов (убеждения, принуждения и т.п.) при осуществлении политической власти;

14) степень верховенства закона во всех сферах общественной жизни;

15) принципы взаимоотношения общества и власти;

16) политическое и юридическое положение и роль в обществе силовых структур государства (армия, полиция, органы государственной безопасности и т.д.);

17) мера политического плюрализма, в том числе многопартийности;

18) существование реальных механизмов привлечения к политической и юридической ответственности должностных лиц, включая самых высших.

Таковы элементы, в совокупности составляющие содержание категории “политический режим”.

Политический режим Российской Федерации - это совокупность приемов, способов и методов реализации политической власти в Российской Федерации.

В соответствие с частью 1 статьи 1 Конституции РФ в Российской Федерации устанавливается демократический политический режим.

Политический режим РФ:

- Единственным источником власти в РФ является ее многонациональный народ (статья 3 Конституции РФ).

- Государственная власть в РФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную (статья 10 Конституции РФ).

- В РФ признается и гарантируется местное самоуправление (статья 12 Конституции РФ).

- В РФ признается политическое многообразие, многопартийность (статья 13 Конституции РФ).

- В РФ признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией РФ (статья 17 Конституции РФ).

- В Российской Федерации гарантируется равенство прав и свобод человека и гражданина (статья 19 Конституции РФ).

Форма государственно-территориального устройства Российской Федерации.

Территориальная организация государственной власти в России - одна из острейших проблем государственного строительства. Она заключается в нахождении и поддержании оптимального соотношения между деятельностью федеральной власти по обеспечению территориальной целостности, единства государства и стремлением регионов к большей самостоятельности.

Всякие перекосы здесь достаточно опасны. Безмерное усиление федеральной власти, неправомерность ее действий в данной сфере - путь к централизму и унитаризму. Результатом же безграничной самостоятельности регионов могут стать сепаратизм, ослабление и разрушение государственности. Отсюда задача науки и практики - найти такую форму государственного устройства, при которой естественное стремление регионов к самостоятельности не будет создавать угрозу целостности России. Первые шаги на этом пути уже сделаны при подготовке и принятии Федеративного договора и Конституции Российской Федерации.

Российское государство - самобытная, уникальная федерация, построенная на договорно-конституционном правовом фундаменте. Механизмом регулирования и самонастройки федеративных отношений выступают двусторонние договоры между органами федеральной власти и субъектами Федерации (например, с Республикой Татарстан) о разграничении предметов ведения и полномочий. Немало особенностей и проблем порождает противоречивость двух изначально заложенных в основу государственного устройства РФ принципов: национально-территориального (республики, автономная область, автономные округа) и административно-территориального (края, области, города федерального значения). Да и по количеству субъектов Российская Федерация занимает первое место в мире. Большое число таких субъектов может привести к неуправляемому качеству.

Необходимая децентрализация и растущая самостоятельность регионов уравновешиваются заложенными в Конституции базовыми принципами, которые гарантируют: незыблемость территориальной целостности государства; равноправие членов Федерации между собой и по отношению к федеральным органам государственной власти; единство основ государственного строя (соблюдение каждым регионом таких основополагающих принципов, как народовластие, разделение властей, многопартийность, равные избирательные права граждан); свободу передвижения людей, распространения информации, перемещения товаров и денег по всей территории государства; верховенство федерального законодательства; недопустимость действий, направленных на одностороннее изменение статусов членов Федерации.

Конституция разграничила предметы ведения и полномочия между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти ее субъектов на три группы: 1) предметы ведения Федерации; 2) предметы ведения субъектов Федерации; 3) предметы совместного ведения Федерации и ее субъектов.

Гармонизация федеральных отношений требует гибкой политики межнационального согласия. В этих целях разрабатывается концепция государственной политики России по предотвращению и урегулированию межнациональных конфликтов, в основу которой будет положен принцип приоритетности мирных политических средств разрешения возникающих противоречий.

Форма государственно-территориального устройства: понятие, виды.

Форма государственного устройства — это национальное и административно-территориальное строение государства, которое раскрывает характер взаимоотношений между его составными частями, между центральными местными органами государственного управления, власти.

Форма государственного устройства показывает: из каких частей состоит внутренняя структура государства; каково правовое положение этих частей и каковы взаимоотношения этих органов; как строятся отношения между центральными и местными государственными органами; в какой государственной форме выражаются интересы каждой нации, проживающей на этой территории.

По форме государственного устройства все государства можно подразделить на три основных группы: унитарные, федеративные и конфедеративные.

Унитарное государство (лат. unus — один, единство) — это единое, цельное государственное образование, состоящее из административно-территориальных единиц, которые подчиняются центральным органам власти и признаками государственной независимости не обладают (Франция, Турция, Япония, Финляндия).

Унитарное государство характеризуется следующими признаками:

- единые, общие для всей страны высшие исполнительные, представительные и судебные органы, которые осуществляют верховное руководство соответствующими структурами;

- на территории государства действует одна конституция, единая система законодательства и налоговая система, одно гражданство;

- составные части государства (области, департаменты, округа, провинции, графства) государственным суверенитетом не обладают;

- унитарное государство, на территории которого проживают небольшие по численности национальности, широко допускает национальную и законодательную автономию;

- все внешние межгосударственные отношения осуществляют центральные органы, которые официально представляют страну на международной арене;

- единые вооруженные силы, руководство которыми осуществляются центральными органами государственной власти и др.

Унитарные государства бывают:

- сложными (в их составе имеются автономии) и простыми (состоят только из административно-территориальных единиц);

- централизованными (региональные органы возглавляются должностными лицами, назначаемыми из центра (Нидерланды) и децентрализованными (региональные органы формируются независимо от центральных (Великобритания, Новая Зеландия, Япония, Испания, Италия).

Федерация (лат. foedus) представляет собой добровольное объединение ранее самостоятельных государственных образований в одно союзное государство.

Можно выделить наиболее общие черты, которые характерны для большинства федеративных государств:

- территория федерации состоит из территорий ее отдельных субъектов (штатов, провинций, кантонов, земель, республик, областей и т.д.);

- в федеративном государстве имеется двойная система государственного аппарата (исполнительная, законодательная и судебная власть принадлежит федеральным государственным органам), двойная система законодательства и двойное гражданство (федерации и соответствующего ее субъекта);

- субъекты федерации имеют право принимать собственные конституции, имеют свои исполнительные, законодательные и судебные органы.

- при федеральном государственном устройстве в парламенте имеется палата, представляющая интересы членов федерации;

- федерация — это союзное государство, поэтому суверенитет ее субъектов существенно усечен в пользу федерации.

Федерации бывают договорными (соглашение нескольких государств между собой об образовании федерации с одновременной передачей большей части своего суверенитета в ведение создаваемой федерации) и конституционными (преобразование унитарного или полуфедеративного государства в федеративное с соответствующим оформлением в принимаемой конституции), симметричными (субъекты федерации примерно одинаковы по своему правовому положению) и асимметричными (субъекты достаточно заметно отличаются по своему правовому статусу, например, некоторые из них имеют статус государственных образований, а другие являются территориальными субъектами), территориальными и национальными.

В составе унитарного и федеративного государства можно встретить такое обособленное территориальное образование, как автономия, т.е. предоставление какой-либо части государства самоуправления (самостоятельности) для решения вопросов, требующих учета местной специфики. Например, в Российской Федерации такой особой территорией может быть национально-культурная автономия как форма национально-культурного самоопределения граждан Российской Федерации, относящих себя к определенным этническим общностям, на основе их добровольной самоорганизации в целях самостоятельного решения вопросов сохранения самобытности, развития языка, образования, национальной культуры.

По сравнению с другими административно-территориальными единицами в составе государства, автономия, в силу особенностей географического расположения, национального состава пользуется большей самостоятельностью в решении своих вопросов.

Конфедерация (лат. сообщество) — это временный юридический союз суверенных государств, созданный для обеспечения общих интересов.

При конфедеративном устройстве государства — члены конфедерации сохраняют свои суверенные права, как во внутренних, так и во внешних делах.

В отличие от федеративного устройства конфедерация характеризуется следующими чертами:

- возникает, как правило, в результате договора между суверенными государствами, при этом предусматривается право свободы выхода последних из союза;

- не имеет своих общих законодательных, исполнительных и судебных органов в отличие от федерации;

- не имеет единой армии, единой системы налогов, единого государственного бюджета;

- сохраняется гражданство тех государств, которые находятся во временном союзе и др.

Как правило, конфедеративные государства недолговечны, они либо распадаются, либо превращаются в федерацию (Германский союз (1815—1867), Швейцарский союз (1815—1848) и США, когда в 1781 году была законодательно утверждена конфедерация).

В настоящее время встречается такое межгосударственное объединение, как содружество — объединение независимых государств, основанное на взаимности национальных, политических, экономических и иных интересов.

Форма правления: понятие, виды. Форма правления в Российской Федерации.

Форма правления представляет собой структуру высших органов государственной власти, порядок их образования и распределения компетенции между ними.

Форма государственного правления дает возможность уяснить:

- как создаются высшие органы государства и каково их строение;

- как строятся взаимоотношения между высшими и другими государственными органами;

- как строятся взаимоотношения между верховной государственной властью и населением страны;

- в какой мере организация высших органов государства позволяет обеспечивать права и свободы гражданина.

По указанным признакам формы государственного правления подразделяются на: монархические (единоличные, наследственные) и республиканские (коллегиальные, выборные).

Монархия (греч. единовластие) — это такая форма правления, при которой верховная власть единолична и переходит, как правило, по наследству.

Основными признаками классической монархической формы управления являются:

- существование единоличного главы государства, пользующегося своей властью пожизненно (царь, король, император, шах);

- наследственный порядок преемственности верховной власти;

- представительство государства монархом по своему усмотрению;

- юридическая безответственность монарха.

Истории известно множество видов монархии, существовавших в различные периоды истории, некоторые из них вполне жизнеспособны и в наше время. Так, монархия как форма правления делится на сеньориальную, сословно-представительную, абсолютную, ограниченную (парламентскую), дуалистическую, теократическую, парламентскую:

- сеньориальная (феодально-раздробленная) монархия — это основная форма правления средневековых государств в X—XV вв., обусловленная господством в экономике феода и характеризующаяся ограничением власти монарха полномочиями крупнейших феодалов, основанных на сюзеренно-вассальных отношениях;

- сословно-представительная монархия — это одна из форм средневекового государства, при которой власть монарха сочеталась с имеющимися органами сословного представительства (земские соборы на Руси, Генеральные штаты во Франции, парламент в Англии);

- абсолютная монархия — такая форма правления, при которой верховная государственная власть по закону всецело принадлежит одному лицу и передается, как правило, по наследству;

- конституционная монархия представляет собой такую форму правления, при которой власть монарха значительно ограничена представительным органом и его законодательными и контрольными полномочиями. Обычно это ограничение определяется конституцией, утверждаемой парламентом. Монарх же не в праве изменить конституцию (Великобритания, Бельгия, Дания и др.);

- при дуалистической монархии государственная власть носит двойственный характер. Юридически и фактически власть поделена между правительством, формируемым монархом, и парламентом. Правительство в дуалистических монархиях формируется независимо от партийного состава в парламенте и не ответственно перед ним. Монарх при этом выражает преимущественно интересы феодалов, а парламент представляет буржуазию и другие слои населения. Подобная форма правления существовала в кайзеровской Германии (1871—1918 гг.), сейчас — в Марокко.

В некоторых государствах монарх возглавляет не только светское, но и религиозное управление страной. Такие монархи носят название теократические (греч. theos — Бог, kratos — власть).

Республика (лат. res publica — общественное дело) — это такая форма правления, при которой верховная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на определенный срок.

Как особая форма правления республики существовали еще в глубокой древности (Афины, Спарта) и в средние века (городские республики — Великий Новгород, Флоренция, Венеция). В настоящее время республика является доминирующей формой правления.

Общими признаками республиканской формы правления являются:

- существование единоличного и коллегиального главы государства;

- выборность на определенный срок главы государства и других верховных органов государственной власти;

- осуществление государственной власти не по своему велению, а по поручению народа;

- юридическая ответственность главы государства в случаях, предусмотренных законом;

- обязательность решений верховной государственной власти.

Парламентская республика — разновидность современной формы государственного правления, при которой верховная власть (ведущая роль) в организации государственной жизни принадлежит парламенту. В такой республике правительство формируется парламентским путем из числа депутатов, принадлежащих к тем партиям, которые располагают большинством голосов в парламенте. Правительство несет коллективную ответственность перед парламентом за свою деятельность. Оно остается у власти до тех пор, пока в парламенте партия обладает большинством. В случае утраты доверия большинства членов парламента, правительство либо уходит в отставку, либо через главу государства добивается роспуска парламента и назначения досрочных парламентских выборов. К парламентарным республикам можно отнести ФРГ, Италию (по Конституции 1947 г.), Австрию, Швейцарию, Исландию, Индию и др.

Президентская республика — одна из разновидностей современной формы государственного правления, которая наряду с парламентаризмом соединяет в руках президента полномочия главы государства и главы правительства (США, Франция, Россия и др.).

Наиболее характерные черты президентской республики:

- внепарламентский метод избрания президента и формирования правительства;

- ответственность правительства перед президентом, а не перед парламентом;

- более широкие, чем в парламентарной республике, полномочия главы государства.

В странах Латинской Америки часто встречаются “суперпрезидентские республики”. Это особая разновидность республиканской формы правления, характеризующейся юридическим и фактическим сосредоточением всех рычагов государственной власти в руках президента, который в этом случае обычно является главой не только государства, но и правительства, а также лидером правящей партии. Эта форма практически независимого правления, которое слабо контролируется законодательной и судебной властью. Это особый конгломерат традиционной формы с полудиктаторским стилем управления.

Рассмотренные виды формы правления относят к типичным. В реальной жизни встречаются так называемые нетипичные (смешанные) формы (впервые введено Полибием), для которых характерны и республиканские и монархические элементы — республиканская (выборная) монархия, монархическая республика (несменяемый глава государства).

Конституция Российской Федерации, устанавливая смешанную форму правления, призвана обеспечить стабильность и работоспособность правительства за счет его подконтрольности парламенту при усложненной процедуре объявления вотума недоверия и президенту при его лидирующей роли в структуре органов власти.

Сложная обстановка перехода к рыночной экономике и острая социальная напряженность обусловили тот факт, что в Российской Федерации в качестве формы правления установлена президентская республика, но обладающая по сравнению с традиционными президентскими республиками рядом особенностей.

1. наряду с признаками президентской республики (это, в частности, контроль Президента за деятельностью Правительства) данная форма имеет (правда, незначительные) элементы парламентарной республики, состоящие в том, что Государственная Дума может выразить недоверие Правительству (хотя решать его судьбу и в этом случае будет Президент).

2. налицо дисбаланс между законодательной и президентской властью, существенный перевес последней, что в какой-то мере нарушает необходимое равновесие и устойчивость государственной власти в целом.

3. уникальность России как федерации не может не быть отраженной в механизме государственной власти, особенно с учетом того, что в ряде ее республик также существует институт президентства.

Понятие формы государства. Соотношение типа и формы государства.

Форма государства — сложное общественное явление, которое включает в себя три взаимосвязанных элемента: форму правления, форму государственного устройства и форму государственного режима.

В научной литературе предлагается форму правления дифференцировать на несколько видов:

- монократическая форма правления характеризуется сосредоточением всей полноты государственной власти в одних руках (теократическая монократия (Саудовская Аравия, Объединенные Арабские Эмираты), экстремисткая монократическая форма (фашистская Германия, Италия, Испания), милитаристская форма (государственная власть принадлежит военному совету и его руководителю);

- поликратическая форма государства существует в государстве, где четко проведено разделение властей, имеется определенная децентрализация управления территориями, преобладают демократические методы осуществления политического режима;

- сегментарная форма государства занимает промежуточное положение между монократической и поликратической формами государства.

В типологии государства существует несколько основных типов государств, которые рассмотри ниже:

1. Рабовладельческое государство. Государства рабовладельческого типа возникли позднее ранневосточных государств в результате появления частной собственности, имущественного расслоения, раскола общества на классы. Наиболее классические рабовладельческие государства были созданы в Греции (8-6 вв. до н. э.) и в Риме (6 в. до н. э.). Рабовладельческая государственность существовала в форме монархий и республик.

2. Феодальное государство. На основе феодальных производственных отношений возникло много государств, не известных предшествующей эпохе. Это государства в Англии и Франции, Германии и России, Чехии и Польше, скандинавских странах, Японии и др. И сегодня в ряде стран сохранились феодальные пережитки. Экономической основой феодального государства выступала собственность феодалов на землю и неполная собственность на крепостных крестьян. Феодальная собственность на землю служила основой социального неравенства. Основными классами общества были феодалы и крепостные крестьяне. Вместе с тем существовали и другие социальные группы: городские ремесленники, торговые люди и др. На Руси, например, существовали такие привилегированные сословия, как князья, дворяне и духовенство. Сословия ремесленников, купцов, мещан не имели тех привилегий, которыми обладали высшие сословия. Самыми бесправными были крепостные крестьяне, которые принудительно прикреплялись к земле. Право открыто закрепляло сословные неравенство и привилегии. Через всю историю феодального общества проходили крестьянские восстания и войны.

3. Буржуазное (капиталистическое) государство. Первые капиталистические государства возникли более трех столетий назад. Буржуазия шла к власти под лозунгом: "Свобода, равенство, братство". Установление буржуазной государственности по сравнению с феодальной - огромный шаг вперед по пути социального прогресса.

Экономическую основу буржуазного государства на первых этапах его развития составляла капиталистическая частная собственность на средства производства. В этом государстве все граждане считались равны перед законом, но сохранялось экономическое неравенство. Буржуазное общество долгое время состояло из двух основных классов - буржуазии и рабочих, отношения между которыми претерпевали существенные изменения. В своем развитии оно прошло ряд этапов. Буржуазное государство - это, прежде всего, неукоснительное распространение частной собственности на средства производства. Оно функционирует в условиях научного и технического прогресса, полного юридического равенства всех без исключения членов общества.

4. Социалистическое государство.

Идеи о подлинно демократическом, гуманном и справедливом обществе и государстве содержатся во многих мировых религиях, в частности и христианской. Они выдвигались и развивались социалистами-утопистами, содержались в былинах и сказаниях. Основные учения о социалистическом государстве заложили в своих трудах К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин. Причем К. Маркс и Ф. Энгельс свои идеи о будущем пролетарском государстве черпали из опыта Парижской Коммуны.

В отечественном государствоведении политический режим нередко рассматривается в качестве еще одной - после формы правления и формы государственного устройства - характеристики государства, раскрывающей совокупность методов осуществления государственной власти. Однако такой подход оставляет без внимания динамику взаимодействия государства с другими компонентами политической системы и гражданским обществом, которая определяет меру и механизмы реализации демократических прав и свобод.

Понятие политического режима, получив распространение в западноевропейской обществоведческой литературе на рубеже XIX и XX веков, в течение долгого времени продолжает оставаться объектом теоретических споров. Широко известна, например, его трактовка в качестве характеристики государственной власти по формальному источнику - верховенству политической воли либо индивидуально определенного физического лица, либо «элитарной», «аристократической» социальной группы, либо большинства населения.

Подобное понимание восходит к традиции, заложенной «Политикой» Аристотеля, однако сегодня на практике оно оказывается малопродуктивным, поскольку приводит к фактическому отождествлению того или иного типа политического режима с конкретной формой правления.

В действительности же далеко не всегда монархия является символом сохранения автократических или тоталитарных традиций, а провозглашение республики - обязательным условием демократических преобразований. Так, в некоторых государствах с республиканской формой правления политический режим выступает как авторитарный или даже тяготеющий к тоталитаризму (Пакистан, Иран).

В то же время применительно к ныне существующим в Западной Европе типичным конституционным монархиям (Бельгия, Великобритания, Норвегия, Швеция и др.) при анализе и описании принципов осуществления политической власти, реализации прав и свобод граждан можно говорить о демократическом режиме.

Государство это определенный способ организации общества, а также организация публичной политической власти, распространяющаяся на все общество, выступающая его официальным представителем и опирающаяся в необходимых случаях на средства и меры принуждения.

Как управляющая обществом система, государство обладает внутренней структурой, имеет специальные органы для реализации своих полномочий. Основные направления деятельности государства подразделяются на внутренние (деятельность в пределах данного общества) и внешние (межгосударственные отношения), которые взаимосвязаны и взаимозависимы.

Для постижения такого сложного социального института, как государство в отечественной теории государства и права особое внимание уделяется изучению формы государства. Изучать государство с точки зрения его формы означает изучение в первую очередь его строения, его основных составных частей, внутренней структуры, основных методов осуществления власти.

С одной стороны, государства каждого типа облекаются во множество форм - в рамках одного исторического типа встречаются различные формы государства. В частности, для рабовладельческого типа были характерны монархии (древневосточные деспотии - Египет, Вавилон, Ассирия, Китай, Индия, Римская империя) и республики (аристократические, например Римская в период с VI по I в. до н.э., и демократические, например Афинское государство); для феодального типа - монархии (раннефеодальная, монархия периода феодальной раздробленности, сословно-представительная, абсолютная) и городские республики (Венеция, Генуя, Флоренция, Новгород, Псков и др.); для буржуазного типа - демократические республики (парламентские, президентские, смешанные) и конституционные (ограниченные) монархии; для социалистического типа - Парижская Коммуна, советские республики и республики народной демократии.

С другой стороны, государства определенного исторического типа имеют некоторые формы, присущие только им. Так, например, сословно-представительная монархия есть принадлежность только феодального государства в известный период его развития, а парламентская монархия и демократическая республика свойственны буржуазному типу государства.

Государства каждого данного типа не могут воплощаться в любые формы, т.е. и в такие, которые явно противоречат их содержанию и не соответствуют их экономической основе. Нельзя представить себе рабовладельческое государство в форме ограниченной монархии или демократической республики с общенациональными представительными учреждениями.Конкретная форма государства предопределяется историческим типом государства.

Но кроме этого она зависит и от других факторов:

1) уровня экономического развития общества;

2) соотношения классовых сил;

3) историко-национальных и культурных традиций;

4) международной обстановки и т.п.

Факторы, которые обусловливают разнообразие государственных форм, могут быть различными. В целом они сводятся к конкретности, индивидуальности объективных условий, в которых осуществляется управление обществом в тех или иных странах. Поскольку каждое государство развивается в специфических конкретных условиях, оно имеет своеобразные политические формы. Следовательно, тип и форма государства соотносятся как содержание и форма, где определяющую роль играет, естественно, содержание (т.е. тип государства).

Правовые системы (семьи) современности.

Правовая система — совокупная связь права (или системы права), правосознания (или правовой культуры как более общего) и правореализации.

Наиболее известной является классификация правовых систем французского учёного Рене Давида, в соответствии с которой выделяются: романо-германская правовая семья, англо-саксонская правовая семья, религиозная (восточная) правовая семья, социалистическая правовая семья, некоторые другие правовые семьи.

1) страны континентальной Европы (а также латинской Америки, некоторые страны Африки и Турции)

2) англосаксонская (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия)

3) семьи религиозно-правовые (ислам, иудаизм)

4) социалистическая (Китай, Вьетнам)

5) семья обычного права (экваториальная Африка, Мадагаскар).

В настоящее время в мире насчитывается около двухсот национальных систем права. Национальные, то есть индивидуальные системы права каждого государства, объединяются в правовые семьи:

1) общего права (англо-саксонскую или англо-американскую);

2) романо-германскую (континентальную);

3) религиозно-традиционную (обычно-традиционную), в которую входят мусульманская, индусская, иудейское, обычное право, иногда выделяется славянская правовая семья и др..

В рамках той или иной правовой семьи возможно выделение групп правовых систем. Например, внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романского права (Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, право латиноамериканских стран, каноническое или церковно-католическое право) и группу германского права (ФРГ, Австрия, Венгрия, скандинавские страны и др.). Внутри англо-саксонской правовой семьи различают английскую правовую систему, правовую систему США и право бывших англоязычных колоний Великобритании.

1) к англо-саксонской правовой семье (системе) относят национально-правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др. Признаки системы:

- основной источник права - судебный прецедент (судебное решение по конкретному делу, распространяющиеся на аналогичные дела);

- они носят казуистический (индивидуальный) характер;

- в формировании права участвуют суды;

- определяющее значение имеет процессуальное право, которое часто определяет материальное право;

- отсутствуют кодифицированные отрасли права;

- отсутствует деление права на публичное и частное;

- статутное право (законы) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных и дополнительных источников;

- юридическая доктрина носит прикладной характер.

2) к романо-германской правовой семье (системе) относятся системы права Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Россия и др. Признаки правовой системы:

- единая иерархическая система источников, главный из которых -нормативно-правовой акт (Законодательство);

- законодатель - основной субъект, все остальные субъекты (например, правоприменители - судьи, административные органы и т.п.) призваны лишь точно реализовать общие нормы;

- писаная конституция, обладающая высшей юридичебской силой;

- высокий уровень нормативных обобщений (в кодексах);

- важное значение имеют подзаконные нормативные акты;

- деление системы права на отрасли и на публичное и частное.

3) религиозно-традиционная делится на:

а) семья религиозного права (мусульманские страны - Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.).

Признаки системы:

- главный творец права - Бог;

- источник права - религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся религиозных источниках (Коран, Сунна, Иджма, Веды, Шастры, Законы Ману и т.д.); отсутствует деление права на частное и публичное; особое значение имеет юридические доктрины как источники права; нормативно-правовые акты имеют вторичное значение; судебная практика не является источником права; система норм представляет тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими, моральными нормами и обычаями;

- основана на системе обязанностей субъектов, б) семья традиционного права (правовые системы Мадагаскара, стран Африки и Дальнего Востока и др.). Признаки системы: система источников - доминирующее положение занимают обычаи, традиции;

- они представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний;

- обычаи и традиции регулируют отношения групп, сообществ, а не отдельных индивидов;

- нормативные акты имеют вторичное значение; судебная практика не является основным источником права; судебная власть руководствуется идеей примирения, согласия в общине, обеспечивая ее сплоченность;

- юридическая доктрина не имеет существенной роли.

Понятие, значение, общая характеристика различных подходов к типологии права и государства.

Особенности государства конкретного исторического периода определяются состоянием и уровнем развития общества.

Итак, типология государств — это совокупность общих признаков, свойственных определенной, исторически обособленной группе государств.

В рамках типологии основным компонентом выступает исторический тип государства — совокупность наиболее существенных признаков, связывающих государства единой общественно-экономической формации; определенная совокупность государств, обусловленная единством сущности их социального назначения.

Вместе с тем, нельзя забывать от теснейшей взаимосвязи государственно-правовых институтов. Поэтому в рамках типологии выделяется также и исторический тип права, который, в свою очередь, характеризуется особенностями всех сторон правовой сферы жизни общества, содержанием правовых принципов и правовой политики, всей системы юридических норм, устанавливаемых и охраняемых государством соответствующего исторического типа.

В правовой науке доминируют в основном две теории — формационная и цивилизационная.

Формационная теория основана на понятии общественной формации, и ее разновидностями являются общественно-экономической формация, “стадии экономического роста”, а также другие разновидности общественного развития, возникшие под влиянием развития научно-технической революции: “индустриальное”, “постиндустриальное”, “технотронное”, “информационное” общества. В последнее время стала формироваться идея о так называемом обществе гуманистического типа, которое в отличие от собственно классовых или технологических критериев будет основываться на свободе и уважении достоинства человека независимо от его происхождения, вероисповедания и социального положения и других факторов (Ю.Г. Волков).

Формационная типология государства и права базируется на категории общественно-экономической формации как историческом типе общества, основанном на определенном способе производства и выступающим важнейшей ступенью поступательного развития человечества. В марксисткой теории понимания истории общественно-экономическая формация является краеугольным камнем, основой. Вся история — это история отдельных формаций, переходящих от одной к другой. Энергия движения, основывающаяся на развитии производительных сил и производственных отношениях, неизбежно порождает классовую борьбу, которая приводит, в конечном счете, к социальной революции (“локомотиву истории”). Она то и является той вехой, которая отделяет одну формацию от другой. Таким образом, формационный подход к типологии государства и права — это исследование состояния и развития общества, закономерностей смены исторических типов государства и нрава с точки зрения качественных изменений в экономическом базисе общества, в его производственных отношениях и классовой структуре.

Уровень развития производительных сил определяет материально-техническую базу общества, а производственные отношения, складывающиеся на однотипной форме собственности на средства производства, составляют экономический базис общества, которому соответствуют определенные политические, государственно-правовые и другие надстроечные явления. Переход от одной общественно-экономической формации к другой происходит в результате смены отживших форм производственных отношений и замены их новым экономическим строем. Качественные изменения экономического базиса закономерно влекут за собой коренные преобразования в надстройке.

Тип государства определяется на основании того, какой экономический базис это государство защищает, интересам какого господствующего класса оно служит. При таком подходе государство приобретает сугубо классовую определенность, выступая в качестве диктатуры экономически господствующего класса.

Стадиальная типология общества выделяет различные типы общества путем отнесения его к той или иной стадии развития по критериям особенностей способа производства и отношений собственности (первобытнообщинное, рабовладельческое, феодальное, капиталистическое и коммунистическое общества). Этой типологии обществ соответствуют три основных типа эксплуататорского государства: рабовладельческое, феодальное, буржуазное. Последний исторический тип — социалистическое государство, которое, теоретически, в ближайшей исторической перспективе должно было бы перерасти в общественное коммунистическое самоуправление.

Имеется еще один тип государства, который не вполне вписывается в рамки формационной типологии, но логически близок к нему. Это государство переходного типа. Оно представляет собой государственность, возникающую в результате классовой или национально-освободительной борьбы, резкой смены политических режимов и опирающуюся на разнотипные производственные отношения. В дальнейшем, по мере преобладания господствующей формы собственности, подобные государства должны примкнуть к определенному историческому типу государства, капиталистическому или социалистическому.

Вышеизложенный классово-формационный подход к типологии государств до последнего времени был единственным в нашей научной литературе. Вместе с тем у него имеются существенные недостатки: при доминировании социально-экономических и политических факторов совершенно не учитываются особенности культуры, морали, религии и других факторов развития общества (технологические, природно-климатические и т.д.); игнорируется многоукладностъ экономики, разнообразие социальной структуры общества и др.

Цивилизационный подход. Мировая политико-правовая мысль выработала другие критерии типологии государств. Например, теория “культурных типов” (Данилевский Н.Я.), теория “исторического круговорота” и др. Однако наиболее распространенным и широко признанным зарубежной наукой основанием типовой классификации государств является понятие “цивилизация”. Развил и конкретизировал понятие цивилизации английский историк А. Тойнби. Под цивилизацией он понимал относительно замкнутое и локальное состояние общества, отличающееся общностью культурных, экономических, географических, религиозных, психологических и других факторов.

Цивилизационная теория основывается на том, что каждая страна, каждый этнос прошли в своем развитии последовательно сменяющие друг друга стадии формирования, расцвета и упадка при сохранении на всех стадиях определенных, свойственных стране и этносу качественных “цивилизационных” (ценностно-культурных) характеристик (Б.П. Шулындин). При этом значительное внимание уделяется природно-географическим, геополитическим, технологическим и иным факторам и условиям формирования и существования цивилизаций.

Цивилизационный подход к типологии государства и права — это исследование состояния и развития общества, закономерностей смены исторических типов государства и права с точки зрения качественных изменений в социокультурной среде общества, в духовной культуре народа, его религии, нравах и т.д. (А. Тойнби, П. Сорокин, О. Шпенглер, М. Вебер и др.).

Каждая цивилизация придает устойчивую общность всем государствам, существующим в ее рамках. А. Тойнби выделил древневосточную, греческую, римскую, египетскую, арабскую, православную, средневековую, современную и иные цивилизации. Г. Еплинек подразделял все государства на два типа: идеальный и эмпирический. Идеальный тип — это мыслимое государство, которое в реальной жизни не существует. Идеальному типу противопоставляется эмпирический, который получается в результате сравнения отдельных реально существующих государств друг с другом. В пределах эмпирического типа Еллинек различает, с точки зрения характера государственного союза и положения, которые занимает индивид в этом союзе, следующие главные цивилизации — исторические типы государства: древневосточное, греческое, римское, средневековое и современное.

Рассматривая формационный и цивилизационный подходы к типологии государства и права, следует отметить, что по отдельности, строго изолированные друг от друга, они чрезвычайно уязвимы с точки зрения их существования. К тому же в них присутствует множество схожих характеристик, точек пересечения. Поэтому современная наука делает попытки найти компромиссные решения этого вопроса. Например, предлагается гипотеза так называемого “формационно-цивилизационного резонанса” (Б.П. Шулындин).

Сущность государства. Соотношение общечеловеческих и классовых начал в государстве.

Понятие государства включает в себя характеристику его сущности, т.е. главного, определяющего, устойчивого, закономерного в данном явлении, и социального назначения – служебной роли и исторической цели. Марксизм научно обосновал, что политическая власть является одновременно и важнейшим признаком государства, и основным содержанием его сущности. Государство по своей сущности есть организация политической власти общества. Вместе с тем возникшее полтора века назад марксистское понимание государства, которое более семидесяти лет воспринималось советским обществоведением как единственно правильное и незыблемое, с учетом исторического опыта и современного уровня научных знаний нуждается в критическом переосмыслении и уточнении. В частности, следует признать ошибочной общепринятую в советской юридической, философской и политологической литературе трактовку государства исключительно с классовых позиций, исходя из основополагающих указаний классиков марксизма, рассчитанных на государство в обществе, разделенном на антагонистические классы. Именно применительно к такому обществу они рассматривали государство как организацию политической власти экономически господствующего класса, орудие его диктатуры. «Политическая власть в собственном смысле слова, – писали К. Маркс и Ф. Энгельс, – это организованное насилие одного класса для подавления другого». «Государство, – утверждал Ф.Энгельс, – есть не что иное, как машина для подавления одного класса другим»2. Вслед за Энгельсом В.И. Ленин также видел в государстве машину «для поддержания господства одного класса над другим»3. «Государство, – считал он, – есть орган господства определенного класса, который не может быть примирен со своим антиподом (с противоположным ему классом»)4.

Хотя приведенные и подобные им другие положения, выражавшие суть марксистского понимания государства в обществе с антагонистическими классами начиная со второй половины 40-х годов XIX в. и вплоть до свершения Октябрьской революции и начала строительства социализма в России, играли прогрессивную роль в объяснении происхождения, сущности, функционирования и развития государства, нельзя было придавать им всеобщего значения, превращать в догму и распространять на все времена и страны, тем более в изменявшихся на глазах исторических условиях.

Такой подход обеднял и в известной мере искажал представление о государстве, содержал упрощенное, одностороннее понимание его сущности и социального назначения, ориентировал на приоритет принудительной, насильственной стороны данного явления, на обострение классовых противоречий и борьбы внутри отдельных стран и на международной арене. Поэтому понятно, что в связи с коренными изменениями, происшедшими в мире после Второй мировой войны, трактовка государства исключительно с классовых позиций вступила в противоречие с ходом развития государства не только в капиталистических странах Запада, но и в Советском Союзе, а после его распада – в России и других странах СНГ.

Важно заметить, что рассматриваемый подход к трактовке государства необоснованно отвергал как идеалистические и ненаучные многочисленные немарксистские учения о государстве от Аристотеля до Каутского, его нынешних последователей в западноевропейской социал-демократии и современных буржуазных теорий. Несмотря на разнообразие и особенности этих учений, в том числе и в дореволюционной России (Б.А. Кистяковский, М.М. Ковалевский, Ф.Ф. Кокошкии, Н.М. Коркунов, М.М. Сперанский, Б.Н. Чичерин, Г.Ф. Шершеневич и др.), в большинстве своем представляющих огромную духовную ценность, почти все они, в той или иной мере отражая многовековой опыт мирового развития, сходятся в понимании государства как института социального компромисса и достижения общего блага. Однако при всей привлекательности такого подхода он также односторонен: тогда как марксизм сводит суть понимания государства к его классово-насильственной стороне, немарксистские теории так или иначе признают в государстве лишь другую его сторону – общесоциальную, общечеловеческую.

В этой связи особое внимание привлекает высказанная в «Капитале» мысль Маркса о том, что государство охватывает своей деятельностью два момента: и выполнение общих дел, вытекающих из природы всякого общества, и специфические классовые функции.

К сожалению, данный тезис, затронутый Марксом лишь мимоходом при рассмотрении другого вопроса применительно к рабовладельческому и буржуазному государству, не получил дальнейшей специальной разработки ни в самом «Капитале», ни в более поздних трудах Маркса, не повлиял на суть понимания государства его последователями.

Между тем именно в приведенном суждении Маркса получает краткое синтезированное выражение наиболее существенное и ценное как в марксистском, так и в немарксистском подходе к государству; делается шаг в направлении преодоления односторонности в трактовке государства, понимания его как единства двух его тесно взаимосвязанных сторон – общечеловеческой и классовой.

И действительно, любое государство, наряду с решением сугубо классовых задач, выполняет и общечеловеческую миссию, без которой не может существовать ни одно общество. К выполнению общих дел относится прежде всего осуществление разнообразных коллективных потребностей общества: организация здравоохранения, образования, социального обеспечения, средств транспорта и связи, строительство ирригационных сооружений, борьба с эпидемиями, преступностью, меры по предотвращению войны и обеспечению мира и т.п.

Общечеловеческое предназначение государства в более широком смысле состоит в том, чтобы быть инструментом социального компромисса, смягчения и преодоления противоречий, поиска согласия и сотрудничества различных слоев населения и общественных сил; обеспечения общесоциальной направленности в содержании всех осуществляемых им функций.

Сочетая в себе, таким образом, и классовое, и общечеловеческое, государство выступает одновременно и как организация политической власти общества, и как его единственный официальный представитель. Согласно этому оно призвано обеспечить выполнение и общих дел, вытекающих из природы всякого общества, и специфических классовых задач.

Только учитывая общечеловеческое и классовое в государстве, можно достигнуть научной объективности в его изучении, рассматривать его таким, каково оно есть в действительности.

Поэтому нельзя согласиться с теми, кто стремится к иной односторонности, предлагая полностью отказаться от классового подхода, ограничившись лишь общечеловеческим.

Следует иметь в виду, что соотношение между общечеловеческим и классовым в государстве в разные эпохи не одинаково, это не застывшее состояние, а динамично отражающее реалии социально-экономического и политико-государственного развития, достигнутый уровень прогресса и демократии.

Соответственно в определенных условиях, например, в рабовладельческих и феодальных государствах, в буржуазных государствах периода промышленного капитализма, в некоторых буржуазных госу-. дарствах эпохи монополистического капитала, особенно с тоталитарным режимом, а также в государствах диктатуры пролетариата, в характеристике сущности и социального назначения государства на первый план выступает классовое господство, насилие, подавление.

Раскрывая соотношение общесоциальных и классовых начал (сторон) государства в современных условиях, трудно не заметить, по общему правилу, приоритет общечеловеческих ценностей. Такая гуманистическая тенденция особенно наглядно проявляется в последние десятилетия в развитых государствах Америки и Европы и в современном Российском государстве.

Государство, представляющее собой преимущественно орудие социального компромисса, соответствует уровню развития демократии, характеризующемуся идеологическим плюрализмом, гласностью, многопартийностью, свободными выборами, разделением властей, верховенством закона, охраной прав и свобод личности, наличием высокоавторитетного и независимого суда и т.д.

Демократическое, цивилизованное государство, пределы власти которого, а также формирование, полномочия, функционирование строго основываются на праве, высшее назначение которого – признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина, является правовым. Ныне это наиболее высокая ступень во всей многовековой истории развития государства.

Закрепление в статье 1 Конституции РФ нормы о том, что «Российская Федерация – Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления» не означает, однако, что правовое государство у нас уже создано, что ныне существующее государство стало правовым.

В действительности в приведенном положении Конституции РФ правовое государство рассматривается как цель, к которой мы стремимся, с достижением которой связано нынешнее и последующее развитие России. Данный процесс должен быть органически пережит обществом, которое само должно созреть для этого экономически, политически, духовно, юридически. Вместе с тем нельзя не заметить, что процесс формирования и фактического утверждения правового Российского государства находится все еще в начальной стадии, осуществляется не вполне последовательно и недостаточно интенсивно.

Поэтому на первый план все более выдвигается задача тесного соединения теоретических представлений о том, каким должно быть правовое государство, с повседневной практической деятельностью государственных органов и муниципальных учреждений, общественных объединений, должностных лиц и граждан по его реальному созданию.

В связи с этим важно иметь в виду, что демократия, правовое государство ничего общего не имеют с анархистским своеволием, правовым нигилизмом, распущенностью, вседозволенностью. Напротив, они предполагают необходимые для всего общества законность и правопорядок, при которых все равны перед законом и судом, закон обязателен для всех без исключения, и никто из тех, кто нарушит его, не сможет уйти от ответственности.

Последовательное обеспечение законности и правопорядка – основа жизнеспособности и прочности демократии и правового государства.

Подводя итог вышесказанному о двуединой общечеловеческой и классовой природе сущности и социального назначения государства, можно предложить один из возможных вариантов его краткого общего определения. Государство – это организация политической власти, необходимая для выполнения как сугубо классовых задач, так и общих дел, вытекающих из природы всякого общества.

Учитывая, что государство весьма сложное явление, в ряду факторов (начал), оказывающих непосредственное влияние на его сущность и социальное назначение, кроме рассмотренных выше, в конкретных исторических условиях развития отдельных стран следует также иметь в виду религиозный фактор (Иран, Пакистан, Афганистан), национальный фактор (государства Балтии) и некоторые другие. Сказанное, однако, не означает, что все эти факторы должны быть отражены в определении государства вообще. При этом достаточно исходить из его наиболее общих начал – общечеловеческого и классового.

Принципы организации и функционирования государственного механизма Российской Федерации.

Принципы, о которых здесь идет речь, – это законодательные отправные начала, идеи и требования, лежащие в основе формирования, организации и функционирования механизма (аппарата) государства. Они подразделяются на общие принципы, относящиеся к механизму государства в целом, и частные принципы, действие которых распространяется лишь на некоторые звенья государственного механизма, отдельные органы или группы органов.

В качестве примера частного принципа можно сослаться на предусмотренный Конституцией РФ и федеральными процессуальными законами принцип осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон, на закрепленный в Федеральном законе «О прокуратуре Российской Федерации» (новая редакция; ст. 4, п. 2) принцип организации и деятельности прокуратуры РФ, согласно которому органы прокуратуры осуществляют полномочия в строгом соответствии с действующими на территории России законами, независимо от федеральных органов государственной власти, органов власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, общественных объединений. Обращает на себя внимание то положение, что частные принципы в конечном счете проистекают из общих, конкретизируя их применительно к особенностям отдельных частей государственного механизма.

Общие принципы, в свою очередь, принято делить на две группы. К первой относятся принципы, закрепленные в Конституции РФ, ко второй – принципы, сформулированные в Федеральном законе «Об основах государственной службы Российской Федерации», федеральных конституционных законах «О судебной системе Российской Федерации», 0 Конституционном Суде Российской Федерации», Федеральном законе «О прокуратуре Российской Федерации» (новая редакция) и др.

Первая группа охватывает констуциоино закрепленные принципы организации и деятельности механизма государства: народовластие, гуманизм, федерализм, разделение властей, законность.

Принцип народовластия проявляется в демократической организации государства, республиканской форме правления, при которых носитель суверенитета и единственный источник власти в Российской Федерации – многонациональный народ. Народ осуществляет свою власть по разным каналам, в том числе и непосредственно (например, выборы президента и представительных органов государственной власти) или через органы местного самоуправления.

Принцип гуманизма в формировании и деятельности механизма Российского государства зиждется на том понимании, что оно – социальное государство, политика которого направлена на удовлетворение духовных и материальных потребностей личности, обеспечение благосостояния человека и общества. Конституция Российской Федерации в статье 2 впервые в основах конституционного строя провозгласила: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства». Это конституционное требование обращено ко всем без исключения органам государства, к каждому государственному служащему. Данное положение знаменует принципиальный поворот во взаимоотношениях гражданина и государства. Конечно же, изменения не могут произойти в одночасье, но важно, что Конституция гарантирует новый магистральный путь развития России.

Принцип разделения властей, согласно которому государственная власть осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную, предусматривает самостоятельность органов, относящихся к различным ветвям власти (ст. 10 Конституции РФ), их способность обеспечить механизм сдержек и противовесов в отношении друг друга с тем, чтобы предотвратить чрезмерное усиление и возвышение над другими какой-либо одной ветви власти, не допустить захвата кем-либо власти или присвоения властных полномочий, установления диктатуры. Данный принцип представляет собой, как отмечалось, системоообразующий фактор механизма современного Российского государства.

Принцип федерализма в формировании и деятельности государственного механизма определяется тем, что Российская Федерация состоит из равноправных субъектов, каковыми являются республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа. Во взаимоотношениях с федеральными органами власти субъекты Российской Федерации равноправны между собой. Согласно статье 11 (п. 3) Конституции России, разграничение предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти ее субъектов осуществляется настоящей Конституцией, федеративными и иными договорами о разграничении предметов ведения и полномочий. Соответственно, как записано в статье 77 (п. 2) Конституции, в пределах ведения Российской Федерации и ее полномочий по предметам совместного ведения РФ и ее субъектов, федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов Федерации образуют единую систему исполнительной власти в Российской Федерации.

Принцип законности заключается во всеобщности требования соблюдать и исполнять законы. Согласно статье 15 (п. 2) Конституции РФ, органы государственной власти и должностные лица, равно как и органы местного самоуправления, граждане и их объединения, обязаны соблюдать Конституцию и законы России. Применительно к организации и деятельности механизма Российского государства данный принцип содержит такие требования, как: верховенство закона и непосредственное действие конституционно закреплённых прав и свобод человека и гражданина; осуществление всех государственных властных функций исключительно на основе законов и соответствующих им подзаконных нормативных актов; особая ответственность органов государства и государственных служащих за обеспечение законности, прав и свобод граждан, гарантий от необоснованного привлечения их к ответственности или незаконного лишения тех или иных благ; решительное пресечение любых нарушений закона, от кого бы они ни исходили, неотвратимость ответственности за совершенные преступления и иные правонарушения.

Рассмотренные общие принципы организации и деятельности механизма государства, выраженные в Кнституции РФ, получают свое подкрепление, развитие и конкретизацию во второй группе принципов, закрепляемых в федеральных конституционных законах и в федеральных законах. Комплексное выражение эта группа получила в Федеральном законе «Об основах государственной службы Российской Федерации».

Наряду с подтверждением конституционного принципа разделения законодательной, исполнительной и судебной власти, в этом нормативно-правовом акте сформулированы или конкретизированы следующие принципы:

• верховенство Конституции Российской Федерации и федеральных законов над иными нормативно-правовыми актами, должностными инструкциями при исполнении государственными служащими должностных обязанностей и обеспечении их прав;

* приоритет прав и свобод человека и гражданина, их непосредственное действие; обязанность государственных служащих признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина; равный доступ граждан к государственной службе в соответствии со способностями и профессиональной подготовкой; обязательность для государственных служащих решений, принятых вышестоящими государственными органами и руководителями в пределах их полномочий и на основе законодательства Российской Федерации; профессионализм и компетентность госслужащих; гласность в осуществлении государственной службы; ответственность служащих за принимаемые решения, неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих должностных обязанностей; внепартийность государственной службы; отделение религиозных объединений от государства; и некоторые другие.

К числу этих принципов следовало бы также отнести сочетание коллегиальности и единоначалия, экономичность государственной , службы. Выполнение последнего принципа особенно актуально в современных условиях существования чрезмерно разросшегося, дорогостоящего управленческого аппарата.

Структура государственного механизма Российской Федерации.

Президент Российской Федерации. С принципом разделения властей вполне сообразуется то, что по Конституции РФ Президент как глава государства (подобно тому, как это закреплено, например, в конституциях Франции, Германии, Италии) не относится непосредственно к какой-либо одной из трех основных ветвей власти.

Согласно Конституции, Президент России является гарантом федеральной Конституции, прав и свобод человека и гражданина. В установленном Основным Законом порядке он принимает меры по охране суверенитета Российской Федерации, ее независимости и государственной целостности, обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти.

Президент России в соответствии с Конституцией и федеральными законами определяет основные направления внутренней и внешней политики государства. Он как глава государства представляет Россию как внутри страны, так и в международных отношениях.

Президент является Верховным Главнокомандующим Вооруженными Силами РФ. В развитие данного конституционного положения Федеральный закон «Об обороне» закрепил, что Президент осуществляет руководство Вооруженными Силами Российской Федерации.

Некоторые свои полномочия он осуществляет совместно с Федеральным Собранием России (например, назначение Председателя Правительства и других высших должностных лиц государства).

Президент избирается на 6 лет гражданами России на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании.

Наряду с федеральным Президентом институт президентства существует и в ряде республик в составе РФ. При этом правовой статус президента как главы государства либо главы исполнительной власти определяется конституцией соответствующей республики.

Органы представительной и законодательной власти. Представительным и законодательным органом России является Федеральное Собрание, которое состоит из двух палат – Совета Федерации и Государственной Думы.

В Совет Федерации входят по два представителя от каждого субъекта Российской Федерации: по одному от представительного и исполнительного органов государственной власти.

Государственная Дума состоит из 450 депутатов, избираемых в соответствии с федеральным законом. Депутаты работают на постоянной профессиональной основе. Главная функция Государственной Думы – принятие законов. Федеральное Собрание является постоянно действующим органом. Для осуществления контроля за исполнением федерального бюджета Совет Федерации и Государственная Дума образуют Счетную палату, состав и порядок деятельности которой определяется федеральным законом. Кроме того, к ведению Совета Федерации относятся: рассмотрение и утверждение законов, принятых Госдумой; изменение границ между субъектами Федерации; утверждение указов Президента РФ о введении военного или чрезвычайного положения; принятие решения о возможности использования Вооруженных Сил России за пределами ее территории; назначение выборов Президента РФ; назначение на должность судей Конституционного Суда, Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда РФ, Генерального прокурора и другие вопросы. В компетенцию Государственной Думы входят: дача согласия Президенту на назначение Председателя Правительства РФ; решение вопроса о доверии Правительству; назначение на должность и освобождение от должности Председателя Центрального банка РФ; назначение на должность и освобождение от должности Уполномоченного по правам человека, действующего в соответствии с федеральным конституционным законом; объявление амнистии и другие вопросы.

Органы исполнительной власти. Согласно Конституции исполнительную власть Российской Федерации осуществляет Правительство России. Оно состоит из Председателя Правительства и заместителей Председателя Правительства и федеральных министров. Правительство РФ: а) разрабатывает и представляет Государственной Думе федеральный бюджет и обеспечивает его исполнение; представляет Думе отчет об исполнении федерального бюджета; б) обеспечивает проведение в Российской Федерации единой финансовой, кредитной и денежной политики; в) обеспечивает проведение единой государственной политики в области культуры, науки, образования, здравоохранения, социального обеспечения, экологии; г) осуществляет управление федеральной собственностью; д) проводит меры по обеспечению обороны страны, государственной безопасности, реализации внешней политики Российской Федерации; е) проводит меры по обеспечению законности, прав и свобод граждан, охране собственности и общественного порядка, борьбе с преступностью; ж) реализует иные полномочия, возложенные на него Конституцией, федеральными законами, указами Президента. Деятельность Правительства осуществляется посредством функционирования работающих под его руководством различных органов исполнительной власти. Их система включает в себя:

Вооруженные Силы, другие войска, воинские формирования и органы. Как установлено Федеральным законом «Об обороне», Вооруженные Силы Российской Федерации – государственная военная организация, составляющая основу обороны страны.

Вооруженные Силы государства предназначены для отражения возможной агрессии, направленной против Российской Федерации, для вооруженной защиты целостности и неприкосновенности ее территории, а также для выполнения задач в соответствии с ее международными договорами. Деятельность Вооруженных Сил РФ осуществляется на основании Конституции в соответствии с федеральными конституционными законами, федеральными законами в области обороны, в том числе и прежде всего «Об оборонен, «О Вооруженных Силах Российской Федерации», а также соответствующими нормативно-правовыми актами Президента и Правительства Российской Федерации.

Федеральным законом «Об обороне» определено, что Вооруженные Силы Российской Федерации состоят из центральных органов военного управления, объединений, соединений, воинских частей и организаций, которые входят в виды и рода войск Вооруженных Сил государства, в тыл Вооруженных Сил и в войска, не входящие в виды и рода войск Вооруженных Сил РФ. Управление Вооруженными Силами Российской Федерации осуществляет министр обороны РФ через Министерство обороны РФ и Генеральный штаб Вооруженных Сил. Наряду с созданными в целях обороны Вооруженными Силами, согласно Федеральному закону, к обороне привлекаются пограничные войска РФ, внутренние войска Министерства внутренних дел РФ, железнодорожные войска РФ, войска Федерального агентства правительственной связи и ин4юрмации при Президенте РФ, войска гражданской обороны. Для выполнения отдельных задач в области обороны привлекаются инженерно-технические и дорожно-строительные воинские формирования при федеральных органах исполнительной власти, служба внешней разведки, органы Федеральной службы безопасности, органы пограничной службы, федеральные органы правительственной связи и информации, федеральные органы государственной охраны и др.

Хотя органы Вооруженных Сил и другие органы, привлекаемые к выполнению задач обороны, структурно отнесены Конституцией РФ к исполнительным органам государственной власти, их функциональное назначение и специфика позволяют выделить их также в отдельную подсистему (группу) органов в структуре государственного механизма.

Орган государства: понятие, признаки, виды.

Основным элементом механизма государства является орган государства. Орган государства - первичное звено организации государственной власти, обладающее властными полномочиями, компетенцией и структурой и в деятельности которого находят выражение задачи и функции государства.

Признаки органа государства.

1. Главный признак органов государства (то, что отличает его от иных структур) - наличие у него государственновластных полномочий.

Государственновластные полномочия означают, что орган способен направлять людей, организовывать их, руководить ими, т. е. управлять.

Государственновластные полномочия органа выражаются в том, что:

• он издает обязательные веления, властные предписания, обязательные для адресата. Эти предписания могут носить общий характер или касаться одного конкретного лица, но в любом случае предписания обязательны.

• он имеет право контролировать исполнение этих велений.

По этому параметру мы и отличаем орган государства от иных государственных структур.

2. Орган государства образуется в установленном законом порядке (Существуют два порядка создания структурноорганизованных формирований в рамках государства: разрешительный и регистрационный (явочный). Регистрационный порядок в РФ применяется в отношении общественных объединений и заключается в том, что объединения создаются самостоятельно, по собственной инициативе граждан, без предварительного разрешения органа государства, о государственный органы обязаны только зарегистрировать вновь созданное объединение. Разрешительный порядок применяется в отношении государственных органов и означает, что государственный орган может быть создан лишь на основе предварительного решения вышестоящего органа. Причем заранее должны быть изданы правовые акты, оговаривающие структуру и компетенцию органа государства). Этот признак очень важен, т. к. при его нарушении созданное формирование не может считаться органом государства. Речь идет о процедуре создания органа государства.

3. Орган государства наделяется компетенцией. Компетенция - круг вопросов, которые призваны решать тот или иной орган, спектр его полномочий. Это сфера деятельности, в которой данный орган властвует.

Компетенцией государственный орган наделяется в процессе его образования и она определяется таким образом, чтобы все вопросы государственной деятельности были распределены между органами государства.

4. Орган государства всегда является частью механизма государства, т. е. взаимосвязан с иными органами. Для этой взаимосвязи характерны отношения соподчинения (государственный аппарат централизован) и отношения взаимодействия (различные органы решают совместные задачи, никакой орган не существует сам по себе).

5. Орган государства обладает своей структурой, внутренним устройством, состоит из отделов и т. д.

Орган государства состоит из должностных лиц и государственных служащих, которые связаны друг с другом иерархической соподчиненностью, должностными полномочиями, правами и обязанностями; они профессионально от имени государственного органа выполняют его задачи и функции.

6. Орган государства обладает собственной материальной базой, т. е. финансируется из бюджета. Это должно обеспечить независимость органа государства при выполнении им властных полномочий. Органы государства, равно как и их служащие, не могут заниматься предпринимательской деятельностью, что должно исключить возможность давления на них при принятии властных решений.

7. В деятельности органов государства находят выражение задачи и функции государства.

Множество органов можно классифицировать по различным основаниям:

• по принципу разделения властей (законодательные, исполнительные, судебные органы);

• в зависимости от организационно правовых форм деятельности и компетенции выделяют органы: представительные, исполнительно распорядительные, судебные и контроля и надзора.

Среди распорядительно-исполнительных органов:

а) органы социально культурной сферы,

б) органы экономики,

в) правоохранительные органы.

• в зависимости от способов формирования выделяют:

а) первичные органы,

б) производные органы.

Первичные органы образованы непосредственно народом или являются исторически сложившимися. Производные органы образованы каким-либо иным государственным органом, формируются из состава первичных -либо путем назначения (Государственная Дума - первичный, правительство - производный).

• в зависимости от сферы деятельности:

а) высшие органы,

б) центральные органы,

в) местные органы.

• в соответствии с федеральным устройством государства:

а) федеральные (центральные),

б) органы субъектов федерации.

Кроме названных классификаций, органы государства можно разделить в зависимости от способа осуществления властных полномочий (способа принятия решений) на:

• единоначальные (решения принимаются властью одного человека - руководителя органа, например, прокуратура, Президент);

• коллегиальные (решения принимаются путем голосования, например, Правительство, Государственная Дума).

Основной классификацией является классификация органов государства по содержанию их властных полномочий:

• представительные (законодательные) органы - осуществляют законодательную деятельность. В РФ - Федеральное Собрание, Думы субъектов федерации (например, Дума Приморского края);

• исполнительнораспорядительные - занимаются исполнением предписаний законов, для чего издают подзаконные акты и индивидуальновластные распоряжения. В РФ - Президент, Правительство, министерства, ведомства (государственные комитеты, органы ведомственного контроля, например, Госгортехнадзор, Госторгинспекция, Рострудинспекция и т. д.);

• судебные органы - осуществляют правосудие. В РФ существуют суды общей компетенции - Верховный Суд РФ и подчиненные ему суды (занимаются рассмотрением уголовных, гражданских, трудовых, семейных и др. дел; споров, участниками которых являются граждане с обеих сторон, граждане и государственные органы, государственные органы с обеих сторон); арбитражные суды - Высший Арбитражный Суд РФ и подчиненные ему арбитражные суды (занимаются рассмотрением споров по поводу хозяйственной деятельности предприятий и граждан предпринимателей); Конституционный Суд (занимается проверкой конституционности решений, выносимых государственными органами и должностными лицами);

• органы надзора. Занимаются специфической деятельностью - надзором за соблюдением законодательства всеми субъектами РФ (государственными органами, должностными лицами, общественными объединениями). В РФ единственным органом надзора является прокуратура (Следует различать понятие надзора и контроля. Надзор - более общее понятие, предполагает надзор за соблюдением законодательства всеми субъектами правоотношений. Контроль - ведомственное понятие, предполагает проверку соблюдения законодательства в какой-то отдельной области. Например, Рострудинспекция - орган ведомственного контроля, осуществляет проверку законодательства о труде РФ. То же самое - Госторгинспекция, Госгортехнадзор и т. д.; сами названия органов говорят о том, в какой области законодательства осуществляется контрольная деятельность. Прокуратура же осуществляет общий надзор за соблюдением законодательства на территории РФ.);

• органы местного самоуправления. Представляют собой низшее звено государственного аппарата. Их власть распространяется на отдельные административно-территориальные единицы (район, город, район в городе, поселки городского типа и т. д.). Согласно законам "О местном самоуправлении в РФ" и "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ" к органам местного самоуправления относятся органы уровня ниже субъекта федерации (ниже краевого, областного уровня). Органы местного самоуправления не являются органами государственной власти (но являются органами государства). Их отличие от органов государственной власти - в объеме полномочий: полномочия органов местного самоуправления распространяются на территории отдельных административных единиц, в то время как веления органов государственной власти носят общеобязательный характер. Примерами органов местного самоуправления являются Мэр (глава администрации) города Владивостока, Администрация Ленинского (Фрунзенского...) района г. Владивостока и т. д.

Вышеприведенная классификация является полной и охватывает все государственные органы РФ. Правоохранительные органы не выделяются отдельно, ибо входят в структурные подразделения этой классификации. К правоохранительным органам традиционно относят суды (судебные органы), прокуратуру (органы надзора), Министерство юстиции и подчиненные ему структуры, органы внутренних дел, налоговую полицию и таможенные органы и т. д. (все это - органы исполнительной власти).

Схематически классификацию органов государства РФ можно представить тремя блоками:

• Органы государственной власти (законодательные, исполнительные, судебные);

• Органы местного самоуправления;

• Органы надзора.

Органы государственной власти могут быть общефедеральные и субъектов федерации (в унитарных государствах такого деления нет, оно связано с федеративным устройством РФ). Органы местного самоуправления отличаются от органов государственной власти объемом властных полномочий (более узким). Для них законодательно необязателен принцип разделения властей (например, в рамках города могут создаваться и мэрия, и городская дума, а может действовать единый орган местного самоуправления.

Органы надзора отличаются от органов государственной власти специфическими - надзорными - полномочиями. Они не издают общеобязательных велений и не применяют самостоятельно государственное принуждение, а осуществляют надзор за соблюдением законодательства и обладают особыми формами реагирования (например, протест прокурора), а в случае неустранения нарушений законодательства обращаются в органы государственной власти - суд, который может принять принудительные меры к нарушителям закона. Прокуратура не является органом государственной власти. Это - орган надзора со специфическими полномочиями.

Государственный механизм: понятие, признаки. Факторы, влияющие на его структуру.

Государственный механизм - это взятые в единстве и взаимодействии система государственных органов, учреждений и материальных средств, с помощью которых осуществляются задачи и функции государства.

Механизм государства отождествляют с государством (зачастую) - это неверно. Механизм - одно из проявлений государства. Слово "механизм" выбрано для того, чтобы показать, что государство проявляется во множестве государственных органов, учреждений, связанных иерархической подчиненностью, которые правомочны совершать действия от имени государства. Механизм - взаимосвязанное целое, это та реальная организующая материальная сила, опираясь на которую, государство действует, властвует, проявляет себя во вне. Механизм олицетворяет государство, в нем выражена сущность государства. Без механизма государство не существует. В структуре механизма государства выделяют государственный аппарат и материальные средства.

Механизм государства = государственный аппарат + государственные учреждения + материальные средства.

Государственный аппарат понимается двояким образом (в широком и узком смысле).

В широком государственный аппарат включает в себя все органы государства, все структуры государственной власти.

В узком государственный аппарат включает в себя только исполнительнораспорядительные органы управления, т. к. именно здесь в наличии аппарат, состоящий из профессиональных чиновников. Судебные органы имеют особое положение в государстве.

Структурными элементами механизма государства являются

• Орган государства,

• Государственное учреждение,

• Материальные средства.

Главное отличие органов государства и государственных учреждений состоит в наличие властных полномочий. Властными полномочиями обладают только органы государства. К органам государства примыкают госучреждения. Госучреждения не обладают властными полномочиями - это -либо вспомогательный рабочий аппарат какого-либо органа государства (канцелярия и т. д.), или учреждение, выполняющее социальнокультурные функции - оно принадлежит государству (ДВГУ).

Государственные учреждения - это часть механизма государства, представляющая собой организационно структурированные формирования, выполняющие задачи и функции государства на основе решений органов государства и находящиеся в подчинении у последних. Примерами учреждений являются поликлиники, больницы, детские сады, школы, государственные высшие учебные заведения, библиотеки и т. д. Все они финансируются из государственного бюджета, что показывает их государственный характер, существуют для выполнения задач и функций государства, но при этом не могут издавать общеобязательных властных велений. Учреждения занимаются каким-либо узким направлением деятельности (функцией государства) и находятся в подчинении государственных органов, распоряжения которых для них обязательны (например, подчиняются Министерству высшего и профессионального образования, Министерству культуры и т. д.). Значение учреждения может оказаться более существенным, чем его формальное положение в структуре (администрация Президента).

В каждом государстве складывается свой государственный аппарат, набор органов и материальных средств.

Материальные средства - часть механизма государства, выполняющая функции государственного принуждения, иные специальные функции (армия, полиция, тюрьмы). Эта часть механизма называется материальные средства, т. к. для их существования и выполнения ими своих функций необходимо нечто материальное.

Материальные средства (иногда называют материальные средства принуждения) обеспечивают деятельность органов государства.

Структура механизма государства различается в различных государствах. На механизм государства, на то, из каких органов он будет складываться, влияют множество факторов:

1. этап развития, на котором находится государство (механизм первых государств был слабым, неразвитым);

2. особенности исторического развития страны, события того или иного исторического периода;

3. размеры территории;

4. национальный состав населения (так, в многонациональных государствах есть органы, занимающиеся решением национальных проблем);

5. географическое положение страны (например, в РФ существует Госкомитет по Крайнему Северу, что обусловлено ее географическими особенностями);

6. научные открытия, технические изобретения и их использование в практической деятельности людей (так, в начале века не было всемирных компьютерных сетей, информатики).

Все названные факторы влияют на механизм конкретного государства косвенным образом. Более существенно на механизм государства влияет политический режим. При тоталитаризме увеличивается репрессивная часть механизма государства и т. п.

При характеристике механизма государства надо иметь в виду, что он образуется и действует в соответствии с определенными принципами. Принципы организации и деятельности механизма государства - те положения, идеи, в соответствии с которыми образуется и функционирует механизм государства.

В отношении современного государства можно назвать следующие принципы организации и деятельности механизма государства:

• принцип разделения властей;

• принцип разграничения функций между органами государства;

• принцип верховенства права и Конституции. В соответствии с ним право выступает ограничителем для деятельности механизма государства. В праве определяется порядок деятельности органов государства, их полномочия, компетенция;

• принцип законности - означает обязанность для органов государства строгого соблюдения и исполнения законов, а также то, что органы создаются в строгом соответствии с требованиями закона;

• принцип демократизма (демократизм - участие народа в формировании и деятельности органов государства, возможность народа влиять на власть);

• принцип научности. В организации деятельности механизма государства должны использоваться достижения науки (управления, административное право, психология, экономика);

• принцип компетентности и профессионализма (лица, работающие в государственных структурах, должны быть профессионально подготовлены к выполняемой работе, иметь соответствующее образование, пройти инструктаж).

Государство в политической системе общества. Признаки государства, отличающие его от других элементов политической системы общества.

Государство не может существовать просто так, само для себя. Оно существует для общества. Оно объединяет людей под единой властью, выравнивает и удовлетворяет интересы общества. Государство выделилось из общества и стало главной объединяющей, организующей и принуждающей силой в обществе. Кроме государства в обществе имеются и другие организации, объединяющие людей (население) по самым различным интересам: общественные союзы (политические партии, профсоюзы, творческие, молодежные, женские и иные объединения), коммерческие организации.

Политическая система — это вся совокупность государственных, партийных и общественных органов и организаций, участвующих в политической жизни страны, а также отношений, ее опосредующих.

Политическая система состоит из множества элементов:

- государство в лице своих органов (президент, парламент, правительство, контрольно-надзорные, судебные и правоохранительные органы);

- некоммерческие организации — общественные объединения, включающие в себя: общественные организации (политические партии, профсоюзы, женские, спортивные, творческие, молодежные и др.), общественные движения (например, по предотвращению ящерной угрозы), общественные фонды (в поддержку детского творчества, например), органы общественной самодеятельности (в том числе и трудовые коллективы) и т.п., а также разнообразные общественные ассоциации предпринимателей (союзы, торгово-промышленные палаты, союзы работодателей);

- коммерческие организации — организации, в качестве основных целей своей деятельности преследующие извлечение прибыли (ст. 50 ГК РФ): полное товарищество, товарищество на вере, общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество, дочерние и зависимые общества, производственные кооперативы государственные и муниципальные унитарные предприятия;

- политические отношения между отдельными элементами системы;

- институты местного самоуправления;

- институты избирательного права;

- политическое сознание и культура (стереотипы политического поведения, политические знания, ценности и идеалы);

- политическая практика.

Все вышеперечисленные элементы политической системы активно проявляются в общественной деятельности, но степень их влияния на политику ограничена. Государство же, как важнейший элемент политической системы, занимает в ней особое место:

- оно определяет основные пути развития общества;

- это самый постоянный элемент;

- это сугубо политический институт;

- оно обладает суверенитетом;

- оно является самой массовой организацией в обществе;

- это единственно полновластная организация в обществе. Государство сосредотачивает в своих руках огромные материальные и финансовые средства;

- оно имеет особый аппарат управления и принуждения;

- это единственная организация в обществе, которая устанавливает обязательные для всех правила поведения — юридические нормы.

Понятие и признаки государства, отличающие его от органов власти первобытного общества.

Государство — это организация единой политической власти в обществе, которая распространяется на всю территорию страны и ее население, имеет специальный аппарат управления и принуждения, издает обязательные для всех законы и обладает суверенитетом.

Итак, к признакам, отличающим государство от родовой организации общества, относят:

1. Территориальный принцип организации власти в обществе. Это означает, что власть государства распространяется на определенную территорию (территорию данного государства) и под действие власти подпадают все, кто находится на данной территории. В родовой организации власть распространялась на членов рода (т. е. строилась по кровнородственному принципу).

2. Наличие особой публичной власти в виде аппарата управления и принуждения (в родовой организации особой власти, отделившийся от общества, не было, власть исходила от общества в целом). Для государства характерно наличие особой группы людей, которые занимаются только управлением и освобождаются на этом основании от производительного труда.

3. Наличие налогов и займов как особых денежных средств, на которые содержится аппарат управления и принуждения.

Плюс к этому, еще один признак, который не все авторы относят к этой группе (группе признаков, отличающих государство от родовой организации общества), но тем не менее, учитывая его значимость, рассмотрим его в этом вопросе.

4. Монопольное право государства на правотворчество.

Обобщив все признаки государства, можно сформулировать его определение. Итак, государство - это организация власти в обществе, обладающая особым аппаратом управления и принуждения, и веления которой обязательны для населения всей страны.

1. Государство в пределах своих территориальных границ выступает в качестве единственного официального представителя всего общества, всего населения, объединяемого им по признаку гражданства.

2. Государственный суверенитет, под которым принято понимать присущее государству верховенство на своей территории и независимость в международных отношениях. Государство – единственный носитель суверенной власти.

3. Государство издает законы и подзаконные акты, обладающие юридической силой и содержащие нормы права.

Те или иные общественные объединения могут принимать решения, обязательные для их внутриорганизационных подразделений и членов, тогда как нормативные акты государства обязательны для всех государственных и муниципальных органов, общественных объединений, частных организаций, должностных лиц и граждан. Правотворчество – исключительная прерогатива государства.

4. Государство есть сложный механизм (аппарат) управления обществом, разносторонними социальными сферами и процессами, представляющий собой систему государственных органов и соответствующих материальных средств (вещественных придатков), необходимых для выполнения его задач и функций.

Специфическая особенность органов, образующих в своей совокупности государственный механизм, состоит в государственно-властном характере их полномочий, что связано с обязательным юридическим закреплением формирования и деятельности этих органов и основанной на этом способности издавать правовые акты и охранять их от нарушения.

Функционирование этого специально созданного государственного механизма, этой своеобразной отлаженной машины» необходимым образом предполагает наличие особого слоя лиц – государственных служащих, основное назначение которых, с учетом сложившегося в классовом обществе разделения труда, в том только и состоит, чтобы управлять.

5. Государство – единственная в политической системе организация, которая располагает правоохранительными (карательными) органами (суд, прокуратура, милиция, полиция и т.д.), специально призванными стоять на страже законности и правопорядка.

6. Только государство располагает вооруженными силами и органами безопасности, обеспечивающими его оборону, суверенитет, территориальную целостность и безопасность.

7. Один из важнейших признаков государства, так или иначе соприкасающийся со всеми рассмотренными выше и обобщающий некоторые из них, – это тесная органическая связь государства с правом, представляющим собой экономически и духовно обусловленное нормативное выражение государственной воли общества, государственный регулятор общественных отношений. Трудно найти в истории пример, когда бы государство могло обходиться без права, а право – без государства.

Любая власть (социальная, политическая, экономическая) — это форма организации социальными процессами в целях достижения какого-либо определенного результата, и это, прежде всего, отношения принуждения (подчинения) одних субъектов воли других. Государственная власть отличается от иных видов социальной власти тем, что она:

- она имеет политическую природу и потому носит классовый характер;

- обладает ярко выраженной независимостью от иных видов властей на территории страны;

- в отличие от иных разновидностей социальной власти политическая действует строго в рамках определенной административно-территориальной единицы;

- реализуется посредством деятельности специально созданного для этого государственного аппарата (механизма).

Определенные качественные черты государства, выражающие его наиболее яркие особенности по сравнению с другими организациями, осуществляющими властно-управленческие функции в обществе, называются его признаками. К таким особым характеристикам государства относятся:

- единая территориальная организация политической власти в масштабе всей страны. Это единство проявляется в следующих факторах:

- единство власти, т.е. наличие единой централизованной власти, указания которой имеют силу на всей территории страны;

- территориальное единство — государство есть власть не над частью территории, а над всей страной; не сумма частей, а единое целое;

- связывание государством посредством функционирования центральных и местных органов власти в единое целое всей территории страны и тем самым распространение своей воли;

- наличие института гражданства; установление государственных границ.

- политическая власть с особым аппаратом управления и принуждения.

- для управления государством существует специальный аппарат — механизм реализации государственной власти (законодательные, исполнительные и судебные органы);

- государство обладает монополией на применение силы в обществе. Обществом управляет целая система специальных органов, но в случае необходимости именно государство в интересах всего общества принуждает отдельных его членов к нормальному поведению. Ранее применение силы государством сдерживалось церковью. Со временем это влияние ослабло, но появилось новое сдерживающее начало — право. Государство для обеспечения нормального существования общества само стало ограничивать применение своей силы. Политические партии и иные общественные организации (объединения) также имеют свои аппараты управления, но их властные полномочия ограничены сферой их деятельности, у них нет государственно-властных полномочий и отсутствуют особые органы принуждения;

- единственная организация в обществе, которая осуществляет правотворчество, т.е. издает законы и другие нормативно-правовые акты, обязательные для всего населения.

- наличие государственного суверенитета. Государственная власть независима от любой другой власти, как внутри страны, так и вовне ее (территориальное верховенство, единые вооруженные силы, официальный язык общения, единая денежная система, единая внешняя политика и т.д.). Суверенитет Российской Федерации распространяется на всю ее территорию; Конституция Российской Федерации и федеральные законы имеют верховенство на всей территории Российской Федерации; Российская Федерация обеспечивает целостность и неприкосновенность своей территории (ст. 4 Конституции РФ);

- право взимать налоги (материальные средства, взимаемые государством с физических и юридических лиц, необходимые для поддержания функционирования государственного аппарата и выполнения первоочередных социальных задач) имеется только у государства. Бюджет государства в значительной мере пополняется именно за счет налогов;

- в некоторых случаях к необходимым признакам государства относят и его символы, т.е. обязательные атрибуты, которые используются как внутри страны, так и в международных отношениях (флаг, герб, гимн).

Особенности возникновения государства у различных народов.

Формирование государства у разных народов шло различными путями. Афинская республика является самым классическим примером образования государства в процессе сглаживания внутренних противоречий внутри родового строя:

- VII до н.э. — реформы Драконта: урегулирование личных распрей и ограничение кровной мести, создание первых писаных законов, ограничение самоуправства (произвола) правящей элиты, защита появляющейся частной собственности.

- 594 г. до н.э. — реформы Солона: разрыв кровно-родовых связей путем разделения всего населения на разряды в зависимости от имущественного положения.

- 509 г. до н.э. — реформы Клисфена: введение территориального деления Аттики (10 фил) вместо родоплеменного, политические преобразования.

Государство в Древнем Риме возникло в результате ожесточенной борьбы между двумя категориями лично свободного населения — патрициями и плебеями.

До VI в. до н.э. плебеи не входили в состав полноправного населения (не участвовали в политической жизни, не имели права приобретать землю в собственность в Риме и т.п.). Шестой римский царь Сервий Туллий в целях прекращения вечных распрей (как и Клисфен) перемешивает все население, учредив в городе 21 округ. Положение плебеев изменяется с принятием Законов XII таблиц. В 444 г. до н.э. разрешаются смешанные браки. Постепенно правящее сословие консолидируется.

Германские государства возникли в результате разложения родоплеменных связей” миновав этап рабовладения. Главной характерной чертой являлось завоевание и подчинение обширных территорий Римской империи варварами и установление ими в силу необходимости специальных управленческих и иных государственных структур. Военный вождь сменяется королем, возникает публичная власть с налогами, аппаратом принуждения и т.д.

Говоря об особенностях возникновения государства у восточных славян, следует подчеркнуть факторы постоянной внешней угрозы, географическое расположение (огромные пространства), климатические условия и т.п.

Восточные государства возникли в процессе постепенного перехода родового строя в общество с государственной организацией (потребность в ирригационных работах вела к необходимости формировать аппарат управления огромными территориями и массами людей: ведомства публичных работ, финансовое и военное). Характерными особенностями данного типа государств являлись: господство государственной и общественной собственности на землю; мощный чиновничий аппарат, жесткий стиль управления, сосредоточие всей власти в руках абсолютного монарха.

Основные черты организации первобытнообщинного строя. Общие закономерности происхождения государства и права.

Долгое время общество существовало в догосударственном состоянии. Общая собственность на продукты производства и социальное единство родовой общины порождали и соответственные им формы организации общественной власти и управления делами общины. В осуществлении общественной власти участвовали все взрослые члены рода, как мужчины, так и женщины. Власть, равно как и принуждение, исходила от всего общества в целом. Эту общественную власть принято называть потестарной, это была еще не политическая власть.

Власть вообще понимается как основанное на действующих социальных нормах и принуждении управление отдельными лицами, их коллективами и обществом в целом, осуществляемое для достижения социальнополезных результатов .

Социальная власть существует на трех уровнях: семьи, отдельного коллектива и общества в целом. Социальная власть родовой организации имеет ряд особенностей, связанных с ее потестарным (От лат. potesta - власть. Этим термином принято обозначать догосударственную организацию власти, характеризуемую неотделенностью властных структур от общества в целом.), общественным характером и неразделенностью уровней семьи, коллектива и общества.

Структуру органов власти родовой организации можно представить следующим образом:

1. Общее собрание рода;

2. Совет старейшин (старейшина);

3. Вождь (военачальник, предводитель охоты).

Общее собрание решало все важнейшие общие дела, касающиеся всего рода. Собрание избирало старейшину, военных вождей, предводителей охоты, которые управляли повседневной жизнью родовой общины. Для решения особо важных дел собирался совет старейшин.

Черты власти родовой организации следующие:

1. Власть носила общественный характер, исходила от всего общества в целом (это проявлялось в том, что все важные дела решались общим собранием рода);

2. Власть строилась по кровнородственному принципу, т. е. распространялась на всех членов рода независимо от места их нахождения;

3. Не существовало особого аппарата управления и принуждения (властные функции выполнялись в качестве почетной обязанности, старейшины и вожди не освобождались от производительного труда, а выполняли параллельно и управленческие, и производственные функции - следовательно, властные структуры не были отделены от общества);

4. На занятие каких-либо должностей (вождя, старейшины) не влияли ни социальное, ни экономическое положение претендента, их власть базировалась исключительно на личных качествах: авторитете, мудрости, храбрости, опыте, уважении соплеменников;

5. Выполнение управленческих функций не давало никаких привилегий;

6. Социальная регуляция осуществлялась при помощи особых средств, т. н. мононорм.

В родовой организации, как и во всяком обществе, существовало принуждение. Но оно носило общественный характер, исходило от рода в целом, а не от особого аппарата. Принуждение состояло, как правило, в наложении обязанностей за провинность, крайней формой было изгнание из общины. Не было и особого аппарата принуждения, ведения войн. Вооруженную силу составляли все мужчины, способные носить оружие.

Все это позволяет охарактеризовать общинную власть при родовом строе как первобытную общинную демократию, не знавшую ни каких-либо имущественных, сословных, кастовых или классовых различий, ни государственнополитических форм.

Социальные нормы в родовой организации были представлены табу (непререкаемые запреты), обычаями, ритуалами, религиозными нормами, мифами, которые создавали образцы для подражания героям. Для обозначения социальных норм родовой организации используется термин "мононормы". "Моно" - означает единый. Обычаи носили синкретический (слитный, нерасчлененный) характер первоначальных императивов. Социальные нормы родового строя невозможно четко разграничить на моральные, правовые, религиозные, обычные и т. д., как это делается в современном обществе. Эта слитность, монолитность социальных норм и позволяет именовать их мононормами (Термин "мононормы" введен Першицем А. И., известным отечественным этнографом.), т. е. императивами, в которых были слиты воедино зачатки всех форм социальной регуляции.

Основной формой существования социальных норм родовой организации являлся обычай. Обычай - это исторически сложившееся правило поведения общего характера, которое вошло в привычку людей в результате многократного повторения.

Социальные нормы первобытного общества складывались естественно историческим путем, без целенаправленного нормотворчества человека. К их отличительным признакам относится отсутствие письменных форм закрепления, равно как и вообще особых форм фиксации. Кроме этого, в отличие от возникших позже правовых норм, в нормах родовой организации не проводится различие между правами и обязанностями субъектов. Существующие правила были единственно возможными вариантами поведения, которые являлись одновременно и правом, и обязанностью лица. Еще одним отличительным признаком социальных норм первобытного общества является то, что они обеспечивались в первую очередь силой привычки, а также общественным мнени-ем и в крайних случаях общественным принуждением. Естественнонеобходимый характер этих норм приводил к тому, что они исполнялись добровольно и не требовали особых средств обеспечения. Этим социальные нормы родовой организации отличаются от правовых норм, признаком которых является принудительность в смысле их обеспеченности возможностью применения к нарушителям мер государственного принуждения.

Государство как новая форма организации общества возникает на определенном этапе истории с необходимостью, прежде всего, в силу 'потребностей экономического развития общества в процессе изменения материальных условий жизни, а также формирования его классовой структуры: оно есть проявление объективной закономерности общественного развития в связи с определенными историческими условиями и сознательной деятельностью людей, преследующих определенные цели и решение поставленных задач. Закономерность как необходимость лишь в конечном счете пробивает себе дорогу через частокол случайностей. Вот почему в теоретическом плане так важно из одного бесконечного потока событий и фактов, устремленных от прошлого к будущему, отобрать повторяющиеся в сходных условиях, относительно устойчивые проявления закономерного как общего в становлении государства, отделить изначальное от производного, главное от второстепенного. Сменяемость событий во времени еще не означает, что одно событие, возникшее после другого, непременно представляет собой их причинно-следственную связь и взаимозависимость. Нельзя не согласиться с тем, что теория в большей мере призвана показать не что совершается в мире, а что в этом совершающемся является необходимым, закономерным.

С изложенных позиций можно выделить закономерности возникновения государства, которые характеризуются следующими основными связями:

1) Экономическое развитие общества в силу объективных причин достигает определенного уровня, при котором: а) усложнившиеся формы организации хозяйственно-экономического процесса выживания общества не могут обеспечиваться устаревшей родоплеменной организацией; б) в силу развития производительных сил (пахотное земледелие, скотоводство и селекция, развитие ремесел и обмена) появилась возможность присвоения с последующим накоплением части произведенного общественным трудом продукта отдельными группами лиц, появляется частная собственность.

2) Социальное имущественное расслоение общества означает деление общества на классы и приводит к сознательному стремлению экономически господствующих классов к закреплению в их руках накопленной частной собственности, к закреплению экономического влияния внеэкономическим, политическим, то есть влиянием через государственное устройство общества.Что неминуемо ведет к классовой борьбе не только за общее положение в обществе, но и за государственную власть в особенности.

3) Возникает потребность в особой силе - государстве, возвышающейся над обществом в качестве посредника для усмерения столкновения классов и решения на этом фоне общих хозяйственных и других наиболее важных организационных вопросов: как в интересах всех членов общества, так и, прежде всего, в интересах тех лиц и групп, в чьих руках находятся средства экономического и политического воздействия.

Теории происхождения государства.

1. Теологическая теория. Объясняет происхождение гос-ва и права божественной волей. Ее представителями были многие религиозные деятели Древнего Востока, средневековой Европы (Фома Аквинский - XIII в.), идеологи ислама и современной католической церкви (неотомисты - Жак Маритен и др.). Теологическая теория не раскрывает конкретных путей, способов реализации этой божественной воли. В то же время она отстаивает идеи незыблемости, вечности государства, необходимости всеобщего подчинения государственной воле как власти от Бога, но вместе о тем и зависимости самого государства от божественной воли, которая проявляется через церковь и другие религиозные организации.

Теологическую теорию нельзя доказать, как и нельзя прямо опровергнуть: вопрос о ее истинности решается вместе с вопросом о существовании Бога, Высшего Разума и т.п., т.е. это в конечном итоге вопрос веры.

2.Патриархальная теория. Эта теория также возникла в древности: ее основателем был Аристотель (III в. до н.э.), однако подобные идеи высказывались Фильмером и Михайловским и др.

Смысл этой теории в том, что государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи. Глава этой семьи становится главой государства - монархом. Его власть, таким образом, - это продолжение власти отца, монарх же является отцом всех своих подданных. Из патриархальной теории (как и из теологической) естественно вытекает вывод о необходимости для всех людей подчиняться государственной власти и ее законам.

Основные положения патриархальной теории убедительно опровергаются современной наукой. Нет ни одного исторического свидетельства подобного способа возникновения государства. Напротив, установлено, что патриархальная семья появилась вместе с государством в процессе разложения первобытнообщинного строя. К тому же в обществе, в котором существует такая семья, родственные связи достаточно быстро утрачиваются.

Вместе с тем эта теория привлекает внимание к семье. Семья - мельчайшая частица общества, и само ее существование, ее форма влияют на развитие общества, создают определенные предпосылки для возникновения государства.

3.Органическая теория. Эта теория возникла в XIX в. в связи с успехами естествознания, хотя некоторые подобные идеи высказывались значительно раньше. Так, некоторые древнегреческие мыслители, в том числе Платон (IV-III вв. до н.э.) сравнивали государство с организмом, а законы государства - с процессами человеческой психики.

Появление дарвинизма привело к тому, что многие юристы, социологи стали распространять биологические закономерности (межвидовая и внутривидовая борьба, эволюция, естественный отбор и т.п.) на социальные процессы. Представителями этой теории были Блюнчли, Г. Спенсер, Вормс, Прейс и др.

В соответствий с органической теорией само человечество возникает как результат эволюции животного мира от низшего к высшему. Дальнейшее развитие приводит к объединению людей в процессе естественного отбора (борьба с соседями) в единый организм - государство, в котором правительство выполняет функции мозга, управляет всем организмом, используя, в частности, право как передаваемые мозгом импульсы. Низшие классы реализуют внутренние функции (обеспечивают его жизнедеятельность), а господствующие классы - внешние (оборона, нападение).

Некорректность органической теории происхождения государства и права определяется следующим. Все сущее имеет различные уровни проявления, бытия и жизнедеятельности. Развитие каждого уровня определяется свойственными этому уровню законами (квантовой и классической механики, химии, биологии и т.п.). И так же, как нельзя объяснить эволюцию животного мира исходя лишь из законов физики или химии, так невозможно распространять биологические законы на развитие человеческого общества. Однако некоторые положения органической теории могут быть использованы в качестве аналогов для понимания процессов, связанных с возникновением государства.

4.Теория насилия. Возникла в XIX в. Ее представителями были Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг и др. Они объясняли возникновение государства и права факторами военно-политического характера: завоеванием одним племенем (союзом племен) другого. Для подавления порабощенного племени и создавался государственный аппарат, принимались нужные законы. Возникновение государства, таким образом, рассматривается как реализация закономерности подчинения слабого сильному. В своих рассуждениях сторонники этой теории опирались на известные исторические факты, когда многие государства появились именно в результате завоевания одним народом другого (раннегерманские, венгерское и другие государства).

Оценивая эту теорию, следует отметить, что она описывает один из частных случаев возникновения государства. Однако для того чтобы могло возникнуть государство, необходим такой уровень экономического развития общества, который позволил бы содержать государственный аппарат. Если этот уровень не достигнут, то никакие завоевания сами по себе не могут привести к возникновению государства. И для того чтобы государство появилось в результате завоевания, к этому времени должны уже созреть внутренние условия, что имело место при возникновении германских или венгерского государств.

5.Психологическая теория. Представителями этой теории, возникшей также в XIX в., были Г. Тард, Л.И. Петражицкий и др. Они объясняли появление государства и права проявлениям свойств человеческой психики: потребностью подчиняться, подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытного общества, осознанием справедливости определенных вариантов действия и отношений и проч.

Естественно, что социальные закономерности реализуются через человеческое поведение, деятельность. Поэтому свойства человеческой психики оказывают определенное влияние на реализацию этих закономерностей. Но, с одной стороны, это влияние не является решающим, а с другой - сама человеческая психика формируется под влиянием соответствующих экономических, социальных и иных внешних условий. Поэтому именно эти условия и должны учитываться в первую очередь.

6.Теория общественного договора (естественного права). Эта теория была сформулирована в работах раннебуржуазных мыслителей: Г. Гроция, Т. Гоббса, Дж. Локка, В. Спинозы, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищева и др., т.е. в XVII-XVIII вв. По этой теории до появления государства люди находились в «естественном состоянии», которое понималось разными авторами по разному (неограниченная личная свобода, война всех против всех, всеобщее благоденствие - «золотой век» и т.п.). В большинство концепций входит идея «естественного права», т.е. наличия у каждого человека неотъемлемых, естественных прав, полученных от Бога или от Природы. Однако в процессе развития человечества права одних людей приходят в противоречие с правами других; нарушается порядок, возникает насилие. Чтобы обеспечить нормальную жизнь, люди заключают между собой договор о созданий государства, добровольно передавая ему часть своих прав. Эти положения нашли выражение в конституциях ряда западных государств. Так, в Декларации независимости США (1776 г.) говорится: «Мы считаем самоочевидными истины: что все люди созданы равными и наделены Творцом определенными неотъемлемыми правами, к числу которых относится право на жизнь, на свободу и на стремление к счастью; что для обеспечения этих прав люди создают правительства, справедливая власть которых основывается на согласии управляемых...».

Отмечая прогрессивность многих положений теории общественного договора, которая противостояла феодальному сословному государству, царящему в этом обществе произволу, неравенству людей перед законом, следует указать все же на то, что, кроме чисто умозрительных построений, нет убедительных научных данных, подтверждающих реальность этой теории. Можно ли себе представить возможность того, чтобы десятки тысяч людей могли договориться между собой при наличии острых социальных противоречий между ними и при отсутствии уже существующих властных структур? Игнорирует эта теория и необходимость экономических, материальных предпосылок для того, чтобы могло возникнуть государство.

Вместе с тем, надо иметь в виду и то обстоятельство, что объединение людей требует их взаимного согласия, и это определяет то положительное значение, которое имеет данная теория.

7.Историко-материалистическая теория. Возникновение этой теории связывают с именами К. Маркса и Ф. Энгельса. Смысл этой теории в том, что государство возникает как результат естественного развития первобытного общества, развития, прежде всего экономического, которое не только обеспечивает материальные условия возникновения государства и права, но и определяет социальные изменения общества, которые также представляют собой важные причины и условия возникновения государства и права.

Историко-материалистическая концепция включает два подхода. Один из них, господствовавший в советской науке, решающую роль отводил возникновению классов, антагонистическим противоречиям между ними, непримиримости классовой борьбы: государство возникает как продукта той непримиримости, как орудие подавления господствующим классом других классов. Второй подход исходит из того, что в результате экономического развития усложняются само общество, его производительная и распределительная сферы, его «общие дела». Это требует совершенствования управления, что и приводит к возникновению государства.

8. Расовая теория. Берет корни еще в рабовладельческом обществе. Одни народы – рабы, другие – господа. Наибольшее распространение получила в XIX в. В форме фашистской идеологии. Идеолог Жак Маритэн. Теория исходит из физической и психической неравноценностей человеческих рас. Государство создается высшей расой для поддержания господства над низшей. Государственные проблемы решались путем войн.

9. Теория элит. Теория элит сформировалась в начале XX в. (работы В. Парето, Г. Моски) и получила развитие в середине века (X. Лассуэл, Д. Сартори, Т. Дай и др.). Смысл этой теории в том, что народные массы не способны управлять государством и это осуществляется верхушкой общества - его элитой. Элиты формируются по различным признакам (происхождение, образование, опыт, способности и проч.), при этом они могут пополняться за счет наиболее способных представителей масс.

10. Теория плюралистической демократии. Эта теория появилась также в XX в. Ее представителями были Г. Ласки, М. Дюверже, Р. Дарендорф, Р. Даль и др. Теория отражает политические взгляды как социал-демократов, так и либералов. Смысл теории в том, что в современном обществе классы, по сути, перестали существовать, власть, таким образом, утратила классовый характер. Общество представляет собой совокупность социальных объединений людей (страт), образующихся по различным признакам: возраст, профессия, место жительства, круг интересов и проч. Таким образом, существуют страты стариков и юношей, спортсменов и любителей пива и т.п. Каждый человек входит во многие страты. На их основе создаются различные политические и общественные организации, оказывающие давление на органы государства и направляющие тем самым государственную политику. Таким образом, любой человек, каждое объединение обладают «частицей» государственной власти, участвуют в управлении государством, а государство становится выразителем всеобщей воли, интересов всего общества. Положительная сторона этой теории заключается в ее действительно демократическом характере, обосновании участия всех граждан в делах государственного управления.

Теория государства и права в системе юридических наук и её соотношение с другими гуманитарными науками.

Государство и право настолько сложные и разносторонние явления, что они исследуются множеством специальных наук и изучаются многими учебными дисциплинами.

Систему юридических наук принято делить на три большие группы:

1) теоретико-исторические науки (теория государства и права, история государства и права, история политических правовых учений);

2) отраслевые юридические науки (конституционное право, уголовное право, административное право, гражданское право, таможенное право, семейное право, земельное право, международное право, налоговое право, финансовое право, гражданско-процессуальное право, уголовно-процессуальное право и др.);

3) прикладные (специальные) юридические науки (криминалистика, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная бухгалтерия, правовая статистика, юридическая психология и др.).

Есть науки, изучающие международные аспекты права — международное частное и публичное право, морское право, космическое право, государственное право зарубежных стран и др. В последнее время появились совершенно новые отрасли права: банковское, биржевое, спортивное, медицинское, информационное и др.

Таким образом, можно выделить роль и место теории государства и права в системе юридических наук:

- теория государства и права — это система знаний, концентрирующая всю совокупность юридических наук;

- теория государства и права изучает общие закономерности государственно-правовых явлений, а отраслевые юридические науки — лишь отдельные стороны (например, уголовное право — преступление и уголовную ответственность, а теория государства и права — правонарушение и юридическую ответственность вообще);

- для отраслевых юридических наук теория государства и нрава выступает базовой, фундаментальной дисциплиной — вырабатывает основные понятия и категории путем обобщения знаний отдельных дисциплин, систематизирует эти знания;

- теория государства и права черпает эмпирический материал из отраслевых юридических паук и в значительной степени занимается разрешением наиболее общих методологических проблем;

- занимая особое место в системе юридических учебных дисциплин, теория государства и права дает студентам знания о наиболее общих закономерностях государственно-правовой жизни общества, закладывает фундамент общей юридической культуры, юридического мышления, а также даст первичные представления об основных понятиях и категориях государства и права, без которых невозможно изучение других юридических дисциплин.

Соотношение с общественными науками.

ТГП и философия. Философия научно объясняет общественное бытие в целом, во всей совокупности, внутренней взаимозависимости и взаимодействии его сторон, отношений, процессов. Философия изучает наиболее общие закономерности общественного развития, включая те, которые относятся к праву и государству. Философия исследует такие общественные явления, как право и государство, не для того, чтобы подменять специальные науки об этих явлениях, а с тем, чтобы, опираясь на данные и выводы науки, определить место государственно-правовой надстройки в развитии общества в целом. Таким образом, философия служит теоретической базой и методологическим ориентиром для всех юридических и в целом общественных наук.

ТГП и социология. Социология - наука об обществе как целостной системе и об отдельных социальных институтах, процессах и группах, рассматриваемых в их связи с общественным целым, - не может обойти такие важнейшие элементы социума, как право и государство. Отличие наук в степени обобщения явлений и научных понятий и определений, в уровне конкретизации познания, в различии подходов к изучению права и государства.

ТГП и политология. Политология изучает политику, политические процессы, политические партии, движения, системы.

ТГП и история. История не делает обобщающих выводов, не формулирует общих закономерностей в отличии от ТГП.

ТГП и экономика. Экономика изучает экономические отношения людей, отношения производства, обмена, распределения. При этом она не может не касаться роли государства и права.

Методология теории государства и права.

Методология ТГП – это применение объективно существующей системы способов и приёмов исследования государственно-правовых явлений.

Различают общенаучные методы, присущие всем наукам, отраслям знаний и учебным дисциплинам, так как в их основе лежат наиболее общие законы познания развития природы, общества и мышления, и частные методы — их применяет какая-либо одна наука, либо совокупность наук и специальные методы. Совокупность методов и приемов научного исследования и есть методология общей теории государства и права.

К общенаучным методам можно отнести идеалистический (метафизика) и материалистический (диалектика) методы познания:

- в рамках метафизики, государство и право рассматриваются как самодовлеющие явления, которые существуют независимо от воли человека, явления постоянные и неизменные; их происхождение и существование связывается либо с объективным разумом, либо с сознанием человека, его переживаниями и осознанными усилиями, при этом в представлениях о развитии и существовании государства и права преобладают не внешние (объективные) факторы, а некие внутренние духовные начала;

- диалектика (греч. — искусство вести беседу) является наукой о наиболее общих законах развития природы, общества и мышления; об общих законах бытия и познания. При таком, безусловно, доминирующем в отечественном научно-исследовательском подходе государственно-правовые явления окружающей жизни изучаются в своем развитии, динамике, в теснейшем взаимодействии с иными факторами общественного бытия — экономикой, политикой, культурой и др. Основными законами диалектики, которые полностью проявляют себя в государственно-правовой сфере, являются: единство и борьба противоположностей (вся история развития государства и права буквально пронизана этой борьбой); переход от количественных изменений к качественным и закон “отрицания-отрицания”. Теория государства и права оперирует также категориями диалектики — наиболее общими познавательными структурами, которые показывают противоречивость, изменчивость и связь всего сущего (форма и содержание, сущность и явление, необходимость и случайность, возможность и действительность, единичное, особенное и общее и т.д.).

К частнонаучным методам исследования государственно-правовых явлений относятся:

- формально-юридический (догматический) метод применяется для изучения права как такового, как единственного в своем роде феномена, поэтому оно исследуется в отрыве от всех иных явлений, обособленно. Право ни с чем другим не сравнивается и не сопоставляется (ни с экономикой, ни с политикой, ни с моралью, ни с этикой), государственно-правовые элементы (их структуры, взаимосвязи, сущность) изучаются сами по себе для выработки “чистой” конструкции;

- терминологический метод исследования — это оперирование базовыми и периферийными понятиями тех или иных государственно-правовых проблем, исследование государственно-правовых явлений через анализ закрепленных в науке понятий и дефиниций;

- сравнительно-правовой метод заключается в сопоставлении определенных государственно-правовых институтов, правовых явлений и процессов тех или иных стран и правовых систем, в целях выявления сходства или различия между ними для наиболее оптимального варианта их выражения. Можно сравнивать правовые системы, отрасли права, сходные (одноименные) правовые институты и нормы. Главное требование — сравниваемые явления должны быть сопоставимы. Высокая востребованность сравнительно-правового метода вызвала к жизни самостоятельную науку сравнительного правоведения (компаративистику);

- конкретно-социологический метод — это учет социальных факторов при изучении государства и права; выявление мнения общественности по поводу тех или иных аспектов государства и права; исследование государственно-правовой жизни на основе фактических данных путем анализа статистических данных, опросов населения, правовых экспериментов, интервьюирования, анкетирования, телефонных опросов, наблюдения. Именно исследование правовой практики с помощью конкретно-социологических приемов в значительной мере позволяет судить об эффективности вновь вводимых и существующих государственно-правовых институтов. В последнее время на этой почве возникло самостоятельное направление юридической науки — социология права;

- метод правового моделирования служит для создания чистой (теоретической) идеи необходимой юридической нормы (для чего и как она будет выглядеть, каким образом взаимодействовать с другими нормами); это представление модели, идеала;

- историко-сравнительный метод теории государства и права заключается в исследовании закономерностей возникновения и развития, а также сравнения государственных и правовых институтов в различные периоды исторического развития (синхронное, асинхронное, диахронное сравнение).

- логические методы используют средства и способы логического изучения и объяснения права. Основаны на законах формальной логики и исходят из того, что право — это формальноопределенная, стройная система, а всякая норма права — это законченное суждение.

Законами логики, без которых юридические научные исследования не могут обойтись, являются: закон тождества (всякая мысль в процессе рассуждения должна оставаться тождественной самой себе); закон противоречия/непротиворечивости (два противоположных суждения не могут быть одновременно истинными — одно из них необходимо ложно); закон исключения третьего (из двух противоречащих друг другу суждений одно обязательно истинно); закон достаточного основания (всякая истинная мысль должна иметь достаточное основание).

Видами логического метода являются анализ, синтез, индукция и дедукция:

- анализ — это разделение целого на составные элементы (выявление структуры государственного аппарата, деление системы права на отрасли, установление взаимосвязей и особенностей; анализ юридических документов (контент-анализ);

- синтез — это обобщение полученных данных и создание цельной картины;

- индукция — это исследование от частного к общему; формирование картины отдельных свойств государства и права. Например, на основании определенной нормы права можно уяснить структуру и построение всего законодательства как совокупности юридических норм; путем выявления признаков конкретного государственного органа можно понять, что механизм государства — это совокупность государственных органов, выполняющих определенные государственные функции и т.д.;

- дедукция — это суждение от общего к частному (например, от конкретной отрасли права к специфике ее правовой нормы).

К специальным методам можно отнести социально-психологический, математический, кибернетический, статистический и др. Например, кибернетический метод теории государства и права используется для автоматизированной обработки, хранения и поиска правовой информации.

Предмет теории государства и права, её понятийный аппарат и структура.

Предметом ТГП являются основные общие закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права. Данная наука изучает причины происхождения государства и права, их формы и типологию, основные закономерности построения системы органов государства и системы права, их функциональное воздействие на общественную жизнь. Объектом изучения ТГП являются правовые и государственно-властные отношения, государственные и правовые явления, а также следующие правовые категории и понятия: правоотношения и реализация права, правопорядок и законность, правовые системы и формы права, формы правления и формы государственного устройства, политический (государственный) режим и государственный аппарат. Предметом изучения общей теории государства и права выступают основные закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права как социальных образований, их сущности и структуры, основных элементов, принципов и институтов, их место и роль в общественной жизни. Теория государства и права является фундаментальной юридической наукой. Предмет ТГП – право и государство как явления общественной жизни, закономерности их возникновения, функционирования, общечеловеческая сущность, содержание и формы, юридические отношения и связи, особенности правового сознания и правовой культуры. Объектом же является само право и государство, а предметом – искомые сущностные свойства объекта. Функции ТГП –

- онтологическая функция (сущностная, т.е. это функция познания сущности государственно-правовых явлений, познания предмета юриспруденции. Содержанием этой функции является поиск и исследование информации о существующих государственно-правовых явлениях, их анализ и систематизация);

- гносеологическая функция (теоретико-познавательное направление теории государства и права, заключающееся в постоянном изучении сущности, содержания и форм явлений государственного и правового порядка);

- прогностическая функция состоит в выработке перспективных научных прогнозов, гипотез о дальнейшем развитии государства и права, предсказании грядущих их проблем;

- идеологическая функция выражается в том, что теория государства и права, закрепляя в своих положениях наиболее актуальные и значимые аспекты правового развития современного общества, указывает всем важнейшие парадигмы его развития, проводит в жизнь гуманистические начала, обосновывает роль правосознания и правовой культуры;

- аксиологическая функция заключается в исследовании теорией государства и права ценности и значимости тех или иных государственных и правовых явлений в целях обоснования их необходимости и значимости для общественной жизни;

- воспитательная функция теории государства и права состоит в том, что она, с точки зрения некой модели (идеала, стандарта) концентрируя в себе все начала юриспруденции и, по сути, открывая ее мир, формирует основы юридического мировоззрения;

- методологическая функция теории государства и права состоит в том, что она является основой, фундаментом для иных юридических наук: разрабатывает методологию познания государственно-правовых явлений, основные понятия, категории и концепции права, которыми оперируют остальные отраслевые и специальные (прикладные) юридические науки, а также определяет магистральные направления их исследований;

- прикладная функция состоит в выработке практических рекомендаций по совершенствованию деятельности различных субъектов в государственно-правовой сфере. Эти рекомендации закрепляются в положениях диссертаций, монографий, статей государствоведов и правоведов;

- эвристическая (открытие новых закономерностей в развитии государства и права, их форм и методов воздействия на общество и складывающиеся в нем отношения).

Категории земель. Перевод земель из одной категории в другую.

Категории:

1) земли сельскохозяйственного назначения;

2) земли населенных пунктов;

3) земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения;

4) земли особо охраняемых территорий и объектов;

5) земли лесного фонда;

6) земли водного фонда;

7) земли запаса.

Перевод земель из одной категории в другую:

Основания для отказа в принятии ходатайства для перевода земель:

Ненадлежащее лицо

Неполный пакет документов

Основания для отказа в переводе:

Несоответствие испрашиваемого целевого назначения документам территориального планирования

Отрицательное заключение экспертизы

Запрет, установленный ФЗ

Согласно положению п. 1 ст. 8 ЗК РФ, отнесение земель к соответствующим категориям и их перевод из одной категории в другую осуществляется в отношении:

земель, находящихся в федеральной собственности - Правительством Российской Федерации;

земель, находящихся в собственности субъектов РФ, и земель сельскохозяйственного назначения, находящихся в муниципальной собственности - органами исполнительной власти субъектов РФ;

земель, находящихся в муниципальной собственности, за исключением земель сельскохозяйственного назначения, - органами местного самоуправления;

земель, находящихся в частной собственности:

- земель сельскохозяйственного назначения - органами исполнительной власти субъектов РФ;

- земель иного целевого назначения - органами местного самоуправления.

Порядок:

Заинтересованным лицом подается ходатайство о переводе земель (участков земель) из одной категории в другую в компетентный орган.

В ходатайстве о переводе земельных участков из состава земель одной категории в должны быть указаны:

1) кадастровый номер земельного участка;

2) категория земель, в состав которых входит земельный участок, и категория земель, перевод в состав которых предполагается осуществить;

3) обоснование перевода земельного участка из состава земель одной категории в другую;

4) права на земельный участок.

При этом к ходатайству в соответствии с Законом о переводе земель должны быть приложены:

1) выписка из государственного кадастра недвижимости относительно сведений о земельном участке, перевод которого из состава земель одной категории в другую предполагается осуществить;

2) копии документов, удостоверяющих личность заявителя - физического лица, либо выписка из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей или выписка из единого государственного реестра юридических лиц;

3) выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах на земельный участок, перевод которого из состава земель одной категории в другую предполагается осуществить;

4) заключение государственной экологической экспертизы в случае, если ее проведение предусмотрено федеральными законами;

5) согласие правообладателя земельного участка на перевод земельного участка из состава земель одной категории в другую;

Если принято решение об отказе в принятии ходатайства, оно подлежит возврату заинтересованному лицу в течение 30 дней со дня его поступления с указанием причин, послуживших основанием для отказа в принятии ходатайства для рассмотрения.

По результатам рассмотрения ходатайства компетентным органом принимается акт о переводе земель или земельных участков в составе таких земель из одной категории в другую либо акт об отказе в переводе земель или земельных участков в составе таких земель из одной категории в другую в следующие сроки:

1) в течение трех месяцев со дня поступления ходатайства, если иное не установлено нормативными правовыми актами Российской Федерации, - Правительством Российской Федерации;

2) в течение двух месяцев со дня поступления ходатайства - исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления.

Вышеуказанный акт не может быть принят на какой-либо определенный срок.

После принятия акт о переводе земель или земельных участков либо акт об отказе в переводе земель или земельных участков направляется заинтересованному лицу в течение четырнадцати дней со дня принятия.

Акт о переводе земель или земельных участков либо акт об отказе в переводе земель или земельных участков может быть обжалован в суде.

При этом перевод земель сельскохозяйственных угодий или земельных участков в составе таких земель из земель сельскохозяйственного назначения, кадастровая стоимость которых на пятьдесят и более процентов превышает кадастровую стоимость среднерайонного уровня, и особо ценных продуктивных сельскохозяйственных угодий, в другую категорию не допускается.

Перевод земель промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земель для обеспечения космической деятельности, земель обороны, безопасности и земель иного специального назначения в другую категорию осуществляется без ограничений, но имеет некоторые особенности:

- при переводе земель промышленности и иного специального назначения, которые нарушены, загрязнены или застроены зданиями, строениями, сооружениями, подлежащими сносу в другую категорию необходим утвержденный проект рекультивации земель;

- при переводе земель промышленности и иного специального назначения, на которых осуществлялась связанная с нарушением почвенного слоя деятельность в другую категорию необходимо сначала произвести восстановление нарушенных земель в соответствии с утвержденным проектом рекультивации земель, за исключением случаев, если такой перевод осуществляется по ходатайству исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления.

Перевод земель особо охраняемых территорий и объектов в другую категорию осуществляется только при наличии положительных заключений государственной экологической экспертизы и иных установленных федеральными законами экспертиз в соответствии с законодательством РФ об охране окружающей среды в случае, если их использование по целевому назначению ввиду утраты ими особого природоохранного, научного, историко-культурного, эстетического, рекреационного, оздоровительного и иного особо ценного значения невозможно.

Перевод земель лесного фонда, занятых защитными лесами, или земельных участков в составе таких земель в земли других категорий разрешается в случае:

1) организации особо охраняемых природных территорий;

2) установления или изменения черты поселения;

3) размещения объектов государственного или муниципального значения при отсутствии других вариантов возможного размещения этих объектов.

В иных случаях перевод земель лесного фонда и в другую категорию допускается только при наличии положительного заключения государственной экологической экспертизы и осуществляется в соответствии с лесоустроительной документацией в связи с:

1) невозможностью их дальнейшего использования по целевому назначению;

2) прекращением нужд лесного хозяйства;

3) необходимостью обеспечения обороны страны и безопасности государства, нужд сельского хозяйства, энергетики, добычей полезных ископаемых, содержанием объектов культурного наследия народов РФ.

Перевод земель водного фонда в другую категорию допускается в случаях:

1) создания особо охраняемых природных территорий;

2) установления или изменения населенных пунктов;

3) размещения объектов государственного или муниципального значения при отсутствии иных вариантов размещения этих объектов;

4) прекращения существования водных объектов, изменения русла, границ и иных изменений местоположения водных объектов при наличии положительного заключения государственной экологической экспертизы.

Перевод земельного участка из состава земель запаса в другую категорию земель в зависимости от целей дальнейшего использования этого земельного участка осуществляется только после формирования в установленном порядке земельного участка, в отношении которого принимается акт о переводе земельного участка из состава земель запаса в другую категорию земель.

Реквизиция земельного участка.

Реквизиция – временное изъятие з/у у собственника в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, в целях защиты жизненно важных интересов граждан, общества и государства от возникающих в связи с этими чрезвычайными обстоятельствами угроз с возмещением собственнику земельного участка причиненных убытков и выдачей ему документа о реквизиции.

Реквизицией не является изъятие земельных участков, осуществляемое в порядке изъятия, в том числе путем выкупа, для государственных или муниципальных нужд на условиях и в порядке, которые установлены статьей 55 настоящего Кодекса.

В случае невозможности возврата реквизированного земельного участка его собственнику возмещается рыночная стоимость этого земельного участка, устанавливаемая в соответствии со статьей 66 настоящего Кодекса, или по его желанию предоставляется равноценный земельный участок.

Собственник земельного участка, у которого реквизирован земельный участок, вправе при прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми осуществлена реквизиция, требовать возврата ему реквизированного земельного участка в судебном порядке.

В случае наступления обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, при отсутствии необходимости реквизиции земельного участка он может быть временно, на период действия этих обстоятельств, занят для использования в целях, указанных в пункте 1 настоящей статьи, с возмещением собственнику земельного участка убытков, причиненных в связи с временным ограничением его прав.

Оценка, в соответствии с которой собственнику земельного участка компенсируются стоимость реквизированного земельного участка, убытки, причиненные в связи с его реквизицией или временным ограничением его прав, может быть оспорена собственником земельного участка в судебном порядке.

Органы управления земельным фондом и их функции.

Система органов управления ЗФ:

- органы общей компетенции (Президент, Правительство)

- органы специальной компетенции:

+ функциональные органы (Мин.природных ресурсов, мин.экологического развития)

+ отраслевые органы (Мин.с/х, мин.связи)

Функции управления:

Учетная

Распределительная

Землеустройство

Надзор и контроль

Мониторинг

Перевод земель из одной категории в другую

Разрешение земельных споров.

В юридической литературе различают три категории споров, возникающих из земельных отношений. В частности, В. Романов классифицирует их следующим образом:

земельные споры, связанные с нарушением или оспариванием прав граждан, юридических лиц на землю, включая право владения, пользования и распоряжения землей.

Они возникают по поводу земли в связи с отказом предоставления земельного участка, его изъятием, ограничением прав на землю, нарушением границ землепользования и в других случаях, когда нарушено субъективное право лица. Спор может возникнуть и в связи с тем, что лицо заблуждалось в отношении своего действительного права.

Сторонами в земельном споре являются:

а) исполнительный орган государственной власти либо орган местного самоуправления, с одной стороны, и физическое либо юридическое лицо - с другой при отказе в предоставлении земельного участка, изъятии, ограничении или прекращении прав административно-правовым актом властного органа;

б) граждане и юридические лица по спорам между собой - в связи с нарушением границ землепользования, самовольным занятием земли, созданием помех в осуществлении правомочий по владению, пользованию и распоряжению земельным участком.

Споры о признании прав на землю рассматриваются судами в порядке искового производства.

Судебному рассмотрению подлежат также споры, возникающие из договоров по поводу земли, - купли-продажи, мены, аренды, ипотеки, дарения, сервитута и др.;

земельно-имущественные споры, связанные не только с нарушением земельных прав, но и с возмещением убытков, вреда, вызванных этим нарушением. В суде и арбитражном суде такие споры подлежат рассмотрению в одном производстве;

имущественные споры, возникающие из земельных отношений.

В последнем случае нет спора о праве на землю, а рассматриваются имущественные споры по поводу пользования и распоряжения землей. Например, спор о размере убытков и их возмещении при изъятии земель для государственных и общественных нужд. Правомерность изъятия не оспаривается, но убытки не возмещаются либо прежний собственник, землевладелец не согласен с определением размера убытков. Такие споры рассматриваются в судебном порядке.

ЗК РФ предусмотрена возможность передачи земельных споров на рассмотрение третейского суда.

Третейский суд принимает решение большинством голосов. Решение излагается в письменном виде, в нем указываются время и место постановления решения, состав третейского суда; третейская запись, на основании которой действовал суд; наименование всех участников спора; предмет спора; причины, по которым суд принял решение; постановление третейского суда. Решение подписывается всеми судьями и участниками спора. Решение третейского суда, не исполненное добровольно, может быть исполнено в принудительном порядке на основании исполнительного листа, который выдается судом общей юрисдикции. В том случае, если судья отказывает в выдаче исполнительного листа, спор может быть решен в суде по заявлению заинтересованной в этом стороны.

Оценка земель.

Оценочная деятельность - установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости.

Рыночная стоимость земельного участка в соответствии со ст. 66 Земельного кодекса устанавливается в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности».

Под рыночной стоимостью объекта оценки принимается наиболее вероятная цена, по которой данный земельный участок может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют разумно и в своих интересах, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства.

Платеж за земельный участок выражается в денежной форме. При этом Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образования, физические лица и юридические лица имеют право на проведение с оценщиком оценки любых принадлежащих им объектов оценки на основаниях и условиях, предусмотренных названным выше Законом.

Право на проведение оценки объекта оценки является безусловным и не зависит от установленного законодательством РФ порядка осуществления государственного статистического учета и бухгалтерского учета и отчетности. Данное право распространяется и на проведение повторной оценки объекта оценки. Результаты проведения оценки объекта оценки могут быть использованы для корректировки данных бухгалтерского учета и отчетности.

Для установления кадастровой стоимости земельных участков проводится государственная кадастровая оценка земель. В случаях определения рыночной стоимости земельного участка кадастровая стоимость земельного участка устанавливается в процентах от его рыночной стоимости. Государственная кадастровая оценка земли производится в соответствии с Правилами проведения государственной кадастровой оценки земель, утвержденными постановлением Правительства РФ от 8 апреля 2000 г. №316.

Государственной кадастровой оценке земель подлежат все категории земель на территории РФ. Ее проводят органы Росземкадастра. При государственной кадастровой оценке земель принимаются во внимание сервитуты, а также иные ограничения (обременения) прав пользования землей.

Оценка земель основывается на классификации земель по целевому назначению и виду функционального использования. В процессе государственной кадастровой оценки земель проводится оценочное зонирование территории. Оценочной зоной признается часть земель, однородных по целевому назначению, виду функционального использования и близких по значению кадастровой стоимости земельных участков. По результатам оценочного зонирования составляется карта (схема) оценочных зон и устанавливается кадастровая стоимость единицы площади в границах этих зон. Органы исполнительной власти субъектов РФ по представлению территориальных органов Роскомземкадастра утверждают результаты государственной кадастровой оценки земель. Поскольку государственная кадастровая оценка земель проведена в настоящее время не везде, по правилу п. 13 ст. 3 Федерального закона «О введении в действие Земельного кодекса РФ» при отсутствии кадастровой стоимости земли применяется нормативная цена земли.

Принудительное прекращение прав на земельный участок. Отказ лица от права на земельный участок.

Принудительное прекращение прав на з/у:

Изъятие з/у путем выкупа для гос. и мун. нужд.

Принудительное изъятие з/у, связанное с нарушением законодательства при использовании этого з/у.

Прекращение права собственности лица, которому з/у не может принадлежать в силу закона.

Обращение взыскания на з/у по обязательствам.

Конфискация

Реквизиция

Национализация

Отказ собственника от права собственности на з/у – добровольное основание прекращения прав на з/у.

Процедура:

Обращение с заявлением в регистрирующий орган (Росреестр)

К заявлению прилагаются:

- документ, подтверждающий права на з/у

- кадастровый паспорт

- документ, удостоверяющий личность

- квитанция об уплате гос.пошлины

Регистрирующий орган в течение 20 дней вносит запись в ЕГРП о прекращении права собственности на з/у.

Регистрирующий орган вносит сведения в ЕГРП о возникновении права собственности на данный з/у у МО, на территории которого этот з/у расположен.

Переход права на земельный участок при переходе права собственности на здание, строение, сооружение.

Законодатель стремится подчинить недвижимость, расположенную на земельном участке, и сам земельный участок единому правовому режиму. Это выражается в установлении императивными нормами ЗК РФ обязанности произвести при отчуждении земельного участка и отчуждение находящихся на нем здания, строения, сооружения, если они принадлежат одному лицу. Также отчуждение зданий, строений, сооружений, находящихся на земельном участке и принадлежащих одному лицу, должно проводиться вместе с земельным участком, за исключением случаев, установленных ЗК РФ (ч. 4 ст. 35).

Когда право собственности на здание, строение, сооружение, находящееся на чужом земельном участке, переходит к другому лицу, оно приобретает право на использование соответствующей части земельного участка, занятой зданием, строением, сооружением и необходимой для их использования, на тех же условиях, что и прежний их собственник (ч. 1 ст. 35 ЗК РФ).

При переходе права собственности на здание, строение, сооружение к нескольким собственникам порядок пользования земельным участком определяется с учетом долей в праве собственности на здание, строение, сооружение или сложившегося порядка пользования земельным участком.

Когда здание, строение, сооружение расположены на земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, собственники этих объектов недвижимости имеют исключительное право на приватизацию земельных участков или приобретение права аренды земельных участков, если иное не установлено федеральными законами.

В соответствии с ЗК РФ на собственника возложена обязанность по отчуждению земельного участка, при отчуждении расположенных на нем зданий, строений, сооружений (и наоборот), площадь земельного участка должна быть ограничена частью земельного участка, занятой соответствующим объектом недвижимости и необходимой для его использования. Оставшуюся часть земельного участка (т.е. не занятую объектом недвижимости), если ее площадь соответствует установленным предельным размерам и земельный участок является делимым, собственник вправе сохранить за собой.

Предоставление земельного участка для строительства.

Предоставление для строительства:

С предварительным согласованием места размещения объекта

Без предварительного согласования (ИЖС, комплексное освоение в целях жилищного строительства, многоквартирное строительство)

С предварительным согласованием:

Обращение заинтересованного лица в уполномоченный орган с заявлением

В заявлении указывается:

- местоположение з/у

- площадь

- испрашиваемое право

- технико-экономическое обоснование проекта

Выбор з/у и принятие решения о предварительном согласовании места размещения объекта

Выбор оформляется актом, к которому прикладывается схема расположения з/у на кадастровом плане территории

Решение о предварительном согласовании действует в течение 3 лет.

Проведение работ по формированию з/у

За счет заявителя

Кадастровый учет (присвоение номера)

Принятие решения о предоставлении з/у заявителю

Предоставление для строительства без предварительного согласования:

По общему правилу – путем проведения торгов.

Этапы:

Инициатива от органа публичной власти.

Проведение работ по формированию з/у

Принятие решения о проведении торгов по продаже прав на з/у

Торги: конкурс, аукцион. Закрытые, открытые (закрытые по форме подачи предложения)

Публичное сообщение о проведении торгов («Омский вестник», «Третья столица»)

Проведение торгов, определение победителя, подписание протокола о результатах торгов (в день проведения), заключение договора аренды или купли-продажи (в течение 3 дней).

Правовое регулирование торгов по продаже земельных участков.

Проведение земельных торгов регулируется следующими нормативными правовыми актами:

ГК РФ;

ЗК РФ;

Правилами организации и проведения торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков (утвержденными постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г.).

Правительство РФ устанавливает порядок организации и проведения торгов (конкурсов, аукционов) по продаже земельных участков из государственных или муниципальных земель или права на заключение договора аренды этих земельных участков. Торги являются открытыми по составу участников и проводятся в форме аукциона или конкурса.

Аукцион может быть открытым или закрытым по форме подачи предложений о цене или размере арендной платы.

Торги проводятся в форме конкурса в случае необходимости установления собственником земельного участка условий по использованию земельного участка. Для участия в торгах претендент представляет организатору торгов (лично или через своего представителя) в установленный в извещении о проведении торгов срок заявку и иные документы в соответствии с перечнем, опубликованным в извещении о проведении торгов; юридическое лицо дополнительно прилагает к заявке нотариально заверенные копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации юридического лица.

Претендент вносит задаток на указанный в извещении о проведении торгов счет организатора торгов.

Документом, подтверждающим поступление задатка на счет организатора торгов, является выписка со счета организатора торгов.

Победитель конкурса - участник торгов, предложивший наибольшую цену или наибольший размер арендной платы при условии выполнения таким победителем условий конкурса, а победителем аукциона, закрытого по форме подачи предложений о цене или размере арендной платы, считается участник торгов, предложивший наибольшую дену или наибольший размер арендной платы.

При равенстве предложений победителем признается тот участник торгов, чья заявка была подана раньше.

Результаты торгов оформляются протоколом, который является основанием для заключения с победителем торгов договора купли-продажи или аренды земельного участка. Договор подлежит заключению в срок не позднее 5 дней со дня подписания протокола.

Торги по каждому выставленному предмету торгов признаются несостоявшимися в случае, если:

в торгах участвовало менее 2 участников;

ни один из участников торгов при проведении аукциона, открытого по форме подачи предложений о цене или размере арендной платы, после троекратного объявления начальной цены или начального размера арендной платы не поднял билет;

ни один из участников торгов при проведении конкурса или аукциона, закрытого по форме подачи предложений о цене или размере арендной платы, в соответствии с решением организатора торгов не был признан победителем;

победитель торгов уклонился от подписания протокола о результатах торгов, заключения договора купли-продажи или аренды земельного участка.

Нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации в регулировании земельных правоотношений.

Земельное законодательство находится в совместном ведении РФ и субъектов РФ.

Субъекты Федерации на основании ст. 10 Земельного кодекса РФ наделены следующими полномочиями в области земельных отношений:

изъятие, в том числе путем выкупа, земель для нужд субъектов РФ;

разработка и реализация региональных программ использования и охраны земель, находящихся в границах субъектов РФ;

управление и распоряжение земельными участками, находящимися в собственности субъектов РФ;

иными полномочиями, не отнесенными к полномочиям РФ или к полномочиям органов местного самоуправления.

Среди нормативно-правовых актов, принятых субъектами РФ в области регулирования земельных отношений в рамках указанной компетенции, можно назвать:

Закон Омской области «О регулировании земельных отношений в Омской области»;

Закон Воронежской области о регулировании земельных отношений;

Законы «О земле», «О земельной реформе», «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» Республики Дагестан;

Временное положение о регулировании земельных отношений в Тверской области, принятое 25 июля 1996 г. Законодательным собранием Тверской области.

Правовой режим природно-заповедного фонда.

К землям особо охраняемых природных территорий относятся земли государственных природных заповедников.

Земли государственных заповедников находятся в федеральной собственности и предоставляются им на праве постоянного (бессрочного) пользования. Земельные участки в границах государственных заповедников и национальных парков не подлежат приватизации.

На территории государственных природных заповедников полностью изымаются из хозяйственного использования особо охраняемые природные комплексы и объекты, имеющие природоохранное, научное, эколого-просветительское значение как образцы естественной природной среды, типичные или редкие ландшафты, места сохранения генетического фонда растительного и животного мира.

Государственные природные заповедники являются природоохранными, научно-исследовательскими и эколого-просветительскими учреждениями, имеющими целью сохранение и изучение естественного хода природных процессов и явлений, генетического фонда растительного и животного мира.

Земля, воды, недра, растительный и животный мир, находящиеся на территориях государственных природных заповедников, предоставляются в пользование государственным природным заповедникам на правах, предусмотренных федеральными законами.

Имущество государственных природных заповедников является федеральной собственностью.

Здания, сооружения, историко-культурные и другие объекты недвижимости закрепляются за государственными природными заповедниками на праве оперативного управления.

Запрещается изъятие или иное прекращение прав на земельные участки и другие природные ресурсы, которые включаются в государственные природные заповедники.

Природные ресурсы и недвижимое имущество государственных природных заповедников полностью изымаются из оборота (не могут отчуждаться и переходить от одного лица к другому иными способами).

Положение о конкретном государственном природном заповеднике, его статус утверждаются органом, уполномоченным на то Правительством РФ.

На землях государственных природных заповедников, в том числе биосферных, включающих в себя особо ценные экологические системы и объекты, ради сохранения которых создавалась особо охраняемая природная территория, запрещается деятельность, не связанная с сохранением и изучением природных комплексов и объектов и не предусмотренная федеральными законами и законами субъектов РФ. В пределах земель особо охраняемых природных территорий изменение целевого назначения земельных участков или прекращение прав на землю для нужд, противоречащих их целевому назначению, не допускается.

На землях заповедников допускаются мероприятия и деятельность, направленные:

на сохранение в естественном состоянии природных комплексов, восстановление и предотвращение изменений природных комплексов и их компонентов в результате антропогенного воздействия;

поддержание условий, обеспечивающих санитарную и противопожарную безопасность;

предотвращение условий, способных вызвать стихийные бедствия, угрожающие жизни людей и поселениям;

осуществление экологического мониторинга;

выполнение научно-исследовательских задач;

ведение эколого-просветительской работы;

осуществление контрольно-надзорных функций.

К землям особо охраняемых природных территорий относятся земли национальных парков.

На территориях национальных парков устанавливается дифференцированный режим особой охраны с учетом их природных, историко-культурных и иных особенностей.

На территориях национальных парков запрещается любая деятельность, которая может нанести ущерб природным комплексам и объектам растительного и животного мира, культурно-историческим объектам и которая противоречит целям и задачам национального парка.

Вокруг национального парка создается охранная зона с ограниченным режимом природопользования.

На землях природных парков, включающих в себя особо ценные экологические системы и объекты, ради сохранения которых создавалась особо охраняемая природная территория, запрещается деятельность, не связанная с сохранением и изучением природных комплексов и объектов и не предусмотренная федеральными законами и законами субъектов РФ. В пределах земель особо охраняемых природных территорий изменение целевого назначения земельных участков или прекращение прав на землю для нужд, противоречащих их целевому назначению, не допускается. Находятся в ведении субъектов.

Правовой режим земель садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан.

Для ведения садоводства и огородничества могут предоставляться в собственность земельные участки садоводам, огородникам, дачникам и их садоводческим, огородническим и дачным некоммерческим объединениям, получившим такие земельные участки из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется без проведения торгов за плату или бесплатно в случаях, установленных федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации.

Земельные участки, относящиеся к имуществу общего пользования, подлежат передаче в собственность садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения бесплатно.

Граждане, которым предоставлены садовые, огородные или дачные земельные участки на праве пожизненного наследуемого владения или постоянного (бессрочного) пользования, вправе зарегистрировать права собственности на такие земельные участки. Принятие решений о предоставлении указанным гражданам в собственность таких земельных участков в этом случае не требуется.

Оборот таких земельных участков регулируется гражданским законодательством, если иное не предусмотрено земельным законодательством.

Служебный надел.

Служебные земельные наделы предоставляются для сельскохозяйственного использования отдельным категориям работников организаций транспорта, лесного хозяйства, лесной промышленности, охотничьих хозяйств, государственных природных заповедников и национальных парков.

Основанием выделения работникам служебного земельного надела служит решение соответствующей организации о выделении работнику служебного земельного надела при наличии заявления работника.

Служебные земельные наделы предоставляются на время работы, в связи с которой они выделены.

Субъектами прав на служебные наделы являются работники отдельных отраслей экономики, категории которых, а также условия предоставления которым служебных наделов устанавливаются законодательством РФ и субъектов РФ.

В соответствии с п. 24 Положения о государственной лесной охране должностным лицам государственной лесной охраны РФ на время работы в лесной охране предоставляются служебные земельные наделы (пахотная земля и сенокосы) в порядке, на условиях и в размерах, устанавливаемых законодательством соответствующего субъекта РФ.

В соответствии с п. 3.11 Положения о лесничем Федеральной службы лесного хозяйства России, утвержденного 03 мая 1995 г., лесничий обязан предоставлять работникам государственной лесной охраны служебные земельные наделы и другие льготы, предусмотренные законодательством.

Особенности прекращения права на служебный надел вытекают из служебных отношений работников и организаций отдельных отраслей экономики.

Обладание служебным земельным наделом напрямую связано с трудовыми отношениями служащих. Увольнение работника из штата организации влечет за собой изъятие предоставленного земельного участка. Единственным основанием отсрочки изъятия служит необходимость окончания сельскохозяйственных работ.

В случае, когда на служебном наделе произведен посев сельскохозяйственных культур, право пользования уволенного работника служебным наделом прекращается после снятия урожая.

В случае выхода на пенсию право пользования служебным наделом прекращается после смерти правообладателя, за исключением перехода служебного надела на праве безвозмездного срочного пользования несовершеннолетним детям или престарелым членам семьи работника.

В этих случаях право безвозмездного срочного пользования прекращается с момента достижения совершеннолетия детьми работника или смерти престарелых членов его семьи.

Сохранение служебного надела за временно отсутствующим работником возможно лишь при условии возвращения его на прежнее место работы после прохождения срочной военной или альтернативной службы либо окончания обучения.

Трудоустройство временно отсутствующего работника после учебы или армии в другую организацию служит основанием для изъятия служебного надела администрацией предприятия.

Правовой режим земель запаса.

К землям запаса относятся все земли, не включенные в земли иных категорий либо исключаемые из их состава.

Согласно ЗК РФ землями запаса могут быть земли, одновременно отвечающие трем условиям:

Во-первых, земли должны находиться в государственной и муниципальной собственности.

Во-вторых, земли не должны быть предоставлены гражданам и юридическим лицам.

В-третьих, земли не должны использоваться до их перевода в иные категории и последующего предоставления различным лицам.

По существу, к землям запаса могут относиться только те земли, которым придается резервное значение.

Земли запаса находятся в государственной или муниципальной собственности. К землям запаса не относятся земли, включенные в фонд перераспределения земель. Земли фонда перераспределения относятся к землям сельскохозяйственного назначения.

Земли запаса предназначены быть резервом (запасом) для пополнения состава земель иных категорий. В этом состоит целевое назначение земель указанной категории. По данным государственного земельного учета в землях запаса, так же как ив землях других категорий, выделяют сельскохозяйственные угодья (пашня, залежь, многолетние насаждения, кормовые угодья), леса, земли под древесно-кустарниковой растительностью, земли подводными объектами, земли под болотами, земли застройки, земли под дорогами, нарушенные земли, прочие земли.

Земли запаса могут быть использованы для нужд отгонного животноводства, например черные земли, т. е. земли, не покрываемые устойчивым снежным покровом и потому удобные для пастьбы скота в зимнее время. Отнесение земель к землям запаса не исключает их использования, но данное использование будет специфичным. В состав земель запаса могут быть также включены при определенных условиях иные земельные участки, например в случаях консервации согласно п. 3 ст. 14 Земельного кодекса РФ.

Земли запаса используются только при условии, если они не предоставлены гражданам и юридическим лицам. У граждан и юридических лиц могут возникнуть права на земельные участки, находящиеся на землях запаса, только после перевода этих земель в другую категорию.

В соответствии с ФЗ от 17 июля 2001 г. № 101-ФЗ «О разграничении государственной собственности на землю» земли запаса должны быть отнесены к федеральной собственности, собственности субъектов РФ или муниципальной собственности.

В ст. 3-5 вышеуказанного Закона предусматривается, что на землях запаса может располагаться недвижимое имущество. Этим недвижимым имуществом могут быть как природные объекты, так и объекты искусственного происхождения.

Федеральную собственность, собственность субъектов РФ и муниципальную собственность на земли запаса предлагается определять исходя из того, в чьей собственности находятся или находились объекты, расположенные на этих землях.

В п. 2 ст. 103 Земельного кодекса РФ запрещается использовать земли запаса до перевода их в другую категорию земель. Однако для использования земель в целях прогона скота, охоты и некоторых иных нужд предоставления земельных участков конкретным гражданам и юридическим лицам не требуется.

Правовой режим земель водного фонда.

Землями водного фонда являются:

- покрытые поверхностными водами, сосредоточенными в водных объектах;

- занятые гидротехническими и иными сооружениями, расположенными на водных объектах.

На землях, покрытых поверхностными водами, не осуществляется формирование земельных участков. В целях строительства водохранилищ и иных искусственных водных объектов осуществляется резервирование земель. Порядок использования и охраны земель водного фонда определяется Земельным кодексом РФ и водным законодательством.

Основное целевое назначение земель водного фонда заключается в использовании их для строительства и эксплуатации сооружений, обеспечивающих удовлетворение питьевых, бытовых, оздоровительных и других нужд населения, а также водохозяйственных, сельскохозяйственных, природоохранных, промышленных, рыбохозяйственных, энергетических, транспортных и иных государственных и общественных потребностей.

Право собственности на земли водного фонда подчинено праву собственности на водный объект: земли водного фонда принадлежат тому, кому принадлежит водный объект. ВК РФ закрепляет право государственной (федеральной, субъектов Федерации), муниципальной и частной собственности на водные объекты.

Объектом водных отношений признается водный объект или его часть. ёё

Под водным объектом понимаются как поверхностные воды и земли, покрытые ими, так и сопряженные с ними дно и берега водного объекта.

Поэтому регулирование водных отношений тесно связано с регулированием земельных отношений. Водные объекты используются и охраняются как основа жизнедеятельности народов, проживающих на территории РФ, обеспечивают экономическое, социальное, экологическое благополучие населения, существование животного и растительного мира. Водный фонд образует совокупность водных объектов, включенных или подлежащих включению в государственный водный кадастр.

Государственный водный кадастр – это свод данных о водных объектах, об их водных ресурсах, использовании водных объектов, о водопользователях.

Взаимодействие земельного и водного законодательства можно рассмотреть относительно регулирования использования и охраны обособленных водных объектов. Объектами водных отношений, в частности, являются обособленные водные объекты. Обособленные водные объекты – это замкнутые, небольшие по площади и непроточные искусственные водоемы, не имеющие связи с другими поверхностными водными объектами.

Определение обособленного водного объекта важно для установления режима его использования. Так, в соответствии с Земельным кодексом РФ запрещается приватизация земельных участков в пределах береговой полосы, установленной в соответствии с Водным кодексом РФ, а также земельных участков, на которых находятся пруды, обводненные карьеры (обособленные водные объекты), в границах территорий общего пользования.

Собственники земельных участков вправе использовать в установленном порядке для собственных нужд имеющиеся на земельном участке пресные подземные воды, а также обособленные водные объекты (пруды, обводненные карьеры), также строить пруды и иные водные объекты в соответствии с установленными законодательством экологическими, строительными, санитарно-гигиеническими и иными специальными требованиями.

Водные объекты находятся в федеральной собственности. Пруд, обводненный карьер, расположенные в границах земельного участка, принадлежащего на праве собственности субъекту РФ, муниципальному образованию, физическому, юридическому лицам, находятся в их собственности, если иное не установлено законами.

Не допускается отчуждение водных объектов без отчуждения земельных участков, в границах которых они расположены. Земельные участки разделу не подлежат, если в результате такого раздела требуется раздел пруда, обводненного карьера.

Водоохранной зоной является территория, примыкающая к акватории водного объекта, на которой устанавливается специальный режим использования и охраны природных ресурсов и осуществления иной хозяйственной деятельности.

Одним из правовых средств охраны водных объектов от вредных воздействий является установление зон санитарной охраны источников водоснабжения.

Основной целью создания и обеспечения режима в зоне санитарной охраны (ЗСО) является санитарная охрана от загрязнения источников водоснабжения и водопроводных сооружений, а также территорий, на которых они расположены.

Правовой режим земель лесного фонда.

К землям лесного фонда относятся:

- лесные земли, включающие земли, покрытые лесной растительностью и не покрытые ею, но предназначенные для ее восстановления (вырубки, гари, редины, погибшие древостои, участки, занятые питомниками, прогалины, пустыри и др.);

- нелесные земли, предназначенные для ведения лесного хозяйства (просеки, дороги, болота и другие земли).

Леса, расположенные на землях лесного фонда, по целевому назначению подразделяются на защитные леса, эксплуатационные леса и резервные леса. Особенности использования, охраны, защиты, воспроизводства защитных лесов, эксплуатационных лесов и резервных лесов устанавливаются Лесным кодексом РФ.

На землях лесного фонда, а также на землях обороны и безопасности, населенных пунктов, особо охраняемых природных территорий, на которых расположены леса, проводится лесоустройство.

Земли лесного фонда согласно ст. 3 ФЗ «О введении в действие Лесного кодекса Российской Федерации» находятся в федеральной собственности.

Распоряжение лесными участками, государственная собственность на которые не разграничена, осуществляется органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления в соответствии с земельным законодательством.

Лесной кодекс устанавливает минимальные размеры арендной платы в зависимости от вида использования лесных участков (с изъятием лесных ресурсов или без их изъятия), на основе которых определяется размер арендной платы.

Договор аренды лесного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается по результатам аукциона по продаже права на заключение такого договора, проводимого в соответствии с гл. 8 данного Кодекса.

Предоставление лесных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в постоянное (бессрочное) пользование, безвозмездное срочное пользование юридическим лицам и в безвозмездное срочное пользование гражданам осуществляется в порядке, установленном Земельным кодексом РФ, если иное не предусмотрено Лесным кодексом РФ. Лесной кодекс РФ определяет три случая, когда лесной участок может предоставляться для использования не на праве аренды, а на иных правах: на праве постоянного (бессрочного) пользования (например, казенным предприятиям), безвозмездного срочного пользования (например, при строительстве гидротехнического сооружения на основе государственного или муниципального контракта полностью за счет бюджетных средств).

Земли природоохранного, рекреационного, историко-культурного назначения. Особо ценные земли.

К землям природоохранного назначения относятся земли:

водоохранных зон рек и водоемов;

запретных и нерестоохранных полос;

противоэрозионных, пастбищезащитных и полезащитных насаждений;

иные земли, выполняющие природоохранные функции.

1. Водоохранная зона - это территория, примыкающая к акваториям рек, озер, водохранилищ и других поверхностных водных объектов, на которой устанавливается специальный режим хозяйственной и иных видов деятельности с целью предотвращения загрязнения, засорения, заиления и истощения водных объектов, а также сохранения среды обитания объектов животного и растительного мира. Соблюдение специального режима на территории водоохранных зон является составной частью комплекса природоохранных мер по улучшению гидрологического, гидрохимического, гидробиологического, санитарного и экологического состояния водных объектов и благоустройству их прибрежных территорий.

2. Правительство РФ или органы исполнительной власти субъектов РФ вправе в качестве отдельной категории особо охраняемых водных объектов признать места нереста ценных видов рыб. Земли в составе указанных особо охраняемых водных объектов могут, быть изъяты полностью или частично, постоянно или временно из хозяйственной деятельности на основании решений уполномоченных органов исполнительной власти (ст. 118 Земельного кодекса РФ).

Запретными лесными полосами признаются леса, выполняющие водоохранно-защитные функции, расположенные по берегам рек, озер, водохранилищ и других водных объектов, примыкающие непосредственно к руслу реки или берегу водоема. К запретным полосам лесов, защищающим нерестилища ценных промысловых рыб, относятся леса, расположенные по берегам водных объектов, являющихся местами нереста ценных промысловых рыб. Ограничения хозяйственной деятельности на землях, занятых этими лесами, касаются в основном заготовки древесины.

3. Земли противоэрозионных, пастбищезащитных и полезащитных насаждений включают в себя мелиорированные земли. В соответствии со ст. 7 Закона о мелиорации проводится агролесомелиорация - комплекс мероприятий, обеспечивающих коренное улучшение земель посредством использования почвозащитных, водорегулирующих и иных свойств защитных лесных насаждений. Агролесомелиорация проводится в виде противоэрозионной мелиорации (защита земель от эрозии путем создания лесных насаждений в оврагах, балках, на песках, берегах рек и т. д.), пастбищезащитной мелиорации (защита земель от воздействий неблагоприятных явлений природного, антропогенного и техногенного происхождения путем создания защитных лесных насаждений по границам земель сельскохозяйственного назначения) и полезащитной мелиорации (предотвращение деградации земель пастбищ путем создания защитных лесных насаждений).

4. К иным землям, выполняющим природоохранные функции, можно отнести любые земли, которые в соответствии с федеральными законами выделяются в составе особо охраняемых территорий, если режим этих территорий призван обеспечить сохранение окружающей среды, природных комплексов и объектов.

К землям рекреационного назначения относятся земли, предназначенные и используемые для организации отдыха, туризма, физкультурно-оздоровительной и спортивной деятельности граждан.

В состав земель рекреационного назначения входят земельные участки, на которых находятся дома отдыха, пансионаты, кемпинги, объекты физической культуры и спорта, туристические базы, стационарные и палаточные туристско-оздоровительные лагеря, дома рыболова и охотника, детские туристические станции, туристские парки, лесопарки, учебно-туристические тропы, трассы, детские и спортивные лагеря, другие аналогичные объекты.

К землям рекреационного назначения относятся также земли пригородных зеленых зон, т.е. земли, находящиеся за пределами черты городских поселений, составляющие с городом единую социальную, природную и хозяйственную территорию и не входящие в состав иных поселений. Земли пригородных зеленых зон примыкают к границе (черте) города и выполняют не только рекреационные, но и санитарные, санитарно-гигиенические функции.

К землям историко-культурного назначения относятся земли:

- объектов культурного наследия народов Российской Федерации (памятников истории и культуры), в том числе объектов археологического наследия;

- достопримечательных мест, в том числе мест бытования исторических промыслов, производств и ремесел;

- военных и гражданских захоронений.

Земли историко-культурного назначения используются строго в соответствии с их целевым назначением. Изменение целевого назначения земель историко-культурного назначения и не соответствующая их целевому назначению деятельность не допускаются.

Особенности правового режима земель историко-культурного назначения определены и в ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации».

Памятниками истории и культуры являются отдельные постройки, здания и сооружения с исторически сложившимися территориями (в том числе памятники религиозного назначения: церкви, колокольни, часовни, костелы, кирхи, мечети, буддистские храмы, пагоды, синагоги, молельные дома и другие объекты, специально предназначенные для богослужений); мемориальные квартиры; мавзолеи, отдельные захоронения; произведения монументального искусства; объекты науки и техники, включая военные; частично или полностью скрытые в земле или под водой следы существования человека, включая все движимые предметы, имеющие к ним отношение, основным или одним из основных источников информации о которых являются археологические раскопки или находки (объекты археологического наследия).

К землям историко-культурного назначения относятся также ансамбли и достопримечательные места. В отношении достопримечательного места, представляющего собой выдающийся целостный историко-культурный и природный комплекс, нуждающийся в особом режиме содержания, на основании заключения историко-культурной экспертизы может быть принято решение об отнесении его к историко-культурным заповедникам.

К особо ценным землям относятся земли, в пределах которых имеются природные объекты и объекты культурного наследия, представляющие особую научную, историко-культурную ценность (типичные или редкие ландшафты, культурные ландшафты, сообщества растительных, животных организмов, редкие геологические образования, земельные участки, предназначенные для осуществления деятельности научно-исследовательских организаций).

Особо ценными землями могут считаться, например, типичные или редкие ландшафты, культурные ландшафты, сообщества растительных, животных организмов, редкие геологические образования, земельные участки, предназначенные для осуществления деятельности научно-исследовательских организаций. К редким ландшафтам относят земельные участки живописных местностей, к культурным ландшафтам – старинные парки, аллеи, скверы и т. п.

К особо ценным землям могут также относиться земли, имеющие историческое или культурное значение, например земли с Домом Павлова (оборонительный рубеж Сталинградской битвы).

Законодательством регулируется особый порядок использования земельных участков из особо ценных земель. Перемещение, изменение или уничтожение объектов, служащих основанием для объявления земель особо ценными, должно осуществляться с особого разрешения компетентного органа в зависимости от значения указанных объектов. Граждане и юридические лица, получившие такое разрешение, обязаны обеспечить соблюдение условий, предусмотренных в разрешении.

Хозяйственная и иная деятельность, оказывающая негативное воздействие на окружающую среду и ведущая к деградации и (или) уничтожению природных объектов, имеющих особое научное, историко-культурное и иное ценное значение и находящихся под особой охраной, запрещается.

Земельные участки, относящиеся к особо ценным землям, у их собственников, пользователей, владельцев и арендаторов не изымаются. При этом на собственников таких земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов таких земельных участков возлагаются обязанности по их сохранению.

Правовой режим охранных, санитарно-защитых зон.

Виды охранных и защитных зон:

1) зоны охраны памятников истории и культуры;

2) санитарно-защитные зоны промышленных объектов;

3) охранные зоны объектов электросетевого хозяйства;

4) охранные зоны железных дорог;

5) придорожные полосы автомобильных дорог;

6) охранные, санитарно-защитные зоны объектов водного транспорта;

7) охранные зоны объектов трубопроводного транспорта;

8) охранные зоны линий и сооружений связи;

9) охранные зоны объектов воздушного транспорта;

10) запретные зоны объектов обороны и безопасности;

11) охранные зоны особо охраняемых природных территорий;

12) водоохранные зоны;

13) охранные зоны объектов, обладающих природными лечебными ресурсами (месторождениями минеральных вод, лечебных грязей, рапой лиманов и озер);

14) иные предусмотренные федеральными законами зоны.

Осуществление хозяйственной или иной деятельности на земельных участках, расположенных в границах охранных и защитных зон, может быть ограничено в следующих целях:

1) защиты жизни и здоровья населения от вредного воздействия промышленных объектов, объектов транспорта и других объектов, бактериальных, радиационных и химических загрязнений;

2) безопасной эксплуатации объектов транспорта, связи, объектов обороны и других подобных объектов;

3) сохранения памятников природы, истории и культуры, археологических объектов;

4) охраны природного мира, в том числе водных объектов, лесов, диких животных;

5) обеспечения рационального использования природных лечебных ресурсов;

6) в иных случаях, предусмотренных федеральным законодательством.

Установление охранных и защитных зон:

1. Если иное не предусмотрено федеральными законами, в отношении каждого вида охранных и защитных зон Правительство Российской Федерации определяет:

порядок подготовки и принятия решений об установлении указанных зон;

требования к предельным (максимальным и минимальным) размерам указанных зон;

перечень ограничений по использованию земельных участков, которые могут быть установлены в границах указанных зон.

2. Если иное не установлено федеральными законами, решение об установлении охранной или защитной зоны принимает уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

В соответствии с законом субъекта Российской Федерации указанное полномочие может быть передано органам местного самоуправления.

3. Границы охранной и защитной зоны должны быть определены на карте (плане) объекта землеустройства.

4. Если иное не установлено федеральным законом, охранная или защитная зона считается установленной через 30 дней с даты внесения сведений о ней в государственный кадастр недвижимости.

5. Собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы или арендаторы земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, включенных в границы охранной или защитной зоны, должны быть уведомлены об ограничениях в использовании земельных участков в течение 15 дней с момента внесения в государственный кадастр недвижимости сведений об установлении охранной или защитной зоны в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Понятие и состав земель особо охраняемых территорий и объектов.

Земли особо охраняемых территорий - земли, которые имеют особое природоохранное, научное, историко-культурное, эстетическое, рекреационное, оздоровительное и иное ценное значение, изъяты полностью или частично из хозяйственного использования и оборота и для которых установлен особый правовой режим.

Изъятие земель особо охраняемых территорий полностью или частично из хозяйственного использования и из оборота, установление особого правового режима использования и охраны земель каждого отдельного вида особо охраняемой территории регулируется федеральными законами и законами субъектов РФ.

К землям особо охраняемых территорий относятся земли:

- особо охраняемых природных территорий, в том числе лечебно-оздоровительных местностей и курортов;

- природоохранного назначения;

- рекреационного назначения;

- историко-культурного назначения;

- иные особо ценные земли в соответствии с Кодексом, федеральными законами.

Земли особо охраняемых природных территорий включают земли, основным целевым назначением которых является обеспечение сохранения природных комплексов, отдельных природных объектов путем полного или частичного ограничения хозяйственной деятельности на этих землях.

Основным элементом режима охраны этих территорий является ограничение или полный запрет хозяйственной деятельности.

Другой отличительной чертой правового режима земель особо охраняемых природных территорий является то, что он распространяется на смежные с этими территориями земли. В целях защиты особо охраняемых природных территорий от неблагоприятных антропогенных воздействий на прилегающих к ним участках земли и водного пространства могут создаваться охранные зоны или округа с регулируемым режимом хозяйственной деятельности.

Государственное управление и государственный контроль в области организации и функционирования особо охраняемых природных территорий федерального значения осуществляются Правительством РФ и специально уполномоченными на то государственными органами РФ в области охраны окружающей природной среды. Государственное управление в области организации и функционирования территорий государственных природных заказников, памятников природы, дендрологических парков и ботанических садов, лечебно-оздоровительных местностей и курортов регионального значения осуществляется органами государственной власти субъектов РФ и специально уполномоченными на то государственными органами РФ в области охраны окружающей природной среды - Министерством природных ресурсов РФ и некоторыми иными. Управление и контроль в области организации и функционирования особо охраняемых природных территорий местного значения осуществляются органами местного самоуправления.

Правовой режим земель промышленности и иного специального назначения.

Землями промышленности и иного специального назначения признаются земли, которые расположены за чертой поселений и используются или предназначены для обеспечения деятельности организаций и (или) эксплуатации объектов промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, объектов для обеспечения космической деятельности, объектов обороны и безопасности, осуществления иных специальных задач и права на которые возникли у участников земельных отношений по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, федеральными законами и законами субъектов РФ.

Порядок использования земель промышленности и иного специального назначения определяется в зависимости от форм собственности, при этом основными органами управления при использовании земель данной категории являются органы, управляющие соответствующей отраслью промышленности, например Министерство сообщения РФ в отношении земель транспорта.

Отраслевые министерства обязаны основываться на предписаниях Правительства РФ, а также согласовывать вопросы использования земель промышленности и иного специального назначения с органами исполнительной власти субъектов РФ.

Правовой режим земель промышленности и иного специального назначения имеет отличительные черты:

основная функция, которую выполняют эти земли, выражается в их использовании как пространственного операционного базиса, как места размещения объектов недвижимости: промышленности, транспорта, связи, энергетики и т. п. Для этих специальных задач должны предоставляться в первую очередь земли, непригодные для ведения сельского хозяйства, либо при отсутствии таковых земель - сельскохозяйственные угодья худшего качества. В земельном законодательстве установлены ограничения на изъятие земель, используемых как средство производства в сельском и лесном хозяйстве, для перевода их в состав земель промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, космического обеспечения, обороны и иного специального назначения;

особенностью правового режима данной категории земель является установление различных видов зон с особыми условиями использования земель. Такие зоны устанавливаются в целях обеспечения безопасности населения и создания необходимых условий для эксплуатации промышленных, транспортных и иных объектов. Зоны устанавливаются на основании нормативных правовых актов решениями соответствующих органов при предоставлении земель;

особенностью правового режима земель промышленности и иного специального назначения также является строгое нормирование размеров земельных участков, предоставляемых для использования их в несельскохозяйственных целях.

Правовой режим земель населенных пунктов (общая характеристика режима, состав земель населенных пунктов, территориальные зоны, пригородные и зеленые зоны).

Земли населенных пунктов - земли, используемые и предназначенные для застройки и развития населенных пунктов.

Границы территориальных зон устанавливаются по красным линиям, естественным границам природных объектов, границам населенных пунктов в пределах муниципальных образований, линиям магистралей, улиц, проездов, разделяющим транспортные потоки противоположных направлений, иным границам.

В состав земель населенных пунктов могут входить следующие территориальные зоны.:

1. Жилые зоны предназначены для застройки жилыми зданиями, а также объектами социального, культурно-бытового и иного назначения.

2. Общественно-деловые зоны предназначены для застройки административными зданиями, объектами образовательного, культурно-бытового, социального назначения и иными предназначенными для общественного использования объектами.

3. В состав производственной зоны входят земельные участки, предназначенные для застройки промышленными, коммунально-складскими, иными используемыми для этих целей производственными объектами согласно градостроительным регламентам.

4. Зоны инженерной и транспортной инфраструктур включают земельные участки, предназначенные для застройки объектами железнодорожного, автомобильного, речного, морского, воздушного и трубопроводного транспорта, связи, инженерной инфраструктуры и др.

5. Рекреационные зоны заняты городскими лесами, скверами, парками, городскими садами, прудами, озерами, водохранилищами, пляжами. К этим зонам также относятся иные территории, предназначенные и используемые для отдыха граждан и туризма, занятий физической культурой и спортом.

6. Зоны сельскохозяйственного использования заняты пашнями, многолетними насаждениями, а также зданиями, строениями, сооружениями сельскохозяйственного назначения и используются в целях ведения сельского хозяйства, садоводства, личного подсобного хозяйства, развития объектов сельскохозяйственного назначения до момента изменения вида их использования в соответствии с генеральными планами поселений и правилами землепользования и застройки.

7. Зоны специального назначения выделяются для кладбищ, крематориев, скотомогильников, свалок бытовых отходов и иных объектов, использование которых несовместимо с функционированием других видов территориальных зон городских и сельских поселений.

8. Зоны военных объектов предназначены для размещения войсковых частей, под военные лагеря, стрельбища, полигоны, аэродромы и других целей, связанных с нуждами обороны. На территории зон военных объектов могут располагаться и организации оборонного комплекса.

Правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков).

Для земельных участков, расположенных в границах одной территориальной зоны, устанавливается единый градостроительный регламент. Градостроительный регламент территориальной зоны определяет основу правового режима земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе застройки и последующей эксплуатации зданий, строений, сооружений.

В состав пригородных зон могут включаться земли, находящиеся за границами населенных пунктов, составляющие с городом единую социальную, природную и хозяйственную территорию и не входящие в состав земель иных поселений.

В пригородных зонах выделяются территории сельскохозяйственного производства, зоны отдыха населения, резервные земли для развития города.

Зелеными зонами городов называются территории вокруг них, занятые лесами и лесопарками, которые выполняют охранные и санитарно-гигиенические функции, являются местами отдыха населения.

Понятие земельной доли, части земельного участка. Особенности использования и оборота.

Часть земельного участка — определенная площадь соответствующего земельного участка, которая может быть отграничена на местности и превращена в самостоятельный объект земельных отношений и гражданского оборота

Земельная доля — часть земельного участка без определения местоположения этой части на местности, выраженная установленным законодательством способом.

К любым сделкам, совершаемым с земельными долями, применяются правила Гражданского кодекса, но с учетом особенностей, установленных ФЗ “Об обороте земель сельскохозяйственного назначения”, если число участников общей долевой собственности на земельный участок более пяти.

Если Вы собственник земельной доли, то, не выделяя земельный участок в счет принадлежащей Вам земельной доли, Вы вправе:

· завещать земельную долю;

· отказаться от права собственности на свою земельную долю;

· внести земельную долю в уставный капитал;

· передать свою земельную долю в доверительное управление;

· продать земельную долю;

· подарить земельную долю;

Перечень сделок с земельными долями является закрытым, что означает необходимость выдела земельного участка в счет земельной доли, для заключения иных возможных сделок предусмотренных гражданским законодательством.

Перечень сделок, указанных в ст.12 ФЗ “Об обороте земель сельскохозяйственного назначения” носят исчерпывающий характер, а круг лиц, имеющих прав принимать участие в сделках ограничен участниками общей долевой собственности, организацией и крестьянским (фермерским) хозяйством использующих земельный участок, находящийся в долевой собственности, а при отказе от права собственности на земельную долю – органом местного самоуправления.

Особенности оборота земель сельскохозяйственного назначения.

Особенности купли-продажи:

При продаже частным собственником право преимущественной покупки такого з/у принадлежит ОГВ субъекта РФ или ОМСУ.

Собственник при продаже такого з/у обязан уведомить органы публичной власти с указанием цены договора и цены, за которую з/у продается. Если орган публичной власти в течение 30 дней не реализует свое право, то собственник вправе продать з/у в течение 1 года любому лицу по цене, не ниже указанной в уведомлении.

Аренда:

В аренду могут быть переданы прошедшие государственный кадастровый учет земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения, в том числе земельные участки, находящиеся в долевой собственности.

В случае передачи в аренду находящегося в долевой собственности земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения договор аренды земельного участка заключается или с участниками долевой собственности, или с одним из них, действующим на основании доверенностей, выданных ему другими участниками долевой собственности. Аренда доли в праве общей собственности на земельный участок недопустима.

Договор аренды земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения может быть заключен на срок, не превышающий сорок девять лет. Договор аренды, заключенный на срок свыше указанного, считается заключенным на срок, равный предельному сроку.

В случае, если иное не предусмотрено законом или договором аренды, арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора аренды имеет при прочих равных условиях преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок.

Залог: В соответствии со ст. 62 данного Закона по договору об ипотеке могут быть заложены земельные участки, находящиеся в собственности граждан, их объединений, юридических лиц и предоставленные для садоводства, животноводства, индивидуального жилищного, дачного и гаражного строительства, приусадебные земельные участки личного подсобного хозяйства и земельные участки, занятые зданиями, строениями или сооружениями, в размере, необходимом для их хозяйственного обслуживания (функционального обеспечения).

При общей долевой или совместной собственности на указанные земельные участки ипотека может быть установлена только на принадлежащий гражданину или юридическому лицу земельный участок, выделенный в натуре из земель, находящихся в общей долевой или совместной собственности.

Ипотека сельскохозяйственных угодий из состава земель сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств и полевых земельных участков личных подсобных хозяйств не допускается.

Предоставление в собственность или аренду земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения, находящихся в государственной или муниципальной собственности:

Земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются гражданам и юридическим лицам в собственность на торгах (конкурсах, аукционах).

Исключение составляют случаи, когда земельный участок, переданный в аренду гражданину или юридическому лицу, может быть приобретен в собственность арендатором по его рыночной стоимости по истечении трех лет с момента заключения договора аренды при условии надлежащего использования такого земельного участка.

Решение о предоставлении земельного участка в собственность должно быть принято в двухнедельный срок со дня подачи заявления в письменной форме в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, обладающие правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Передача в аренду находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения осуществляется в порядке, установленном ст. 34 ЗК, в случае, если имеется только одно заявление о передаче земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения в аренду, при условии предварительного и заблаговременного опубликования сообщения о наличии предлагаемых для такой передачи земельных участков в средствах массовой информации, определенных субъектом РФ.

При этом принятие решения о передаче земельных участков в аренду допускается при условии, что в течение месяца с момента опубликования сообщения не поступили иные заявления. Это правило не действует, если земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, передаются для осуществления сельскохозяйственного производства, сохранения и развития традиционного образа жизни, хозяйствования и промыслов следующим субъектам:

- религиозным организациям (объединениям);

- казачьим обществам;

- научно-исследовательским организациям;

- образовательным учреждениям сельскохозяйственного профиля;

- общинам коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока РФ;

- гражданам для сенокошения и выпаса скота.

При этом выкуп арендуемого земельного участка в собственность не допускается.

В случае если подано два и более заявления о передаче земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения в аренду, такие земельные участки предоставляются в аренду на торгах (конкурсах, аукционах).

Земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения, занятые оленьими пастбищами в районах Крайнего Севера, отгонными пастбищами и находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут быть переданы гражданам и юридическим лицам только на праве аренды.

Наследование:

Наследование земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения производится на общих основаниях.

В ряде случаев принятие наследства может привести к нарушению требований Федерального закона, предъявляемых к обороту земельных участков рассматриваемой категории:

- указанные объекты оказались в собственности иностранного гражданина, иностранного юридического лица, лица без гражданства, а также юридического лица, в уставном (складочном) капитале которого доля перечисленных лиц составляет более чем 50 процентов;

- нарушены предельные размеры земельного участка.

В этих случаях наследники обязаны произвести отчуждение соответствующих объектов в соответствии с правилами ст. 5 Федерального закона.

Правовой режим земель, предоставленных для ведения крестьянского хозяйства.

КФХ - объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.

Земельные участки для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства могут предоставляться или приобретаться на праве собственности или аренды.

Если крестьянское хозяйство представлено семьей или коллективом, то земельный участок предоставляется в общую совместную собственность крестьянского хозяйства, а его собственниками являются глава и все члены хозяйства. При выходе кого-либо из состава крестьянского хозяйства раздел земельного участка не допускается. Выходящие из состава хозяйства члены либо его глава пользуются правом получения денежной либо иной компенсации стоимости своей земельной доли. Доля каждого определяется в договоре, а при отсутствии такового доли признаются равными.

Земельные участки предоставляются местными администрациями при реорганизации колхозов и совхозов, подсобных сельских хозяйств и выделении земельных долей, либо на основании поступивших ходатайств от заинтересованных лиц.

В первом случае право на получение земельного участка имеют лишь граждане, являющиеся постоянными членами или работниками колхозов, совхозов и подсобных хозяйств. Во втором случае гражданам земельные участки предоставляются по их ходатайству из фонда перераспределения земель или земель запаса органами государственной власти или местного самоуправления в зависимости от того, в чьей собственности находятся предоставляемые земли по результатам торгов.

Размер земельного участка определяется в каждом случае с учетом численного состава крестьянского хозяйства, его специализации и норм предоставления земельных участков. Право собственности удостоверяется свидетельством, выдаваемым главе крестьянского хозяйства в случае владения участком на праве частной собственности, либо каждому члену хозяйства, если участок находится в общей собственности.

Право частной (общей) собственности и право аренды земель, предоставляемых для ведения крестьянского хозяйства, может быть передано по наследству на общих основаниях, т.е. по завещанию или по закону, но с учетом особенностей правового режима земель крестьянских (фермерских) хозяйств. В частности, учитывая ценность этих земель и необходимость поддержания условий стабильного развития фермерских хозяйств, предусмотрено, что наследник, не являющийся членом крестьянского хозяйства, имеет право только на получение компенсации доли в наследуемом имуществе, включая земельный участок. Размер компенсации и сроки ее выплаты определяются соглашением между членами хозяйства и наследником, а при его отсутствии — судом. Указание на доли в общей совместной собственности на землю, в целях определения наследуемого имущества, содержится в соглашении членов крестьянского хозяйства по этому вопросу; при отсутствии соглашения доли являются равными. По закону право наследования земельного участка принадлежит родственникам и другим предусмотренным ГК лицам. Члены крестьянского хозяйства, не относящиеся к таким лицам, теряют право наследования на долю умершего в случае отсутствия завещания на их имя.

Земли, предоставленные для ведения крестьянского хозяйства, используются для целей сельскохозяйственного производства — выращивания сельскохозяйственных культур, выпаса, сенокоса, размещения объектов сельскохозяйственной инфраструктуры, жилых строений. Землепользование является платным. Граждане, впервые организующие крестьянское хозяйство, освобождаются от уплаты земельного налога в течение пяти лет с момента предоставления им впервые земельного участка.

Земельный участок крестьянского (фермерского) хозяйства может формироваться как за счет земельных долей граждан, прекращающих свое участие в общей долевой собственности на землю, так и путем предоставления земель из фонда перераспределения, а также в процессе совершения сделок купли-продажи, дарения, аренды и др.

Общие права и обязанности членов крестьянского (фермерского) хозяйства: права самостоятельно хозяйствовать, использовать общераспространенные полезные ископаемые, возводить жилые и производственные постройки и др.

К обязанностям крестьянского хозяйства как субъекта права на землю относятся:

- использование земли в соответствии с целевым назначением, сохранение межевых и специальных знаков, осуществление природоохранных мероприятий, своевременная плата за землю и др. (ст. 42 ЗК РФ).

Помимо общих прав и обязанностей члены фермерского хозяйства вправе устанавливать по взаимному согласию внутренний распорядок хозяйства, дополнительные права и обязанности с учетом квалификации и хозяйственной необходимости, а также ответственность за неисполнение установленных обязанностей.

Правовой режим земель сельскохозяйственного назначения (понятие, состав земель, особенности использования, субъекты использования земель).

Земли сельскохозяйственного назначения - земли, находящиеся за границами населенного пункта и предоставленные для нужд сельского хозяйства, а также предназначенные для этих целей.

Состав:

- сельскохозяйственные угодья,

- земли, занятые внутрихозяйственными дорогами, коммуникациями, лесными насаждениями, предназначенными для обеспечения защиты земель от воздействия негативных (вредных) природных, антропогенных и техногенных явлений, водными объектами, а также зданиями, строениями, сооружениями, используемыми для производства, хранения и первичной переработки сельскохозяйственной продукции.

Земли сельскохозяйственного назначения могут использоваться для ведения сельскохозяйственного производства, создания защитных лесных насаждений, научно-исследовательских, учебных и иных связанных с сельскохозяйственным производством целей:

гражданами, в том числе ведущими крестьянские (фермерские) хозяйства, личные подсобные хозяйства, садоводство, животноводство, огородничество;

хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями, иными коммерческими организациями;

некоммерческими организациями, в том числе потребительскими кооперативами, религиозными организациями;

казачьими обществами;

опытно-производственными, учебными, учебно-опытными и учебно-производственными подразделениями научно-исследовательских организаций, образовательных учреждений сельскохозяйственного профиля и общеобразовательных учреждений;

общинами коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации для сохранения и развития их традиционных образа жизни, хозяйствования и промыслов.

Сельскохозяйственные угодья - пашни, сенокосы, пастбища, залежи, земли, занятые многолетними насаждениями (садами, виноградниками и другими), - в составе земель сельскохозяйственного назначения имеют приоритет в использовании и подлежат особой охране.

Особо ценные продуктивные сельскохозяйственные угодья, сельскохозяйственные угодья, кадастровая стоимость которых существенно превышает средний уровень кадастровой стоимости по муниципальному району (городскому округу), могут быть включены в перечень земель, использование которых для других целей не допускается.

При продаже земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения субъект Российской Федерации или в случаях, установленных законом субъекта Российской Федерации, муниципальное образование имеет преимущественное право покупки такого земельного участка по цене, за которую он продается, за исключением случаев продажи с публичных торгов.

Договор аренды земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения может быть заключен на срок, не превышающий сорок девять лет.

Иностранные граждане, ЛБГ, лица с двойным гражданством не могут обладать з/у с/х назначения на праве собственности.

Уголовная ответственность за нарушения в области земельного законодательства.

Уголовная ответственность наступает за совершение преступления – виновно совершенного, общественно опасного, противоправного деяния, запрещенного УК РФ под угрозой наказания.

Статья 170. Регистрация незаконных сделок с землей

Статья 254. Порча земли

Порча земли.

В соответствии со ст. 254 УК РФ отравление, загрязнение или иная порча земли вредными продуктами хозяйственной или иной деятельности вследствие нарушения правил обращения с удобрениями, стимуляторами роста растений, ядохимикатами и иными опасными химическими и биологическими веществами при их хранении, использовании и транспортировке, повлекшие причинение вреда здоровью человека или окружающей среде, совершенные в зоне экологического бедствия или в зоне чрезвычайной экологической ситуации, а также повлекшие по неосторожности смерть человека, признаются уголовными преступлениями, так как посягают на общественные отношения по поводу обеспечения сохранности земли от загрязнения.

Объективная сторона преступления - отравление, загрязнение, иная порча земли вредными продуктами хозяйственной или иной деятельности вследствие нарушения правил обращения с удобрениями, стимуляторами роста растений, ядохимикатами и иными опасными химическими или биологическими веществами при их хранении, использовании и транспортировке.

Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет, осуществляющее хозяйственную или иную деятельность, связанную с обращением с удобрениями, стимуляторами роста растений, ядохимикатами и иными опасными химическими или биологическими веществами;

Регистрация незаконных сделок с землей.

Статья 170 УК РФ устанавливает ответственность за регистрацию заведомо незаконных сделок с землей, искажение учетных данных Государственного земельного кадастра, а равно и умышленное занижение размеров платежей за землю, если эти деяния совершены из корыстной или иной личной заинтересованности должностным лицом с использованием своего служебного положения. Общественная опасность - совершение преступления способствует необоснованной концентрации земельной собственности в руках узкого круга лиц, ведет к нерациональному использованию ценных сельскохозяйственных угодий, а также к возможному нарушению законных прав и интересов собственников и иных владельцев земельных участков. Кроме того, в результате совершения данного преступления (при занижении размеров платы за землю) причиняется вред финансовым интересам государства.

Статья предусматривает три самостоятельных состава преступления, имеющих общие признаки, но различающихся по объективной стороне. Общими признаками составов преступления являются: их совершение должностным лицом, т. е. наличие специального субъекта; прямой умысел, корыстная или иная личная заинтересованность; использование своего служебного положения.

Преступление признается оконченным с момента совершения любого из рассмотренных выше деяний. Субъективная сторона - прямой умысел, при котором субъект осознает противоправность своих действий и желает их осуществить. Обязательным признаком субъективной стороны преступления является мотив - корыстная или личная заинтересованность.

Административная ответственность за нарушения в области земельного законодательства.

Административная ответственность наступает за совершение правонарушения в области охраны собственности (самовольное занятие з/у, уничтожение или повреждение межевых знаков, самовольное занятие лесных участков…), в области охраны окружающей среды и природопользования (порча земель, невыполнение обязанностей по рекультивации земель, обязательных мероприятий по улучшению земель и охране почв…), в сельском хозяйстве, мелиорации земель (проведение мелиоративных работ с нарушением проекта, повреждение мелиоративных систем)…

Возмещение убытков, причиненных нарушением земельного законодательства.

Убытки, причиненные нарушением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков, подлежат возмещению в полном объеме, в том числе упущенная выгода, в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

На основании решения суда лицо, виновное в нарушении прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков, может быть принуждено к исполнению обязанности в натуре (восстановлению плодородия почв, восстановлению земельных участков в прежних границах, возведению снесенных зданий, строений, сооружений или сносу незаконно возведенных зданий, строений, сооружений, восстановлению межевых и информационных знаков, устранению других земельных правонарушений и исполнению возникших обязательств).

Юридическая ответственность за нарушение земельного законодательства (понятие правонарушений, виды ответственности).

Юридическая ответственность – одна из форм государственного принуждения, обеспечивающего правовую систему общества, реакция государства на противоправное действие.

Правонарушение – виновно совершенное противоправное деяние, противоречащее требованиям правовых норм, влекущее юридическую ответственность.

Элементы: субъект, объект, субъективная сторона, объективная сторона.

Для наступления юридической ответственности необходимо наличие четырех условий:

1. противоправного поведения;

2. вреда (ущерба);

3. причинной связи между противоправным поведением и наступившим вредом (ущербом);

4. вины нарушителя установленных правил поведения.

Выделяют такие виды юридической ответственности, как: административная, уголовная, дисциплинарная, гражданско-правовая (имущественная).

Уголовная ответственность наступает за совершение преступления – виновно совершенного, общественно опасного, противоправного деяния, запрещенного УК РФ под угрозой наказания.

Статья 170. Регистрация незаконных сделок с землей

Статья 254. Порча земли

Административная ответственность наступает за совершение правонарушения в области охраны собственности (самовольное занятие з/у, уничтожение или повреждение межевых знаков, самовольное занятие лесных участков…), в области охраны окружающей среды и природопользования (порча земель, невыполнение обязанностей по рекультивации земель, обязательных мероприятий по улучшению земель и охране почв…), в сельском хозяйстве, мелиорации земель (проведение мелиоративных работ с нарушением проекта, повреждение мелиоративных систем)…

Дисциплинарная ответственность:

Трудовым законодательством предусмотрены следующие виды дисциплинарных взысканий: замечание, выговор, строгий выговор, перевод на нижеоплачиваемую работу, увольнение.

Особенности дисциплинарной ответственности:

• субъектом данного вида ответственности может выступать только временный или постоянный работник предприятия, организации, учреждения;

• взыскания могут применяться к работникам, в чьи трудовые функции входит соблюдение земельно-правовых норм;

• объект правонарушения здесь всегда двойной: правила внутреннего распорядка хозяйства и правила использования земель.

• применяется за нарушения, которые произошли в период рабочего времени;

• закон не требует жесткой процессуальной процедуры расследования земельных правонарушений и применения наказаний;

• применяется только администрацией организации;

• может применяться одновременно с иными видами ответственности

Имущественная:

Такая ответственность рабочих может применяться одновременно и наряду с другими видами юридической ответственности.

Имущественная ответственность применяется при соблюдении четырех условий:

А) Наличие причиненного документально доказанного ущерба, подлежащего возмещению:

■ утрату каких-либо ценностей.

■ дополнительные расходы, стоимость работ по устранению тех или иных неблагоприятных последствий.

■ неполученные доходы из-за тех или иных действий (или иного поведения) виновных лиц.

Б) Противоправное поведение виновных лиц:

В) Имеется причинная связь между противоправным поведением и наступившими имущественными последствиями.

Г) Виновность лица, действиями которого причинен ущерб.

Невиновные действия, хотя бы они и были противоправными и влекли за собой ущерб, не подлежат имущественной ответственности.

Нормы предоставления земельных участков.

Нормы предоставления з/у – минимальный и максимальный размер з/у, предоставляемых гражданам и ЮЛ из публичной собственности.

Предельные размеры з/у, предоставляемых гражданам для:

КФХ

Садоводства

Огородничества

Животноводства

Дачного строительства

Устанавливаются законами субъектов

Предельные нормы з/у, предоставляемых гражданам для:

Личного подсобного хозяйства

ИЖС

Устанавливаются нормативными актами ОМСУ

Защита прав землевладельцев, землепользователей и собственников земельных участков (значение, способы защиты прав).

Права землевладельцев, землепользователей и собственников могут быть нарушены в процессе осуществления хозяйственной или иной деятельности. Законодательством предусмотрены способы и формы защиты от таких нарушений.

Способы защиты прав землевладельцев, землепользователей и собственников земельных участков:

признание права;

восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу нарушения;

признание оспариваемой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки;

признание не действительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

самозащита прав;

принуждение к исполнению обязанностей в натуре;

возмещение убытков;

взыскание неустойки;

компенсация морального вреда;

прекращение или изменение правоотношения;

неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Защита прав может также осуществляться иными способами, предусмотренными законом. Выбор способа защиты права принадлежит стороне, чье право нарушено.

Защита нарушенных или оспоренных прав осуществляется в двух основных формах – административной и судебной. У лица, чье право было нарушено, есть возможность обратиться как в вышестоящую организацию, так и в суд.

Охрана земель (понятие, цели, содержание).

Охрана земель - это система правовых, организационных, экономических и других мероприятий, направленных на их рациональное использование, предотвращение необоснованных изъятий земли из сельскохозяйственного оборота, защиту от вредных воздействий, а также на восстановление продуктивности земель, на воспроизводство и повышение плодородия почв.

Земля в Российской Федерации охраняется как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории.

Использование земель должно осуществляться способами, обеспечивающими сохранение экологических систем, способности земли быть средством производства в сельском хозяйстве и лесном хозяйстве, основой осуществления хозяйственной и иных видов деятельности.

Целями охраны земель являются:

1) предотвращение деградации, загрязнения, захламления, нарушения земель, других негативных (вредных) воздействий хозяйственной деятельности;

2) обеспечение улучшения и восстановления земель, подвергшихся деградации, загрязнению, захламлению, нарушению, другим негативным (вредным) воздействиям хозяйственной деятельности.

Правовые меры государственной охраны земель подразделяются на три группы:

1) рациональная организация земель;

2)защита почв от эрозии, загрязнения и иных вредных воздействий;

3) восстановление нарушенных земель.

Мониторинг земель (понятие и назначение).

Мониторинг – комплексная система наблюдений за состоянием земельного фонда, являющаяся составной частью мониторинга компонентов окружающей среды.

Уполномоченный орган – Росреестр

Мониторинг осуществляется ежегодно.

Задачи:

Своевременное выявление изменения состояния земель

Информационное обеспечение ведения государственного кадастра недвижимости, осуществления государственного земельного надзора

Обеспечение информацией о состоянии земель граждан.

Объекты – все земли РФ, независимо от формы собственности и их целевого назначения.

Контроль и надзор за использованием и охраной земель.

Контроль и надзор за использованием и охраной земель – деятельность компетентных органов по проведению мероприятий по контролю за соблюдением земельного законодательства, требований охраны и использования земель организациями, их руководителями, должностными лицами, а также гражданами.

Виды контроля за использованием и охраной земель:

- государственный земельный надзор;

- муниципальный земельный контроль;

- общественный земельный контроль;

- производственный земельный контроль.

Государственный земельный надзор:

Государственный земельный надзор осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти согласно их компетенции в соответствии с законодательством РФ.

Органы, уполномоченные на осуществление государственного земельного контроля:

- Росреестр

- Федеральная служба по надзору в сфере природопользования и ее территориальные органы;

- Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору и ее территориальные органы.

Предметом государственного земельного контроля является соблюдение земельного законодательства, требований охраны и использования земель организациями независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, их руководителями, должностными лицами, а так же гражданами в части:

1) выполнения требований земельного законодательства о недопущении самовольного занятия земельных участков, самовольного обмена земельными участками и использования земельных участков без оформленных на них в установленном порядке правоустанавливающих документов, а так же без документов разрешающих осуществление хозяйственной деятельности;

2) соблюдения порядка переуступки права пользования землёй;

3) выполнения требований земельного законодательства об использовании земель по целевому назначению и выполнении обязанностей по приведению земель в состояние, пригодное для использования по целевому назначению;

4) выполнения требований о наличии и сохранности межевых знаков границ земельных участков;

5) соблюдения порядка предоставления сведений о состоянии земель;

6) исполнения предписаний по вопросам соблюдения земельного законодательства и устранения нарушений в области земельных отношений;

7) выполнения иных требований земельного законодательства по вопросам использования и охраны земель в пределах установленной сферы деятельности Росреестра.

Конечным результатом исполнения государственной функции является выявление и пресечение нарушений организациями независимо от их организационно-правовых форм собственности, их руководителями, должностными лицами, а так же гражданами нормативных правовых актов Российской Федерации, контроль за соблюдением которых входит в компетенцию Росреестра (его территориальных органов) путем применения мер, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Муниципальный земельный контроль: за использованием земель на территории муниципального образования осуществляется органами местного самоуправления или уполномоченными ими органами.

Муниципальный земельный контроль за использованием земель на территории муниципального образования осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации и в порядке, установленном нормативными правовыми актами органов местного самоуправления

Общественный земельный контроль: осуществляется органами территориального общественного самоуправления, другими общественными организациями (объединениями), гражданами за соблюдением установленного порядка подготовки и принятия исполнительными органами государственной власти и органами местного самоуправления, решений, затрагивающих права и законные интересы граждан и юридических лиц, а также за соблюдением требований использования и охраны земель.

Производственный земельный контроль: осуществляется собственником земельного участка, землепользователем, землевладельцем, арендатором земельного участка в ходе осуществления хозяйственной деятельности на земельном участке.

Задача производственного земельного контроля - обеспечение исполнения действующего земельного и иных отраслей законодательства, соблюдение установленных требований по использованию и охране земель, выполнения соответствующих программ и мероприятий в деятельности конкретной организации, т.е. с учетом конкретных условий (состояния земель, цели и технологии их использования и т.п.).

Земельный налог.

Земельный налог – налог, уплачиваемый ФЛ и ЮЛ, обладающими з/у на праве собственности, ПБП либо ПНВ.

Налог является местным.

Объект налогообложения – з/у, расположенные в границах соответствующих МО.

Не являются объектом налогообложения изъятые из оборота з/у и ограниченные в обороте.

Налоговая база – стоимостная, физическая или иная характеристика объекта налогообложения, для земельного налога – кадастровая стоимость.

Налоговый период – календарный год.

Налоговые ставки устанавливаются НПА ОМСУ.

Освобождаются от налогообложения:

Организации и учреждения УИС

Организации в отношении з/у, занятых государственными автомобильными дорогами общего пользования

Религиозные организации

ФЛ, относящиеся к коренным малочисленным народам Севера, Сибири, Дальнего Востока и их общины

И т.д.

Кадастровая стоимость и нормативная цена земли.

Кадастровая стоимость з/у – условный экономический показатель, необходимый для регулирования земельных отношений, сделок с землей, для установления объективной цены на з/у.

Кадастровая стоимость необходима для определения размера земельного налога и размера арендной платы, если з/у передается в аренду из публичной собственности.

Кадастровой оценке подлежат все з/у, расположенные в пределах территориальных границ РФ.

Кадастровая оценка проводится не реже 1 раза в 5 лет.

Орган, на который возложена обязанность по проведению кадастровой оценки – Росреестр.

Нормативная цена земли – показатель, характеризующий стоимость участка определенного качества и местоположения, исходя из потенциального дохода за расчетный срок окупаемости (применяется, когда нет кадастровой стоимости).

Нормативная цена земли определяется ежегодно ОИВ субъекта.

Она не должна превышать 75% от рыночной стоимости з/у, который подлежит оценке.

ОМСУ вправе изменять установленный размер нормативной цены, но не более, чем на 25 %.

Реализация принципа платности использования земли.

Одним из принципов земельного законодательства, установленных ст. 1 ЗК РФ, является платность использования земли, согласно которому любое использование земли осуществляется за плату, за исключением случаев, установленных федеральными законами и законами субъектов РФ.

Принцип платности использования земли в земельном праве реализуется через такие формы платы как земельный налог (собственники) и арендная плата (арендаторы).

Цели введения платы за землю:

Стимулирование рационального землепользования

Повышение плодородия почв

Формирование специальных фондов для финансирования мероприятий по восстановлению земель

Установление и порядок платежей за землю регулируются следующими НПА: Налоговый кодекс РФ (глава 31 "Земельный налог"), Гражданский кодекс РФ (глава 34 "Аренда), Закон РФ "О плате за землю" в части, не противоречащей Налоговому кодексу РФ.

Принцип платности землепользования на практике зачастую нарушается. Так, наиболее частыми судебными спорами в данной области являются:

1) споры, связанные с нарушением сроков и порядка внесения арендной платы по договорам аренды земельных участков;

2) пользование земельным участком без оформления соответствующих документов, что приводит к неосновательному обогащению пользователя;

3) споры, связанные с неуплатой земельного налога в порядке и в сроки, которые установлены законодательством.

Государственный кадастр недвижимости.

Государственный кадастр недвижимости – систематизированный свод сведений, упорядоченный по определенному принципу перечень сведений, необходимых для ведения учета и идентификации недвижимого имущества, а также сведений о прохождении государственной границы РФ, границах между субъектами, границах МО, границах населенных пунктов, территориальных зон, зон с особыми условиями использования территорий.

Принципы ведения:

Открытость содержащихся сведений

Непрерывная актуализация

Единство технологии ведения на всей территории РФ

Сопоставимость сведений со сведениями, содержащимися в иных государственных информационных ресурсах

Документы, необходимые для постановки на учет:

Заявление

Документ, удостоверяющий личность

Межевой план з/у

Правоустанавливающие документы на з/у

Постановка на ГКН осуществляется в течение 20 рабочих дней.

Осуществляют кадастровую деятельность кадастровые инженеры.

Землеустройство (понятие и назначение).

Землеустройство – одна из функций государственного управления земельным фондом, которая заключается в мероприятиях по изучению состояния земель, планированию и организации рационального использования, их охраны, описанию местоположения и (или) установлению на местности границ объектов землеустройства, организации рационального использования гражданами и ЮЛ з/у для осуществления с/х производства, а также по организации территорий, используемых общинами коренных малочисленных народов для обеспечения их традиционного образа жизни.

Объекты:

- территории субъектов РФ

- территории МО

- территории населенных пунктов

- территориальные зоны

- зоны с особыми условиями использования территорий

Основания для проведения:

- решения ОГВ или ОМСУ

- договор

- решение суда

Назначение землеустройства - система мероприятий, направленных на осуществление земельного законодательства, решений государственных органов по вопросам использования и охраны земель, создание благоприятной экологической среды и улучшение природных ландшафтов.

Управление земельным фондом (понятие земельного фонда, категории земель, органы, осуществляющие управление, функции управления).

Земельный фонд – все з/у, расположенные в пределах территориальных границ РФ.

Управление земельным фондом – организующая деятельность компетентных ОИВ и ОМСУ по обеспечению рационального использования и учета земель, их распределения, перевода из одной категории в другую, охрана земель различными субъектами земельных отношений.

Категории земель:

Земли населенных пунктов

Земли сельхоз.назначения

Земли запаса

Земли особо охраняемых территорий

Земли лесного фонда

Земли водного фонда

Земли промышленности, энергетики, радиовещания, обороны, обеспечения космической деятельности и иного специального назначения

Система органов управления ЗФ:

- органы общей компетенции (Президент, Правительство)

- органы специальной компетенции:

+ функциональные органы (Мин.природных ресурсов, мин.экологического развития)

+ отраслевые органы (Мин.с/х, мин.связи)

Функции управления:

Учетная

Распределительная

Землеустройство

Надзор и контроль

Мониторинг

Перевод земель из одной категории в другую

Ипотека земельных участков.

По договору о залоге одна сторона (залогодержатель), являющаяся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение всех своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости з/у другой стороны (залогодателя) преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.

Существенные условия:

Предмет договора:

- з/у, находящиеся в собственности граждан, их объединений, ЮЛ;

- з/у, находящиеся в муниципальной собственности, и з/у, гос.собственность на которые не разграничена, если такие з/у предназначены для жилищного строительства или для комплексного освоения.

Не допускается ипотека:

- з/у, находящихся в муниципальной или гос.собственности

- части з/у, площадь которого меньше минимального размера, установленного нормативными актами субъектов или ОМСУ

Оценка предмета ипотеки

Существо, размер и срок исполнения основного обязательства

Особенности ипотеки з/у:

Если предмет ипотеки з/у, то ипотека распространяется на здания и сооружения, находящиеся или строящиеся на з/у (ПРАВИЛО ДИСПОЗИТИВНОЕ)

Ипотека здания и сооружения допускается только с одновременной ипотекой з/у (ПРАВИЛО ИМПЕРАТИВНОЕ)

Ипотека зданий и сооружений невозможна вместе с з/у, если з/у находится у собственника здания или сооружения на ППБП.

Порядок и основания обращения взыскания на предмет ипотеки:

По общему правилу обращение взыскания производится в судебном порядке.

Внесудебный порядок: если это предусмотрено договором об ипотеке либо договором, влекущим за собой возникновение ипотеки в силу закона, или если права залогодержателя удостоверены закладной, закладной.

Обращение взыскания на предмет ипотеки во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса допускается на основании нотариально удостоверенного договора об ипотеке или нотариально удостоверенного договора, влекущего за собой возникновение ипотеки в силу закона, либо закладной, которые содержат условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

Если права залогодержателя удостоверены закладной, удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, заложенного по договору об ипотеке, во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса допускается, если условие об обращении взыскания во внесудебном порядке содержится как в закладной, так и в договоре об ипотеке или договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки в силу закона, на основании которых выдается закладная. Такие договоры должны быть нотариально удостоверены.

Основание обращения взыскания – неисполнение либо ненадлежащее исполнение основного обязательства.

Купля – продажа земельных участков.

Договор купли-продажи з/у – Г-П договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать з/у в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот з/у и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Существенные условия:

Предмет договора (з/у, прошедший процедуру государственного кадастрового учета)

Сведения о з/у:

- кадастровый номер

- местоположение

- площадь

- категория

- вид разрешенного использования

Цена:

Если з/у находится в частной собственности, то цена определяется соглашением сторон.

Если в публ.собственности, то должна быть определена его рыночная цена, в отдельных случаях – кадастровая стоимость.

Форма договора: простая письменная, обязательное приложение – акт приема-передачи

Государственная регистрация – 20 календарных дней.

К отношениям по купле-продаже земельных участков применяются общие положения о купле-продаже гл. 30 ГК РФ с учетом особенностей, установленных ЗК РФ.

Договор купли-продажи земельного участка заключается в письменной форме и считается заключенным с момента его подписания сторонами как единого документа. Государственной регистрации в этом случае подлежит переход права собственности к покупателю.

Особенности купли-продажи земель сельскохозяйственного назначения установлены Федеральным законом от 24 июля 2002 г. «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения».

При продаже частным собственникам право преимущественной покупки принадлежит ОГВ субъекта или ОМСУ.

Собственник при продаже такого з/у обязан уведомить об этом орган публичной власти с указанием цены договора и цены, за которую з/у продается.

Если орган публичной власти в течение 30 дней не реализует свое право, то собственник вправе его продать в течение 1 года любому лицу по цене, не ниже цены, указанной в уведомлении.

Особенности совершения сделок с земельными участками, являющимися общей собственностью.

Режим общей собственности возникает, если з/у поступает в собственность двух или более лиц.

Виды:

Общая долевая собственность (по общ.правилу)

Общая совместная собственность (в случаях, предусмотренных законом)

Особенности таких сделок связаны с наличием двух и более сособственников, а также особыми правилами обращения долей в праве общей долевой собственности, распоряжения имуществом, находящимся в общей совместной собственности.

Если доли каждого из сособственников определены, то это общая долевая собственность, если нет – то совместная. По общему правилу общая собственность является долевой, если законом не предусмотрено образование совместной собственности. Общей совместной собственностью признается собственность супругов и совместная собственность членов крестьянского (фермерского) хозяйства.

Законом «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» предусмотрено для садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого товарищества создание совместной собственности на имущество общего пользования, приобретенное таким товариществом за счет целевых взносов, в том числе и на земельные участки общего пользования.

После государственной регистрации садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения такому объединению земельный участок бесплатно предоставляется первоначально в срочное пользование. После утверждения проекта организации и застройки территории такого объединения и вынесения данного проекта в натуру членам садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения предоставляются земельные участки в собственность или на ином вещном праве. При передаче за плату земельный участок первоначально предоставляется в совместную собственность членов такого объединения с последующим предоставлением земельных участков в собственность каждого члена садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения.

Следует выделить особенности совершения сделок с долями в праве общей собственности на земельные участки сельскохозяйственного назначения. Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению распорядиться принадлежащей ему долей. При возмездном отчуждении должны соблюдаться правила о преимущественном праве покупки доли.

При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу продавец доли должен известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Споры подлежат разрешению в судебном порядке.

В случае обращения одного из сособственников с заявлением о государственной регистрации перераспределения долей в праве общей собственности необходимым условием государственной регистрации прав является наличие в письменной форме согласия иных сособственников, чьи доли в праве общей собственности перераспределяются, если иное не предусмотрено законом или договором между указанными сособственниками.

Государственная регистрация возникновения, перехода и прекращения права общей совместной собственности на недвижимое имущество осуществляется на основании заявления одного из правообладателей, если законодательством или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное.

Понятие оборота. Ограничения оборотоспособности земельных участков.

Оборотоспособность – возможность свободного распоряжения з/у собственниками путем отчуждения в собственность либо передачи во временное владение или пользование другим лицам, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов других лиц.

Виды з/у:

Свободные в обороте

Ограниченные в обороте (сделки прямо предусмотрены законом)

Изъятые из оборота (з/у находится в фед.собственности, не м.б.совершены какие-либо сделки)

Земельные участки, отнесенные к землям, изъятым из оборота, не могут предоставляться в частную собственность, а также быть объектами сделок, предусмотренных гражданским законодательством.

Земельные участки, отнесенные к землям, ограниченным в обороте, не предоставляются в частную собственность, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

3. Содержание ограничений оборота земельных участков устанавливается настоящим Кодексом, федеральными законами.

4. Из оборота изъяты земельные участки, занятые находящимися в федеральной собственности следующими объектами:

1) государственными природными заповедниками и национальными парками (за исключением случаев, предусмотренных статьей 95 настоящего Кодекса);

2) зданиями, строениями и сооружениями, в которых размещены для постоянной деятельности Вооруженные Силы Российской Федерации, другие войска, воинские формирования и органы;

3) зданиями, строениями и сооружениями, в которых размещены военные суды;

4) объектами организаций федеральной службы безопасности;

5) объектами организаций органов государственной охраны;

6) объектами использования атомной энергии, пунктами хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ;

7) объектами, в соответствии с видами деятельности которых созданы закрытые административно-территориальные образования;

8) объектами учреждений и органов Федеральной службы исполнения наказаний;

9) воинскими и гражданскими захоронениями;

10) инженерно-техническими сооружениями, линиями связи и коммуникациями, возведенными в интересах защиты и охраны Государственной границы Российской Федерации.

5. Ограничиваются в обороте находящиеся в государственной или муниципальной собственности следующие земельные участки:

1) в пределах особо охраняемых природных территорий, не указанные в пункте 4 настоящей статьи;

2) из состава земель лесного фонда;

3) в пределах которых расположены водные объекты, находящиеся в государственной или муниципальной собственности;

4) занятые особо ценными объектами культурного наследия народов Российской Федерации, объектами, включенными в Список всемирного наследия, историко-культурными заповедниками, объектами археологического наследия;

5) предоставленные для обеспечения обороны и безопасности, оборонной промышленности, таможенных нужд и не указанные в пункте 4 настоящей статьи;

6) не указанные в пункте 4 настоящей статьи в границах закрытых административно-территориальных образований;

7) предоставленные для нужд организаций транспорта, в том числе морских, речных портов, вокзалов, аэродромов и аэропортов, сооружений навигационного обеспечения воздушного движения и судоходства, терминалов и терминальных комплексов в зонах формирования международных транспортных коридоров;

8) предоставленные для нужд связи;

9) занятые объектами космической инфраструктуры;

10) расположенные под объектами гидротехнических сооружений;

11) предоставленные для производства ядовитых веществ, наркотических средств;

12) загрязненные опасными отходами, радиоактивными веществами, подвергшиеся биогенному загрязнению, иные подвергшиеся деградации земли;

13) расположенные в границах земель, зарезервированных для государственных или муниципальных нужд;

14) в первом и втором поясах зон санитарной охраны водных объектов, используемых для целей питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения.

Запрещается приватизация земельных участков в пределах береговой полосы, установленной в соответствии с Водным кодексом Российской Федерации, а также земельных участков, на которых находятся пруды, обводненные карьеры, в границах территорий общего пользования.

Порядок предоставления земельных участков гражданам и юридическим лицам из государственных и муниципальных земель.

Земли из публичной собственности могут предоставляться в собственность или аренду (ФЛ и ЮЛ), а также на праве безвозмездного срочного пользования (религиозным организациям).

По общему правилу, з/у из публичной собственности гражданам и ЮЛ предоставляются за плату.

Бесплатное предоставление з/у возможно в случаях, прямо предусмотренных ФЗ:

- социальные гарантии героям соц.труда, полным кавалерам ордена трудовой славы

- гражданам, совершавшим сделки с з/у до вступления в силу закона СССР, которые не были надлежаще оформлены

и законами субъектов:

- многодетные семьи, единственный родитель, воспитывающий несовершеннолетних детей, детям сиротам.

Органы, осуществляющие предоставление з/у:

Из фед.собственности – ФОГВ (Росимущество)

Из собственности субъектов – ОИВ субъекта (Министерство имущественных отношений)

Из собственности МО – ОМСУ (Департамент имущественных отношений)

Собственность на которые не разграничена – ОМСУ или ОИВ субъекта.

Основания для отказа предоставления з/у в собственность:

Резервирование для гос. и мун.нужд

Запрет на приватизацию, установленный ФЗ

Изъятие из оборота

Предоставление з/у в зависимости от цели: для строительства и для целей, не связанных со строительством.

Предоставление для строительства:

С предварительным согласованием места размещения объекта

Без предварительного согласования (ИЖС, комплексное освоение в целях жилищного строительства, многоквартирное строительство)

С предварительным согласованием:

Обращение заинтересованного лица в уполномоченный орган с заявлением

В заявлении указывается:

- местоположение з/у

- площадь

- испрашиваемое право

- технико-экономическое обоснование проекта

Выбор з/у и принятие решения о предварительном согласовании места размещения объекта

Выбор оформляется актом, к которому прикладывается схема расположения з/у на кадастровом плане территории

Решение о предварительном согласовании действует в течение 3 лет.

Проведение работ по формированию з/у

За счет заявителя

Кадастровый учет (присвоение номера)

Принятие решения о предоставлении з/у заявителю

Предоставление для строительства без предварительного согласования:

По общему правилу – путем проведения торгов.

Этапы:

Инициатива от органа публичной власти.

Проведение работ по формированию з/у

Принятие решения о проведении торгов по продаже прав на з/у

Торги: конкурс, аукцион. Закрытые, открытые (закрытые по форме подачи предложения)

Публичное сообщение о проведении торгов («Омский вестник», «Третья столица»)

Проведение торгов, определение победителя, подписание протокола о результатах торгов (в день проведения), заключение договора аренды или купли-продажи (в течение 3 дней).

Предоставление для целей, не связанных со строительством:

Обращение заинтересованного лица в уполномоченный орган публичной власти

В заявлении:

- местоположение

- цель использования

- площадь

- вид испрашиваемого права

Документы передаются в ОМСУ

Заявитель за свой счет проводит межевание, осуществляет постановку на кадастровый учет

Орган публичной власти в 2-х недельный срок со дня предоставления кадастрового паспорта испрашиваемого з/у принимает решение о предоставлении этого з/у в собственность за плату или бесплатно либо о передаче в аренду.

Основания возникновения и прекращения иных прав (кроме прав собственности) на землю.

Основания прекращения права постоянного (бессрочного пользования), права пожизненного наследуемого владения:

Отказ землепользователя, землевладельца от принадлежащего ему права на з/у

Использование з/у не в соответствии с его целевым назначением или принадлежности к той или иной категории земель

Использование з/у способами, которые приводят к существенному занижению плодородия с/х земель, либо к значительному ухудшению экологической обстановки

Неустранение совершенных умышленно земельных правонарушений (отравление, загрязнение, порча, уничтожение плодородного слоя, систематическая неуплата земельного налога)

Основания прекращения права безвозмездного срочного пользования:

Истечение срока, на который земельный участок был предоставлен

В случае использования з/у не по целевому назначению

Основания прекращения служебного надела:

Прекращение работником трудовых отношений, в связи с которыми служебный надел был предоставлен.

Исключения:

Может быть сохранено за работником при прекращении трудовых отношений, если он вышел на пенсию по старости или инвалидности (на период жизни)

Если погиб при исполнении служебных обязанностей, право может быть сохранено за нетрудоспособным супругом или родителями (на период их жизни), либо за несовершеннолетними детьми (до их совершеннолетия).

Основания прекращения сервитута:

Частного:

- по требованию собственника з/у, обремененного сервитутом, ввиду отпадения оснований, по которым он был установлен

- в случае невозможности использования з/у, обремененного сервитутом

Публичного:

- в случае отсутствия общественных нужд, для которых он был установлен (необходимо принятие акта)

Земельный сервитут.

Сервитут – право ограниченного пользования чужим земельным участком, устанавливаемое с целью обеспечения права эксплуатации смежного с ним з/у, в том случае, если оно не может быть реализовано без установления сервитута.

Возникает с момента гос.регистрации.

Классификация:

В зависимости от срока:

Срочный (на определенный срок)

Бессрочный (без указания срока)

В зависимости от интересов:

Частный – устанавливается в пользу конкретного лица/лиц, на основании соглашения

Публичный – устанавливается в пользу неопределенного круга лиц – гос-во, МСУ, местное население, на основании НПА, проводятся общественные слушания.

Право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком.

Право постоянного (бессрочного) пользования – ограниченное вещное право, предоставляющее его обладателю правомочия владения и пользования з/у без установленного срока, но исключающее правомочие распоряжения этим з/у.

Предоставляется:

Гос.и мун. учреждениям

ОГВ и ОМСУ

Казенным предприятиям

Центрам исторического наследия президентов РФ, прекративших исполнение своих полномочий

Субъекты – землепользователи

ФЛ с момента вступления в силу ЗК РФ не предоставляется, но право за ними сохраняется, они вправе переоформить его на право собственности путем перерегистрации.

ЮЛ обязаны были переоформить до 1 июля 2012 года, путем заключения договора купли-продажи или аренды.

Право безвозмездного срочного пользования земельным участком.

ПБСП возникает на основе договора, по которому одна сторона обязуется передать з/у в безвозмездное срочное пользование другой стороне, а другая сторона обязуется вернуть его в том состоянии, в котором получила, или в состоянии, обусловленном договором.

Субъекты:

Если з/у предоставляется……

Из публичной собственности:

Гос. и мун.учреждения

ОГВ и ОМСУ

Казенные предприятия

Центры исторического наследия Президентов РФ, прекративших исполнение своих полномочий

Религиозные организации

Этим 5 – на срок, не превышающий 1 года

ЮЛ, получившие право на заключение контракта для жилищного строительства, финансируемого за счет соответствующего бюджета – на срок строительства

Из частной собственности:

Круг субъектов не ограничен: ФЛ, ЮЛ, публичные образования

Служебные земельные наделы предоставляются на время работы, в связи с трудовой функцией работника (отдельных отраслей экономики, лесники, егери, ж/д работники).

Обладатели ПБСП – землепользователи.

Аренда земельных участков.

Земельные участки могут предоставляться в аренду на основе договора. Общие положения о договоре аренды установлены ГК РФ.

По договору аренды з/у арендодатель обязуется предоставить арендатору з/у за плату во временное владение или пользование.

Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования земельного участка в соответствии с договором, являются его собственностью. Арендатор имеет также отдельные права по распоряжению арендованным земельным участком – может сдать его в субаренду.

Существенные условия:

Предмет договора

Арендная плата:

- Если з/у находится в частной собственности, размер арендной платы определяется соглашением сторон

- Если в федеральной собственности – порядок расчета определяется Правительством РФ

- Если в собственности субъектов – порядок расчета определяется ОГВ субъекта

- Если в муниципальной собственности – порядок расчета определяется ОМСУ.

Срок не является существенным условием: если он не определен, то считается заключенным на неопределенный срок.

Земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются сроком на 49 лет (максимальный (предельный) срок).

По истечении срока договора аренды земельного участка его арендатор имеет преимущественное право на заключение нового договора аренды земельного участка, за исключением случаев перехода прав на недвижимое имущество, расположенное на этом земельном участке.

Форма договора: если менее 1 года – письменная, если 1 год и более – гос.регистрация.

Арендатором может быть любое физическое или юридическое лицо. При этом иностранные граждане, лица без гражданства могут иметь расположенные в пределах территории земельные участки на праве аренды, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Арендодателями могут быть только собственники земельных участков, а также лица, уполномоченные законом или собственником.

Право пожизненного наследуемого владения земельным участком.

Право пожизненного наследуемого владения – ограниченное вещное право, предоставляющее его обладателю полномочия владения и пользования, а также передавать по наследству.

Правом пожизненного наследуемого владения могут обладать только граждане.

Субъекты – землевладельцы.

Государственная регистрация перехода права пожизненного наследуемого владения земельным участком по наследству проводится на основании свидетельства о праве на наследство.

ФЛ не предоставляется, но право сохраняется.

Граждане, имеющие земельные участки в пожизненном наследуемом владении, имеют право приобрести их в собственность. Гражданин вправе однократно бесплатно приобрести в собственность находящийся в его пожизненном наследуемом владении земельный участок, при этом взимание дополнительных денежных сумм помимо сборов, установленных федеральными законами, не допускается.

Полномочия собственника по распоряжению земельным участком. Полномочия иных титульных владельцев земельных участков.

Собственник земельного участка вправе:

- использовать в установленном порядке для собственных нужд имеющиеся на земельном участке общераспространенные полезные ископаемые, пресные подземные воды, а также пруды, обводненные карьеры в соответствии с законодательством РФ;

- возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов;

- проводить в соответствии с разрешенным использованием оросительные, осушительные, культуртех-нические и другие мелиоративные работы, строить пруды и иные водные объекты в соответствии с установленными законодательством экологическими, строительными, санитарно-гигиеническими и иными специальными требованиями;

- осуществлять другие права на использование земельного участка, предусмотренные законодательством. Собственник земельного участка имеет право собственности на посевы и посадки сельскохозяйственных культур, полученную сельскохозяйственную продукцию и доходы от ее реализации, за исключением случаев, если он передает земельный участок в аренду, постоянное (бессрочное) пользование или пожизненное наследуемое владение либо безвозмездное срочное пользование.

Права на использование земельных участков землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков.

По общему правилу лица, не являющиеся собственниками земельных участков, за исключением обладателей сервитутов, осуществляют права собственников земельных участков.

Права лиц, использующих земельный участок на основании частного сервитута, определяются договором, права лиц, использующих земельный участок на основании публичного сервитута, определяются законом или иным нормативным правовым актом, которыми установлен публичный сервитут.

Собственники земельных участков и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны:

- использовать участки в соответствии с их целевым назначением и разрешенным использованием способами, которые не должны наносить вред окружающей среде, в том числе земле как природному объекту;

- сохранять межевые, геодезические и другие специальные знаки, установленные на земельных участках в соответствии с законодательством;

- осуществлять мероприятия по охране земель, соблюдать порядок пользования лесами, водными и другими природными объектами;

- своевременно приступать к использованию участков в случаях, если сроки освоения участков предусмотрены договорами;

- исвоевременно производить платежи за землю;

- соблюдать при использовании участков требования градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов;

- не допускать загрязнение, захламление, деградацию и ухудшение плодородия почв на землях соответствующих категорий;

- выполнять иные требования, предусмотренные законами.

Граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им права по своему усмотрению, если иное не установлено законом.

Основания возникновения, прекращения права частной собственности на землю.

Основания возникновения:

Г-П сделки

Административно-правовые акты

Судебные решения

Приобретение з/у

Наследование

…

Основания прекращения права собственности: добровольные и принудительные.

Добровольные:

Отказ собственника от права собственности

Отчуждение з/у по сделкам

Смерть гражданина и ликвидация ЮЛ

Принудительные:

Изъятие з/у путем выкупа для гос. и мун. нужд.

Принудительное изъятие з/у, связанное с нарушением законодательства при использовании этого з/у.

Прекращение права собственности лица, которому з/у не может принадлежать в силу закона.

Обращение взыскания на з/у по обязательствам.

Конфискация

Реквизиция

Национализация

Основания возникновения и прекращения права государственной и муниципальной собственности на землю.

Возникновение права собственности МО:

Разграничение гос.собственности

ФЗ и законы субъекта

Изъятие для муниципальных нужд

Реквизиция

Г-П сделки

Судебные решения

Вымороченное имущество

…

Основания возникновения права собственности:

РФ:

Разграничение государственной собственности на землю

Реквизиция

Конфискация

Национализация

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебное решение

…

Субъекта РФ:

Разграничение гос.собственности

Реквизиция

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебные решения

…

Основания прекращения права собственности:

Отчуждение по сделкам

Предоставление в частную собственность

Приватизация

Судебные решения

Право частной собственности на землю.

Право частной собственности означает принадлежность правомочий владения, пользования, распоряжения землей конкретным физическим или юридическим лицам, которые выступают субъектами права частной собственности на землю.

Соответственно по субъектам право частной собственности делится на два вида: право частной собственности физических лиц и право частной собственности юридических лиц. Российское земельное законодательство максимально расширяет круг физических и юридических лиц — субъектов права частной собственности и включает в их число граждан РФ, иностранных граждан, лиц без гражданства, отечественные, иностранные, международные организации, совместные предприятия, общественные организации и др. Вместе с тем право частной собственности иностранных физических и юридических лиц существенно ограничено. Иностранные граждане не могут быть собственниками земель, предоставляемых для ведения садоводства и огородничества, фермерского хозяйства, других земель сельскохозяйственного назначения не могут быть собственниками земельных долей. Имеются и другие ограничения. Так, иностранные граждане и юридические лица, а также лица без гражданства не могут обладать на праве собственности земельными участками на приграничных территориях, а приобретают право частной собственности на землю на разрешенных для этого территориях только за плату.

Объектами права частной собственности выступают земельные участки лишь некоторых категорий земель.

На лиц, имеющих земельные участки на праве частной собственности, возлагается ряд обязанностей. Они должны своевременно платить земельный налог, осуществлять мероприятия по охране земель, соблюдать требования градостроительных регламентов, своевременно приступать к использованию земельного участка, эффективно использовать землю в соответствии с целевым назначением и др.

Основания возникновения:

Г-П сделки

Административно-правовые акты

Судебные решения

Приобретение з/у

Наследование

…

Право муниципальной собственности на землю.

Право муниципальной собственности на землю — правомочия владения, пользования, распоряжения земельными участками, принадлежащие муниципальному образованию.

От имени муниципального образования полномочия собственника реализуют органы местного самоуправления (ст. 125, 215 ГК). В этом качестве органы местного самоуправления имеют право предоставлять земельные участки во временное и постоянное владение и пользование (бессрочное) физическим и юридическим лицам, аренду, собственность физических и юридических лиц и совершать иные сделки.

Объектами права муниципальной собственности являются земельные участки, переданные РФ или субъектами РФ в муниципальную собственность, либо на основании законов РФ и субъектов РФ, при разграничении государственной собственности на землю. Кроме этого, муниципальная собственность возникает в порядке изъятия (выкупа) земельных участков для муниципальных нужд, изъятия в муниципальную собственность, конфискации земельного участка у граждан и организаций, либо в порядке признания недвижимой вещи бесхозяйной.

Территорию муниципального образования составляют земли городских, сельских поселений, прилегающие к ним земли общего пользования, рекреационные зоны, земли, необходимые для развития поселений, и другие земли в границах муниципального образования независимо от форм собственности и целевого назначения. Порядок установления и изменения границ муниципальных образований определяется законами соответствующих субъектов РФ. В собственность муниципальных образований для обеспечения их развития могут безвозмездно передаваться земли, находящиеся в государственной собственности, как в границах муниципальных образований, так и за их пределами. Передача земель в муниципальную собственность не влечет автоматического изменения границ муниципальных образований, за исключением случаев, когда это прямо не предусмотрено законами субъектов РФ. Это означает, что то или иное муниципальное образование может иметь в собственности земли на территории другого муниципального образования.

Возникновение права собственности МО:

Разграничение гос.собственности

ФЗ и законы субъекта

Изъятие для муниципальных нужд

Реквизиция

Г-П сделки

Судебные решения

Вымороченное имущество

…

Разграничение государственной собственности на землю.

Разграничение гос.собственности на землю – законодательное и иное нормативно-правовое регулирование порядка отнесения объектов гос.собственности к тем или иным уровням этой собственности – федеральной, собственности республик, др. субъектов РФ и МО.

Разграничение государственной собственности на землю на собственность Российской Федерации (федеральную собственность), собственность субъектов Российской Федерации и собственность муниципальных образований (муниципальную собственность) осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом и федеральными законами.

Право собственности (государственной, муниципальной) на земельные участки при разграничении собственности на землю возникает по основаниям, установленным гражданским кодексом РФ и федеральными законами, подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом о государственной регистрации и возникает непосредственно с момента государственной регистрации права собственности на данные земельные участки (ст. 25 ЗК РФ, ст. 8 ГК РФ, ст. 4 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

В настоящее время разграничение государственной собственности на землю регулируется ст. 3.1 Федерального закона от 25 октября 2001 г. N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации", вступившей в силу с 1 июля 2006 г.

Данная статья устанавливает следующие принципы разграничения:

1) закреплено, что акты об утверждении перечней земельных участков, на которые соответственно у Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований возникает право собственности, изданные Правительством Российской Федерации при разграничении государственной собственности на землю до 1 июля 2006 г., являются основанием для государственной регистрации права собственности соответствующего публичного образования на такие земельные участки;

2) установлены три признака, позволяющие отнести земельный участок к собственности одного из публичных образований (Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование):

- нахождение на земельном участке здания, строения, сооружения, находящегося в собственности соответствующего публичного образования;

- если земельный участок был предоставлен органам власти соответствующего уровня, их территориальным органам (в отношении федеральных органов государственной власти), казенным предприятиям, унитарным предприятиям или некоммерческим организациям, созданным органами власти соответствующего уровня;

- прямое указание федерального закона, а в отношении земель, относящихся к муниципальной собственности, - прямое указание федерального закона или закона субъекта Российской Федерации, принятого в соответствии с федеральным законом.

В целях разграничения гос.собственности на землю к федеральной собственности относятся:

з/у, занятые зданиями, сооружениями, строениями, находящимися в собственности РФ;

з/у, находящиеся на праве постоянного (бессрочного) пользования, праве аренды, праве безвозмездного срочного пользования у государственных академий наук, у организаций, созданных государственными академиями наук и (или) подведомственных таким академиям;

иные, предусмотренные законом: особо охраняемые территории федерального значения, земли железнодорожного транспорта, земли обороны и безопасности…

К собственности субъектов относятся:

з/у, занятые зданиями, сооружениями, строениями, находящимися в собственности субъектов РФ;

з/у, предоставленные ОГВ субъектов РФ, а также казенным предприятиям, государственным унитарным предприятиям или некоммерческим организациям, созданным ОГВ субъектов РФ;

иные.

Распоряжение з/у, гос.собственность на которые не разграничена, осуществляется ОМСУ (по общему правилу), а если населенный пункт является административным центром субъекта, либо его столицей и на территории субъекта принят НПА, наделяющий полномочиями по распоряжению ОИВ субъекта, то такими з/у распоряжается ОИВ субъекта.

Право государственной собственности на землю.

Государственная собственность – это собственность РФ и субъектов РФ.

Основания возникновения права собственности:

РФ:

Разграничение государственной собственности на землю

Реквизиция

Конфискация

Национализация

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебное решение

…

Субъекта РФ:

Разграничение гос.собственности

Реквизиция

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебные решения

…

Понятие, формы и виды права собственности на землю.

Право собственности – совокупность юридических норм, регулирующих общественные отношения в области владения, пользования, распоряжения з/у.

Владение (фактическое обладание), пользование (извлечение полезных свойств), распоряжение (определение юридической судьбы).

Виды права собственности: государственная, муниципальная, частная.

Если з/у поступает в собственность двух и более субъектов, то возникает режим общей собственности (общая долевая – по общ.правилу, общая совместная – предусм.законом).

Основания возникновения права собственности:

РФ:

Разграничение государственной собственности на землю

Реквизиция

Конфискация

Национализация

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебное решение

…

Субъекта РФ:

Разграничение гос.собственности

Реквизиция

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебные решения

…

МО:

Разграничение гос.собственности

ФЗ и законы субъекта

Изъятие для муниципальных нужд

Реквизиция

Г-П сделки

Судебные решения

Вымороченное имущество

…

Частная собственность:

Г-П сделки

Административно-правовые акты

Судебные решения

Приобретение з/у

Наследование

…

Виды вещных прав на земельные участки.

Права на з/у могут быть вещными и обязательственными.

Вещные:

Право собственности

Право постоянного (бессрочного) пользования з/у

Право пожизненного наследуемого владения з/у

Сервитут

Право собственности – совокупность юридических норм, регулирующих общественные отношения в области владения, пользования, распоряжения з/у.

Владение (фактическое обладание), пользование (извлечение полезных свойств), распоряжение (определение юридической судьбы).

Виды права собственности: государственная, муниципальная, частная.

Если з/у поступает в собственность двух и более субъектов, то возникает режим общей собственности (общая долевая – по общ.правилу, общая совместная – предусм.законом).

Основания возникновения права собственности:

РФ:

Разграничение государственной собственности на землю

Реквизиция

Конфискация

Национализация

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебное решение

…

Субъекта РФ:

Разграничение гос.собственности

Реквизиция

Изъятие для гос.нужд

Г-П сделки

Судебные решения

…

МО:

Разграничение гос.собственности

ФЗ и законы субъекта

Изъятие для муниципальных нужд

Реквизиция

Г-П сделки

Судебные решения

Вымороченное имущество

…

Частная собственность:

Г-П сделки

Административно-правовые акты

Судебные решения

Приобретение з/у

Наследование

…

Право постоянного (бессрочного) пользования – ограниченное вещное право, предоставляющее его обладателю правомочия владения и пользования з/у без установленного срока, но исключающее правомочие распоряжения этим з/у.

Предоставляется:

Гос.и мун. учреждениям

ОГВ и ОМСУ

Казенным предприятиям

Центрам исторического наследия президентов РФ, прекративших исполнение своих полномочий

Субъекты – землепользователи

ФЛ с момента вступления в силу ЗК РФ не предоставляется, но право за ними сохраняется, они вправе переоформить его на право собственности путем перерегистрации.

ЮЛ обязаны были переоформить до 1 июля 2012 года, путем заключения договора купли-продажи или аренды.

Право пожизненного наследуемого владения – ограниченное вещное право, предоставляющее его обладателю полномочия владения и пользования, а также передавать по наследству.

Субъекты – землевладельцы

ФЛ не предоставляется, но право сохраняется.

Сервитут – право ограниченного пользования чужим земельным участком, устанавливаемое с целью обеспечения права эксплуатации смежного с ним з/у, в том случае, если оно не может быть реализовано без установления сервитута.

Возникает с момента гос.регистрации.

Бывают срочные, бессрочные, частные и публичные.

Объекты земельных отношений.

Совокупный объект земельных отношений – земля.

- земля как природный объект

- земля как природный ресурс

- земля как объект недвижимости (з/у, часть з/у, доля в праве на з/у)

Юридическое понятие земли раскрывается через категории по целевому назначению (7 категорий).

Земельный участок – часть поверхности земли (в т.ч.почвенный слой), границы которой описаны и удостоверены в определенном порядке.

Земельные правоотношения (понятие, структура, классификация правоотношений, основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений).

Земельные правоотношения – урегулированные нормами ЗП общественные отношения, участники которых являются потенциальными носителями субъективных прав и обязанностей.

Структура:

Субъект

ФЛ, ЮЛ, публичные образования

Иностранные граждане, апатриды, бипатриды и иностранные ЮЛ не могут обладать на праве собственности з/у, которые относятся к категории земель с/х назначения, а также не могут обладать на праве собственности з/у, находящимися на приграничных территориях.

Объект – то, по поводу чего возникают правоотношения:

Земля как природный объект, природный ресурс, часть окружающей среды

Земельный участок

Часть земельного участка

Земельная доля или доля в праве собственности

Содержание – совокупность прав и обязанностей участников отношений.

Субъективное право – мера возможного поведения субъекта:

- право на обладание з/у

- право на совершение конкретного действия или бездействия

- право требовать от обязанного лица определенного поведения

- право на защиту

Юридическая обязанность – мера должного поведения субъекта.

Могут быть активными и пассивными, общими (обязанность использовать з/у по целевому назначению) и специальными (произвести осушение з/у).

Классификация правоотношений:

По содержанию:

- отношения по собственности на землю

- отношения землепользования

- управленческие отношения

- правоохранительные отношения

По характеру:

- материальные (устанавливающие права и обязанности)

- процедурные (устанавливающие порядок деятельности субъектов)

- процессуальные (устанавливающие порядок деятельности компетентных органов)

Основания возникновения, изменения, прекращения правоотношений – юридические факты.

Изменение:

Изменение качества земель

Изменение категории, целевого назначения, целевого использования

Переоформление прав

Установление охранных зон

Правомочия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления в области земельных отношений.

Статья 9. Полномочия Российской Федерации в области земельных отношений

1. К полномочиям Российской Федерации в области земельных отношений относятся:

1) установление основ федеральной политики в области регулирования земельных отношений;

2) установление ограничений прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев, арендаторов земельных участков, а также ограничений оборотоспособности земельных участков;

3) государственное управление в области осуществления мониторинга земель, государственного земельного надзора, землеустройства;

3.1) осуществление государственного земельного надзора;

4) установление порядка резервирования земель, изъятия земельных участков, в том числе путем выкупа, для государственных и муниципальных нужд;

5) резервирование земель, изъятие земельных участков, в том числе путем выкупа, для нужд Российской Федерации;

6) разработка и реализация федеральных программ использования и охраны земель;

7) иные полномочия, отнесенные к полномочиям Российской Федерации Конституцией Российской Федерации, настоящим Кодексом, федеральными законами.

2. Российская Федерация осуществляет управление и распоряжение земельными участками, находящимися в собственности Российской Федерации (федеральной собственностью).

Статья 10. Полномочия субъектов Российской Федерации в области земельных отношений

1. К полномочиям субъектов Российской Федерации относятся резервирование, изъятие, в том числе путем выкупа, земель для нужд субъектов Российской Федерации; разработка и реализация региональных программ использования и охраны земель, находящихся в границах субъектов Российской Федерации; иные полномочия, не отнесенные к полномочиям Российской Федерации или к полномочиям органов местного самоуправления.

2. Субъекты Российской Федерации осуществляют управление и распоряжение земельными участками, находящимися в собственности субъектов Российской Федерации.

Статья 11. Полномочия органов местного самоуправления в области земельных отношений

1. К полномочиям органов местного самоуправления в области земельных отношений относятся резервирование земель, изъятие, в том числе путем выкупа, земельных участков для муниципальных нужд, установление с учетом требований законодательства Российской Федерации правил землепользования и застройки территорий городских и сельских поселений, территорий других муниципальных образований, разработка и реализация местных программ использования и охраны земель, а также иные полномочия на решение вопросов местного значения в области использования и охраны земель.

2. Органами местного самоуправления осуществляются управление и распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной собственности.

Состав земель в Российской Федерации.

Земли в Российской Федерации по целевому назначению подразделяются на следующие категории:

1) земли сельскохозяйственного назначения;

2) земли населенных пунктов;

3) земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения;

4) земли особо охраняемых территорий и объектов;

5) земли лесного фонда;

6) земли водного фонда;

7) земли запаса.

Критерий разграничения земель - различное целевое назначение, определяющее цель, в соответствии с которой они используются.

Земли делятся на 2 основные группы:

земли, используемые в качестве средства производства;

земли, используемые как пространственный территориальный базис.

Поэтому все категории земель, кроме земель запаса, поскольку их целевое назначение еще не определено, могут быть отнесены к соответствующей группе. Земли особо охраняемых территорий и объектов могут выполнять функцию, как средства производства, так и пространственного территориального базиса.

Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов.

Любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования.

В местах традиционного проживания и хозяйственной деятельности коренных малочисленных народов Российской Федерации и этнических общностей в случаях, предусмотренных федеральными законами, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, может быть установлен особый правовой режим использования земель указанных категорий.

Источники земельного права (понятие, виды).

Источники ЗП – внешняя форма выражения и закрепления З-П норм, принятых и изданных уполномоченным органом власти и регулирующих земельные отношения.

Земельное законодательство находится в совместном ведении РФ и S РФ.

Конституция РФ (ст. 9, 36, 72)

Международные договоры (Соглашение между Правительством РФ и КНР о заповеднике «Озеро Ханка»)

ФКЗ

ФЗ: ЗК, ЛК, ВК, ГК, ФЗ «О землеустройстве»

Указы Президента

Постановления Правительства

НПА S РФ (Закон Омской области «О регулировании земельных отношений в Омской области)

НПА ОМСУ (Решение Омского Городского Совета «О земельном налоге на территории г. Омска)

Основные принципы земельного права.

Принципы ЗП – основные начала, руководящие идеи, положения, отражающие сущность ЗП.

Учет земли, как основы жизни и деятельности человека (земля как природный ресурс, объект недвижимости, природный объект)

Приоритет охраны з/у перед его использованием

Приоритет охраны жизни и здоровья человека при использовании земельных ресурсов

Участие граждан и общественных объединений в решении вопросов, касающихся их прав на землю

Единство судьбы з/у и прочно связанных с ними объектов недвижимости

Приоритет сохранения особо ценных земель и земель особо охраняемых территорий

Платность использования земли (земельный налог, арендная плата)

Деление земель на категории

Дифференцированный подход к установлению правового режима земель

Разграничение государственной собственности на землю на собственность РФ, S РФ, МО

Сочетание интересов общества и законных интересов граждан при использовании и охране земель

Предмет, метод, система земельного права.

Предмет ЗП – совокупность общественных отношений, возникающих в области управления, использования и охраны земель, урегулированных нормами ЗП.

Предмет:

Отношения по использованию земли: по поводу собственности на з/у, по поводу прав на землю, по поводу оборотоспособности з/у…

Отношения по охране земли: деятельность государства по рациональному использованию и охране земель, реализация управленческих функций (землеустройство, мониторинг, учет земель).

Метод ЗП – совокупность юридических способов воздействия на участников общественных отношений.

Императивно-диспозитивный:

- императивный (управление земельным фондом, осуществление государственного надзора за использованием и охраной земель)

- диспозитивный (право собственного распоряжения з/у, установление частных сервитутов)

Система ЗП – совокупность правовых институтов, каждый из которых состоит из группы юридических норм, регулирующих однородные земельные отношения, обладающие определенным единством.

Система:

Общая часть: институт права собственности, институт иных прав на з/у, институт управления земельным фондом, институт охраны земель…

Особенная часть: правовые режимы отдельных категорий земель

гражданско-правовая ответственность – основание и условия.

Основанием возникновения всегда является гражданское правонарушение,

(нарушении требований закона либо договора). Состав гражданского

правонарушения включает элементы (условия): противоправность деяния; наличие

вреда или убытков; причинная связь между ними; вина правонарушителя.

1. Противоправность деяния - нарушение требований закона, иного правового

акта либо договора и ущемление субъективного права лица. М.б. действие, и

бездействие. Противоправность неравносильна вредоносности. Наступление

ответственности возможно, и за правомерные действия, но только в случаях,

предусмотренных законом.

2. Вред — какое-либо умаление личного или имущественного блага лица. М.б.

имущественным (материальными потерями) либо неимущественным (физический и

моральный - м.б.связан как с материальными потерями, так и выражаться только

в нравственных страданиях потерпевшего). Случаи компенсации морального

вреда: причинен действиями, нарушающими личные неимущественные права лица;

совершено посягательство на другие принадлежащие гражданину НМ блага; иные

случаи, прямо предусмотренные законом (Закон РФ "О защите прав

потребителей"). Возмещение вреда возможно либо в натуре (ремонт вещи), либо

денежной компенсацией (возмещение убытков). Убытки - это денежная оценка

причиненного имущественного вреда: расходы, которые потерпевший произвел или

должен будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или

повреждение его имущества (реальный ущерб); неполученные доходы, которые

потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы

его право не было нарушено (упущенная выгода). Возможно наступление

гражданско-правовой ответственности и без причинения вреда или убытков

(штраф за просрочку исполнения обязательства).

3. Причинная связь между противоправным деянием и причинением вреда - связь,

при которой деяние предшествует причинению вреда и порождает его.

4. Вина - психическое отношение правонарушителя к своему противоправному

поведению и его результату. Формы вины: умысел (предвидело наступление

вредных последствий и желало их наступления либо относилось к ним

безразлично; неосторожность (грубая и простая) - предвидит наступление

вредных последствий, но самонадеянно рассчитывает их предотвратить, либо не

предвидит, хотя должно и могло предвидеть.

Ответственность в гражданском праве обычно наступает при любой форме вины.

Случаи наступления гражданско-правовой ответственности вне зависимости от

вины:

- лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, если не докажет,

что это произошло вследствие непреодолимой силы;

- ответственность владельцев источников повышенной опасности (автомобилей и

пр.);

- ответственность профессионального хранителя и некоторые другие.

Лицо, причинившее вред или убытки, должно возместить их в полном объеме.

Снижение размера гражданско-правовой ответственности допускается: вред

наступил по вине обеих сторон (ДТП); кредитор содействовал увеличению

размера убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Соотношение возмещения убытков и взыскания неустойки:

- зачетная неустойка — убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой;

- исключительная неустойка - взыскивается только неустойка, но не убытки;

- штрафная неустойка - убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки;

- альтернативная неустойка - по выбору кредитора взыскиваются либо убытки,

либо неустойка.

Приостановление, перерыв и восстановление сроков исковой давности

Приостановление исковой давности означает, что с момента возникновения

обстоятельств, точно определенных законом, течение давностного срока

останавливается на все время их существования. После прекращения действия

этих обстоятельств исковая давность продолжает течь. Таким образом, при

приостановлении в давностный срок не засчитывается тот период времени, в

течение которого имеют место определенные, предусмотренные законом

обстоятельства.

Обстоятельствами, препятствующими обращению за защитой нарушенного права,

могут быть:

 чрезвычайное, непредотвратимое при данных условиях событие,

определяемое как непреодолимая сила. К таким событиям относятся

землетрясение, наводнение, эпидемия и т. п.;

 установленная правительством РФ отсрочка исполнения обязательств,

именуемая мораторием. Приостановление исковой давности ввиду моратория

происходит крайне редко и не имеет общего значения;

 нахождение кого-либо из участников спора в составе Вооруженных сил

России, переведенных на военное положение.

Перечисленные обстоятельства приостанавливают течение давности только при

условии, если они возникли или продолжали действовать в последние шесть

месяцев давностного срока. И только в случае, когда продолжительность

давностного срока составляет менее шести месяцев, он приостанавливается

наступлением одного из предусмотренных законом событий в любой момент его

течения.

Сущность перерыва исковой давности заключается в том, что в определенных,

установленных законом случаях время, истекшее до перерыва, не принимается во

внимание, а исковая давность снова начинает течь с самого начала, т. е.

давностный срок восстанавливается в полном объеме. В отличие от

приостановления время, прошедшее до перерыва, не учитывается при исчислении

нового срока исковой давности.

Общим основанием перерыва течения давности для правоотношения с участием

всех субъектов гражданского права является предъявление иска в установленном

порядке. Это значит, что, если иск предъявлен без соблюдения необходимого

порядка, течение давностного срока продолжается и перерыва не наступает.

Основанием перерыва давностного срока служит также совершение обязанным

лицом действий, свидетельствующих о признании долга и вообще любой другой

обязанности. К таким действиям относятся прямое заявление об этом, частичное

погашение долга, просьба об отсрочке платежа и др. Однако по спорам между

организациями признание долга не прерывает течения давности, так как

возобновление давностного срока не способствовало бы укреплению платежной и

договорной дисциплины.

От приостановления и перерыва исковой давности следует отличать ее

восстановление, которое используется судом или третейским судом для защиты

нарушенного права при наличии уважительных причин пропуска срока исковой

давности, не являющихся, однако, основанием для ее приостановления или

перерыва.

Закон не дает перечня причин пропуска давностного срока, которые должны быть

признаны уважительными. Предполагается, что это такие обстоятельства,

которые затрудняют или делают невозможным своевременное обращение за защитой

нарушенного права. В частности, уважительной причиной пропуска срока исковой

давности может быть болезнь истца, если она действительно препятствовала

своевременному предъявлению иска.

Вопрос о восстановлении срока давности решается на заседании суда или

арбитражного суда с вызовом сторон одновременно с разрешением дела по

существу. В случае признания причины пропуска давностного срока уважительной

(ст. 205 ч. 1 ГК РФ) соответствующий орган не продлевает этот срок, а

восстанавливает его, т. е. рассматривает дело так, как если бы исковая

давность не истекла.

исковая давность. Право на иск

В гражданском праве срок исковой давности представляет собой период времени,

установленный законом для защиты нарушенных прав.

По истечении срока исковой давности заинтересованное лицо утрачивает

возможность требовать в судебном порядке принудительной защиты нарушенного

права, т. е. лишается права на иск в материальном смысле. Вместе с тем у

лица сохраняется право на предъявление иска в любое время, даже при пропуске

срока исковой давности (право на иск в процессуальном смысле). В связи с

этим суд обязан принять к рассмотрению требование о защите нарушенного права

независимо от истечения срока исковой давности.

Установление сроков исковой давности преследует цель дисциплинировать

участников гражданских правоотношений. Наличие определенных временных границ

для осуществления нарушенного права стимулирует своевременное предъявление

исков и разрешение возникающих споров.

Во взаимоотношениях между организациями исковая давность содействует

укреплению платежной дисциплины, ликвидации дебиторской задолженности, так

как невзыскание ее в пределах установленных сроков приводит к убыткам.

Необходимость своевременно предъявлять требования об устранении нарушений

права, о надлежащем исполнении обязательств укрепляет договорную дисциплину,

усиливает эффективность применяемых имущественных санкций.

Сроки исковой давности необходимо отличать от других сроков, предусмотренных

гражданским законодательством, в частности, претензионных. Претензионным

называют срок, установленный законом для урегулирования спора

непосредственно участниками гражданских правоотношений, до обращения за

защитой нарушенного права в суд, арбитражный суд. Этот срок входит в срок

исковой давности.

Сроки исковой давности необходимо отличать и от приобретательной давности,

представляющей собой срок, по истечении которого несобственник приобретает

право собственности на определенное имущество. Например, согласно ст. 234 ч.

1 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, не являющиеся собственниками

имущества, но добросовестно, открыто и непрерывно владеющие как своим

собственным недвижимым имуществом не менее 15 лет либо иным имуществом не

менее 5 лет, приобретают право собственности на это имущество.

сроки в гп.

Со сроком обычно связано возникновение, изменение или прекращение

гражданских прав и обязанностей (например, открытие наследства влечет

возникновение права на его принятие в течение шести месяцев). Вместе с тем

срок может представлять собой время, в течение которого правоотношение

действует (договор аренды, заключенный на определенное количество лет),

время, в пределах которого может быть осуществлено право лица (гарантийный

срок), или время, в течение которого возможно защитить нарушенное или

оспоренное право в суде (срок исковой давности).

Срок устанавливается путем указания календарной даты или истечения периода

времени, исчисляемого годами, месяцами, днями или часами. Хотя ГК. РФ и не

говорит о более коротких сроках, их существование не может быть полностью

исключено.

Допускается установление срока с помощью указания на событие, т. с. не

зависящее от лица (лиц) обстоятельство. В данном случае к событию

предъявляется и еще одно требование: имеется в виду обстоятельство, которое

неизбежно должно произойти. Примером может служить совершение завещания на

случай смерти. Если же речь идет об обстоятельстве, наступление которого

только предполагается, сделка превращается в условную.

Существует достаточно большое количество оснований для классификации сроков.

Рассмотрим основные из них.

В зависимости от того, кем установлен срок, можно выделить следующие виды

сроков:

 законные;

 договорные;

 судебные;

 административные;

 обычные.

Статья ГК РФ устанавливает порядок определения срока в сделке. Одним из

источников для этого признаются специальные законы, в частности транспортные

кодексы (УЖД РФ, КТМ РФ). Срок может быть предусмотрен, кроме закона, и

иными правовыми актами.

Наиболее распространенный случай — указание срока лицами, совершающими

сделку: срок оплаты, предусмотренный в векселе, сроки полномочий, которые

указаны в доверенности лица, либо содержащиеся в предварительном договоре

сроки заключения основного договора, сроки исполнения обязательств сторонами

в договорах купли-продажи (поставки), подряда, подряда на капитальное

строительство и т. п.

Статья 190 допускает также установление срока судом.

В некоторых случаях сроки могут устанавливаться в административном порядке,

например назначение органом местного самоуправления соразмерного срока

собственнику для ремонта бесхозяйственно содержимого жилого помещения .

ВИДЫ СРОКОВ

По правовым последствиям сроки подразделяются на:

 правообразующие (с ними связывается возникновение правоотношения);

 правоизменяющие (с ними связывается изменение правоотношения);

 правопрекращающие (прекращающие правоотношение).

Виды сроков по возможности изменения:

 императивные (сроки исковой давности и другие сроки, которые не

могут быть изменены по решению сторон);

 диспозитивные (большинство сроков устанавливается самими сторонами,

и лишь при отсутствии условия о сроке в договоре применяются положения о

сроке, содержащиеся в диспозитивной правовой норме).

Виды сроков по степени определенности:

 абсолютно определенные (сроки, обозначенные календарной датой или

конкретным отрезком времени);

 относительно определенные («разумные» сроки, сроки, обозначенные

ссылкой на событие);

 неопределенные (сроки, определенные моментом востребования).

Виды сроков по степени общности:

 общие (сроки, касающиеся любых субъектов и всех однотипных случаев.

Например, общий предельный срок действия доверенности — 3 года);

 специальные (сроки, установленные в качестве исключений из общих.

Например, срок действия доверенности, предназначенной для совершения

действий за границей, которая сохраняет свое действие до отмены ее лицом,

выдавшим доверенность).

По назначению сроки подразделяются на три группы:

1. сроки осуществления гражданских прав:

 сроки существования субъективного права. Это сроки действия самого

права во времени. Например, срок осуществления авторского права — в течение

всей жизни автора и 70 дет после его смерти;

 сроки прекращения субъективного права. Это сроки, которые

предоставляют управомоченному лицу строго определенное время для реализации

ненарушенного субъективного права под угрозой его полного прекращения

вследствие неосуществления или ненадлежащего осуществления в установленные

сроки. Например, потребителю предоставлено право в 14-дневный срок обменять

доброкачественный непродовольственный товар в случае, если он не подошел по

цвету, размеру, фасону или другим качествам;

2. сроки исполнения гражданских обязанностей, т. е. это сроки, в течение

которых обязанное лицо должно совершить действие, составляющее содержание

этой обязанности. Сроки исполнения обязанностей могут устанавливаться

законом или договором. За несоблюдение сроков исполнения обязанностей, как

правило, на виновного налагаются меры гражданско-правовой ответственности;

3. сроки защиты гражданских прав:

 претензионные сроки, в течение которых управомоченное лицо до

обращения в суд предъявляет претензию (рекламацию) к обязанному лицу о

добровольном восстановлении нарушенного права. Претензионные сроки включают

сроки для предъявления претензий и сроки для ответа на претензии.

Несоблюдение претензионного порядка разрешения споров, когда он является в

силу федерального закона обязательным, является в соответствии с п. 5 ст. 4

и и. 2 ст. 148 АПК РФ основанием для оставления иска без рассмотрения.

 гарантийные сроки, сроки годности, сроки службы товара. Гарантийные

сроки — сроки для предъявления претензий по качеству товаров,

устанавливаемые изготовителями в отношении продукции, предназначенной для

длительного пользования или хранения. Сроки годности устанавливаются на

продовольственные товары, медикаменты, изделия бытовой химии и прочее, по

истечении срока годности указанные товары могут терять свои потребительские

свойства и даже представлять угрозу для жизни, здоровья и имущества

потребителя. Сроки службы устанавливаются на сложные технические товары;

 сроки исковой давности — сроки для защиты права в суде. Они будут

рассмотрены ниже.

судебная защита гп.

ГК РФ Статья 11. Судебная защита гражданских прав

1. Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в

соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным

законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд (далее - суд).

2. Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в

случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном

порядке, может быть оспорено в суде.

защита гражданских прав – понятие, формы, способы

Защита гражданских прав — механизм реализации мер по защите субъективных

гражданских прав и интересов.

Выделяют две основные формы защиты:

 неюрисдикционную;

 юрисдикционную.

Неюрисдикционная форма защиты осуществляется самостоятельно частным лицом,

чьи права нарушены или оспариваются. Юридсдикционная форма может быть

реализована государственным или иным уполномоченным органом (судебный и

административный порядок защиты гражданских прав).

Формы защиты прав:

 административная;

 судебная;

 самозащита.

Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в

случаях, предусмотренных законом.

Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы

действий, необходимых для его пресечения. Примерами действий в качестве

самозащиты можно назвать необходимую оборону и крайнюю необходимость.

СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

Статья 12 ГК РФ определяет способы защиты гражданских прав, под которыми

традиционно понимают предусмотренные законодательством меры, направленные на

пресечение нарушение или оспаривание субъективных гражданских прав и

устранение последствий их нарушения. При этом содержащийся в ст. 12 ГК РФ

перечень способов защиты гражданских прав, сформулированный как открытый

(неисчерпывающий), ограничивается указанием на то, что иные способы могут

быть использованы при условии упоминания их в законе.

Судебная практика нередко прибегала к расширению указанного перечня, в

частности, допустив возможность предъявления иска о признании ничтожной

сделки недействительной или иска о признании договора незаключенным.

Защита гражданских прав осуществляется путем:

 Признания права и восстановления положения, существовавшего до

нарушения права

 Признание оспоримой сделки недействительной

 Признания недействительными акта гос.органа или органа местного

самоуправления

 Самозащиты права (способы самозащиты должны быть соразмерны

нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его

пресечения).

 Возмещения убытков и взыскания неустойки

 Компенсации морального вреда

Универсальный способ защиты гражданских прав закрепляет ст. 15 ГК РФ,

посвященная возмещению убытков. При этом возмещение убытков по смыслу данной

статьи обоснованно рассматривается как форма гражданско-правовой

ответственности за неправомерные действия. То же можно сказать о ст. 16 ГК

РФ, предусматривающей возмещение убытков лишь за неправомерные действия

государственных органов. Однако в современном гражданском обороте существуют

случаи, когда закон устанавливает возможность компенсации имущественных

потерь, причиненных не правонарушениями, а правомерными действиями

(например, изъятие имущества для государственных нужд, правомерный

односторонний отказ от договора и т.п.). Для таких случаев механизм

возмещения убытков, установленный ст. 15 ГК РФ, не должен применяться. В то

же время общих норм, устанавливающих механизм определения размера возмещения

в случаях, когда имущественные потери причинены правомерными действиями, ГК

РФ не содержит. Эта проблема также требует законодательного решения.

осуществление гражданских прав. Пределы осуществления гражданских прав.

Осуществление гражданских прав — реализация управомоченным лицом тех

возможностей, которые составляют содержание принадлежащего ему права.

Гражданские права и обязанности возникают:

1. из договоров и сделок

2. из актов государственных органов и органов местного самоуправления

3. из судебного решения

4. в результате приобретения имущества

5. в результате создания произведений науки, литературы, искусства,

изобретений.

6. вследствии неосновательного обогащения

7. вследствии иных действий граждан и юридических лиц

Ст. 9. Осуществление гражданских прав

2. Отказ граждан и юр.лиц от осущесвления принадлежащих им прав не влечет

прекращения этих прав, за исключением случаев предусмотренных законом.

Ст. 10. Пределы осуществления гражданских прав

1. Не допускаются действия граждан и юр.лиц с целью приченения вреда другому

лицу.

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничени

конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

доверенность.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом

другому для представительства перед третьими лицами.

Основанием выдачи доверенности служат договоры, определяющие внутренние

отношения между представителем и представляемым (трудовой договор, договор

поручения и т. д.). С правовой точки зрения доверенность — односторонняя

сделка, поскольку для выдачи ее достаточно выражения воли одного лица на

совершение другим лицом от его имени сделки или иных юридических действий.

Доверенность должна быть составлена в простой письменной форме. На

совершение ряда сделок требуется обязательное нотариальное удостоверение

доверенности.

В частности, должна быть нотариально удостоверена доверенность для

совершения сделок, требующих нотариальной формы, и для совершения действий в

отношении государств иных, кооперативных и общественных организаций, за

исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, и других случаев, когда

специальными правилами допускается иная форма доверенности .

Доверенность может выдаваться как непосредственно гражданину, так и

юридическому лицу.

Доверенность от имени государственной или иной организации не подлежит

нотариальному оформлению и выдается за подписью руководителя или лиц,

уполномоченных на это уставом (положением), с приложением печати.

Закон устанавливает особый порядок оформления доверенности на получение или

выдачу денег и других имущественных ценностей государственными,

кооперативными или общественными организациями.

ВИДЫ ДОВЕРЕННОСТИ

В зависимости от содержания полномочий различают три вида доверенности:

Разовая доверенность выдается на совершение одного определенного действия

(получение товара со склада, продажу дома и т. д.).

Специальная доверенность дает представителю право на совершение однородных

действий в течение определенного периода времени.

Такой, например, является доверенность, выдаваемая экспедитору предприятия

для получения товаров, прибывших на железнодорожную станцию в адрес

предприятия; кассиру на получение денег и денежных документов в банке и т.

д.

Общая доверенность дает представителю возможность совершать разнообразные

сделки по управлению имуществом.

В качестве особой разновидности можно выделить доверенность, выдаваемая в

порядке передоверия. Лицо, которому выдана доверенность может передоверить

её другому лицо, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к

этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.

Передоверие — это передача полномочия представителем другому лицу.

СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОВЕРЕННОСТИ

Доверенность является срочным документом . Срок ее действия может быть

указан представляемым по его усмотрению, но она не должна выдаваться на срок

более трех лет. При отсутствии указания о сроке действия доверенность

сохраняет силу в течение одного года со дня составления.

Важное правовое значение имеет дата совершения доверенности. Если конкретное

указание в доверенности срока ее действия является существенным условием

действительности лишь для доверенностей, выдаваемых должностным лицам на

получение товарно-материальных ценностей, то дата составления доверенности

имеет основное значение во всех случаях, ибо иначе не представляется

возможным определить срок ее действия. При отсутствии даты доверенность

недействительна.

Как правило, лицо, которому выдается доверенность, должно лично совершать те

действия, на которые оно уполномочено. Наряду с этим законом в отдельных

случаях допускается передача полномочий — передоверие. Оно допустимо, когда

представитель уполномочен на то доверенностью или вынужден к тому силой

обстоятельств для охраны интересов представляемого.

Представитель, передавший свои полномочия другому лицу, обязан уведомить о

том представляемого и сообщить ему необходимые сведения об указанном лице. В

противном случае он отвечает за действия лица, которому передал полномочия,

как за свои собственные.

понятие и признаки представительства.

Представительство — представляет собой сделку, совершаемую одним лицом

(представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия,

основанного на доверенности, законе либо административном акте, которые

непосредственно создают, изменяют или прекращают гражданские права и

обязанности представляемого.

Как видно из этого определения, в отношениях по представительству участвуют

два лица — представитель и представляемый.

 Представляемый — лицо, от имени и в интересах которого представитель

совершает сделки.

 Представитель — лицо, совершающее сделки или иные правомерные

юридические действия от имени другого лица по его полномочию.

Признаки:

1) представитель действует не от своего имени, а от имени представляемого;

2) действия представителя в пределах его полномочий считаются действиями

представляемого, следовательно, права и обязанности по сделке, заключенной

представителем, возникают непосредственно у представляемого;

3) представитель действует строго в рамках предоставленных ему полномочий.

Сделка, совершенная представителем с превышением своих полномочий, создает

права и обязанности для него самого, а не для представляемого, если

последний впоследствии прямо не одобрит указанную сделку;

4) представитель действует от имени представляемого осмысленно и разумно.

Следовательно, представителем по общему правилу может быть либо дееспособный

гражданин, либо юридическое лицо

виды недействительных сделок

Оспоримая сделка — это сделка, являющаяся недействительной в силу признания

её таковой судом.

Ничтожная сделка — это сделка, являющаяся недействительной независимо от

признания её таковой судом.

Ничтожная сделка недействительна в силу указания закона. Она считается

ничтожной независимо от ее признания таковой.

Обычно недействительная сделка дефектна полностью, в целом. Однако

встречаются сделки, которые порочны лишь частично.

В тех случаях, когда исполнение по недействительной сделке не было

произведено, все исчерпывается признанием ее недействительной. Иное

положение складывается при полном или частичном исполнении такой сделки.

Здесь возможны имущественные последствия. Во-первых, по недействительной

сделке каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по

сделке (так называемая двусторонняя реституция). Во-вторых, к участнику

сделки может быть применена так называемая односторонняя реституция, при

которой только в отношении одного участника сделки восстанавливается

положение, существовавшее до ее исполнения, а второй права на это не имеет,

и все то, что было от него получено во исполнение сделки, взыскивается в

доход государства. В-третьих, по некоторым сделкам вообще запрещено

восстановление сторон в прежнее положение, а все полученное ими по сделке

подлежит изъятию в доход государства.

недействительность сделки. Последствия недействительности

Недействительная сделка — это всякая сделка, не соответствующая требованиям

закона.

Поскольку закон требует, чтобы в сделке была выражена подлинная воля ее

участников в требуемой в подлежащих случаях форме, а также чтобы ее

участники обладали дееспособностью, то нарушение одного из перечисленных

условий влечет недействительность сделки.

Момент, с которого сделка считается недействительной

Большое практическое значение имеет вопрос о моменте, с которого сделка

считается недействительной. Сделка, признанная недействительной, считается

таковой со времени ее совершения. Однако иногда из содержания сделки

следует, что она может быть прекращена лишь на будущее время.

Новый ГК РФ устанавливает сроки исковой давности по недействительным

сделкам. Исковая давность по искам о применении последствий

недействительности ничтожной сделки составляет 10 лет со дня, когда началось

ее исполнение.

Общие положения о последствиях недействительности сделки

1. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением

тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента

ее совершения. Лицо, которое знало или должно было знать об основаниях

недействительности оспоримой сделки, после признания этой сделки

недействительной не считается действовавшим добросовестно.

2. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой

все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в

натуре возместить его стоимость, если иные последствия недействительности

сделки не предусмотрены законом.

3. Если из существа оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь

прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной,

прекращает ее действие на будущее время.

4. Суд вправе не применять последствия недействительности сделки (пункт 2

настоящей статьи), если их применение будет противоречить основам

правопорядка или нравственности.

виды сделок.

Сделки классифицируют по различным основаниям:

1. Виды сделок в зависимости от количеств участвующих в сделке сторон:

односторонние, двусторонние и многосторонние сделки.

Односторонней сделкой признается сделка, для совершения которой достаточно

выражения воли одной стороны (например, совершение завещания). Такого рода

действия не требуют чьего-либо согласия либо одобрения.

Для заключения большинства сделок необходимо выражение воли двух сторон

(двусторонние сделки) либо трех и более сторон (многосторонние сделки);

такие сделки также именуются договорами);

2. Виды сделок в зависимости от значения основания сделки для ее

действительности: каузальные и абстрактные сделки.

Из каузальной сделки видно, какую цель она преследует. Действительность

каузальной сделки ставится в зависимость от ее цели. Причем цель должна

обладать двумя признаками: быть законной и достижимой.

Из общего правила о необходимости наличия основания для действительности

сделки существуют установленные законом исключения, когда основание сделки

является юридически безразличным. Такие сделки именуют абстрактными.

Для действительности абстрактных сделок необходимо указание на их

абстрактный характер в законе. Так, абстрактной сделкой является вексель.

Выдаваемый в качестве платы за конкретные товары или услуги вексель

представляет собой не обусловленное никаким встречным предоставлением общее

обещание выплатить определенную денежную сумму. Надлежаще оформленный

вексель сохраняет действительность независимо от основания его выдачи, в том

числе в случаях, когда один или несколько индоссаментов будут признаны

подложными.

3. Виды сделок по влиянию сроков на наступление правовых последствий по

сделке: срочные и бессрочные.

В бессрочных сделках не определяется ни момент ее вступления в действие, ни

момент ее прекращения. Такая сделка немедленно вступает в силу. Сделки, в

которых определен либо момент вступления сделки в действие, либо момент ее

прекращения, либо оба указанных момента, называют срочными..

Кроме вышеперечисленных видов выделяют также в отдельные группы биржевые и

фидуциарные сделки.

Фидуциарные сделки — сделки, которые имеют доверительный характер. Так,

поручение, передача имущества в доверительное управление связаны с наличием

так называемых лично-доверительных отношений сторон.

Биржевые сделки выделяются в отдельную группу в связи с их спецификой.

Основными особенностями биржевых сделок являются субъектный состав

(заключаются только лицами, допущенными к торгам на бирже), место заключения

(товарная или фондовая биржа), предмет (биржевой товар) и регистрация.

Биржевой сделкой признается зарегистрированный биржей договор (соглашение),

заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в

ходе биржевых торгов. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие

указанным требованиям, не являются биржевыми.

последствия несоблюдения формы сделки

Последствия:

1. Несоблюдение простой письменной в случаях прямо установленных законом –

недействительность (при возникновении спора стороны не вправе ссылаться в

подтверждение сделки на свидетельские показания, но можно ссылаться на

другие письменные доказательства).

2. Несоблюдение нотариальной формы – недействительность, ничтожность.

3. Несоблюдение государственной регистрации – это не форма сделки, а

требование к ней – недействительность (ипотека), ничтожность (купля-продажа

жилых помещений).

Если одна сторона исполнила сделку полностью или частично, а другая

уклоняется от нотариального удостоверения или государственной регистрации,

суд может признать ее действительной, для нотариальной – ее потом не надо

удостоверять, а государственную регистрацию надо – на основании решения

суда. Сторона, уклоняющаяся от этого должна возместить убытки.

Недействительная сделка – сделка, не порождающая желаемого сторонами

правового результата, при определенных условиях влечет неблагоприятные

последствия, недействительна с момента ее совершения (ничтожные –

недействительные в силу закона, независимо от суда, и оспоримые – признаны

недействительными по решению суда).

Последствия недействительной сделки:

1) двусторонняя реституция (в натуре или денежная компенсация), компенсация

в доход государства (двусторонний умысел),

2) одностороння реституция (умысел одной стороны, под влиянием обмана,

насилия, угрозы),

3) конфискация,

4) иные – возмещение реального ущерба, оздоровление сделки.

форма сделки

Форма сделки – внешнее выражение волеизъявления. Юридическое значение:

Формы:

1. Устная – общее правило,

2. Письменная (установленная законом или по соглашению сторон) – простая и

нотариальная.

Устная форма:

- между гражданами, до 10 МРОТ;

- если исполняется сразу при совершении (нельзя, если установлена

нотариальная форма и если несоблюдение простой письменной формы влечет

недействительность);

- сделки во исполнение договора, если не противоречит закону и другим НПА.

Простая письменная форма:

- юридические лица между собой и с гражданами;

- между гражданами >= 10 МРОТ;

- прямо предусмотрены в законе не зависимо от размера сделки.

Нотариальная форма:

- в случаях, установленных законом (доверенность на совершение нотариальных

действий, передоверие, залог имущества и др.)

условия действительности сделки

Достижение в сделке правовых последствий возможно в том случае, если она

будет удовлетворять условиям, с которыми закон связывает ее

действительность.

Условия действительности сделок:

1) законность содержания (сделка не должна противоречить никаким нормативным

актам);

2) правоспособность и дееспособность участников;

3) соответствие воли волеизъявлению, т. е. лицо реально будет стремиться к

достижению результата;

4) соблюдение формы. Сделки должны совершаться в простой письменной форме,

за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения. Соблюдение

простой письменной формы не требуется для сделок, которые могут быть

совершены устно. В гражданском праве существует деление недействительных

сделок на оспоримые и ничтожные.

понятие и признаки сделки. Отличие сделки от других юр.фактов

Сделкой признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на

установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Признаки:

1. сделки основаны на воле их участников. желание, намерение лица породить

определенные юр.права и обязанности.

2. сделка — это действие. Действие является внешним выражением воли лица и

объективным элементом.

3. сделка представляет собой единство субъективного и объективного

элементов. Насил-недейств.

4. сделка — это правомерный поведенческий акт. Этот признак позволяет

отграничить сделки от неправомерных действий (деликтов);

5. специальная направленность сделок на создание гражданских прав и

обязанностей, достижение определенного правового результата.

6. сделка порождает гражданские правоотношения. Соответственно, можно

говорить о том, что сделка является юридическим фактом.

Таким образом, действия - это юридические факты, в которых проявляется

воля совершавшего их физического или юридического лица (например, заключение

договора), в то время как события представляют собой юридические факты,

которые происходят и оказывают влияние на людей независимо от их воли

(рождение, смерть или болезнь человека.). К событиям также относятся все

явления стихийного характера, такие как пожары, наводнения, ураганы и т.п. В

этом смысле можно говорить об отличии сделки от события, поскольку сделками

признаются в соответствии со ст.153 ГК РФ именно действия граждан и

юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение

гражданских прав и обязанностей.

Направленность сделки на достижение определенного правового результата

позволяет противопоставить её юридическому поступку, правовые последствия

которого вступают в силу закона, то есть независимо от воли субъекта и от

наличия у него дееспособности.

Сделки следует отличать и от актов государственных органов и органов

местного самоуправления, которые также являются основанием для возникновения

гражданских прав и обязанностей.Однако к ним положения ГК о сделках не

относятся, поскольку акты данных органов носят императивный характер, а

субъекты правоотношения в этом случае не являются равноправными, что

противоречит основным началам гражданского законодательства, закрепленным в

ст.1 ГК РФ.

Помимо всего выше сказанного, в ст.153 ГК РФ указано, что сделки

направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и

обязанностей. Это отличает их от других волевых актов, которые могут быть

направлены на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей,

правоотношений, регулируемых другими отраслями права. Например, подача

заявления о приеме на работу является волевым актом лица, направленным на

возникновение правоотношения, которое регулируется трудовым

законодательством.

форма ценной бумаги.

Форма существования ценной бумаги — это ее существование в бумажной

(документарной) или безбумажной (бездокументарной) формах.

Первоначально все ценные бумаги выпускались только в бумажной форме, отсюда

и произошло их название — это бумага, но не обычная, а ценная. Однако

развитие рыночных отношений в последние десятилетия привело к появлению

новой формы существования ценной бумаги — безбумажной, или бездокументарной

формы, что нашло отражение в Гражданском кодексе. Так, в ст.149 говорится о

том, что допускается фиксация прав, закрепляемых ценной бумагой, в

бездокументарной форме.

Переход от бумажной формы ценной бумаги к безбумажной связан:

 с нарастанием количества обращающихся ценных бумаг прежде всего

таких известных видов, как акции и облигации. По другим ценным бумагам,

число которых сравнительно невелико, документарная форма преобладает;

 с тем, что права, которые закрепляются за владельцем ценной бумаги,

могут быть реализованы безотносительно к ее форме. Например, выплата дохода

по ценной бумаге, купля-продажа ценной бумаги и т. п. могут производиться

без наличия ее самой в качестве материального носителя этих прав;

 с возможностью безбумажной формы ценной бумаги ускорять, упрощать и

удешевлять ее обращение в части расчетов, передачи от одного владельца к

другому, хранения и учета, налогообложения и т. п.;

 со структурными изменениями на рынке ценных бумаг, в частности, с

увеличением числа именных ценных бумаг и снижением доли предъявительских

ценных бумаг.

Основанием для появления безбумажной формы ценной бумаги является то, что

переход ее от одного владельца к другому есть просто передача

соответствующих прав, закрепляемых ею, а потому форма самой ценной бумаги

при этом не играет никакой роли.

В этом смысле можно сказать, что бумажная и безбумажная формы — это не

просто формы, а стадии развития ценной бумаги, это переход одного качества в

другое. Безбумажная ценная бумага — это не то же самое, что традиционная

ценная бумага в виде определенного бумажного бланка. Это электронная форма

учета владельцев капитала, обладающих заранее обозначенными правами по

отношению к пользователю этого капитала.

Благодаря безбумажной форме владение капиталом еще более формализуется:

физическое владение (сначала в виде денежного капитала, затем в бумажной

форме) превращается в учетное в виде электронных записей. Физическое

отделение капитала от его владельца продолжается именно в безбумажной форме

ценной бумаги.

порядок передачи прав по ценной бумаге

Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на

предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу (ст. 146 ГК РФ).

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке,

установленном для уступки требований (цессии). В соответствии со ст. 390 ГК

РФ лицо, передающее право по ценной бумаге, несет ответственность за

недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение.

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге

передаточной надписи — индоссамента. Индоссант несет ответственность не

только за существование права, но и за его осуществление.

Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права,

удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказу которого

передаются права по ценной бумаге, — индоссата. Индоссамент может быть

бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение)

или ордерным (с указанием лица, которому или приказу которого должно быть

произведено исполнение).

Индоссамент может быть ограничен только поручением осуществлять права,

удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату

(препоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве

представителя.

виды ценных бумаг

Существуют различные классификации ценных бумаг:

I. По эмитентам. Ценные бумаги выпускаются разными субъектами. В самом общем

виде выделяются три основные группы их эмитентов: государство, частный

сектор, иностранные субъекты. Соответственно все ценные бумаги могут быть

условно отнесены к государственным, частным или международным.

II. Исходя из их экономической природы могут быть выделены:

1) ценные бумаги, выражающие отношения совладения (долевые ценные бумаги), к

которым относятся акции, варранты, коносаменты и др. ;

2) ценные бумаги, опосредующие кредитные отношения – это различные формы

долговых обязательств, облигации, банковские сертификаты, векселя и др.;

3) производные фондовые ценности; к ним относятся:

-обратимые облигации (например, облигации, которые спустя определённое время

могут быть обменены на акции);

-обратимые привилегированные акции (привилегированные акции, которые в

некоторый период времени обмениваются на обыкновенные акции);

-специальные ценные бумаги банков;

-некоторые другие инструменты (опционы, фьючерсные контракты).

III. По сроку существования:

1) срочные – это ценные бумаги, имеющие установленный при их выпуске срок

существования. Обычно делятся на три подвида:

-краткосрочные, имеющие срок обращения до 1 года;

-среднесрочные - срок обращения свыше 1 года в пределах 5-10 лет;

-долгосрочные, имеющие срок обращения до 20-30 лет;

2) бессрочные – это ценные бумаги, срок обращения которых ничем не

регламентирован, т.е. они существуют «вечно» или до момента погашения, дата

которого никак не обозначена при выпуске ценной бумаги.

IV. По происхождению:

1) первичные ценные бумаги – основаны на активах, в число которых не входят

сами ценные бумаги. Это, например, акции, облигации, векселя и др.;

2) вторичные – это ценные бумаги, выпускаемые на основе первичных ценных

бумаг; это варранты на ценные бумаги, депозитарные расписки и др.;

V. По типу использования:

1) инвестиционные (капитальные) – это ценные бумаги, являющиеся объектом для

вложения капитала (акции, облигации, фьючерсные контракты и др.);

2) неинвестиционные – ценные бумаги, которые обслуживают денежные расчёты на

товарных или других рынках (векселя, чеки, коносаменты).

VI. Исходя из порядка владения. Предъявительская ценная бумага не фиксирует

имя её владельца, и её обращение осуществляется путём простой передачи от

одного лица к другому. Именная ценная бумага содержит имя её владельца и,

кроме того, регистрируется в специальном реестре. Если именная ценная бумага

передаётся другому лицу путём совершения на ней передаточной надписи

(индоссамента), то она называется ордерной.

VII. По форме выпуска различают

-эмиссионные, которые выпускаются обычно крупными сериями, и внутри каждой

серии все ценные бумаги абсолютно идентичны - это, обычно – акции и

облигации;

- эмиссионные – выпускаются поштучно или небольшими сериями.

VIII. Основные виды ценных бумаг являются рыночными, т.е. могут свободно

продаваться и покупаться на рынке. Однако в ряде случаев обращение ценных

бумаг может быть ограничено, и ценную бумагу нельзя продать никому, кроме

как тому, кто её выпустил, и то через оговорённый срок. Такие бумаги

являются нерыночными.

IX. С точки зрения доходности ценные бумаги, как правило, являются

доходными, но могут быть и бездоходными, когда при выпуске ценной бумаги не

оговаривается размер дохода её владельцу.

X. По уровню риска виды ценных бумаг располагаются следующим образом исходя

из принципа: чем выше доходность, тем выше риск, и чем выше

гарантированность ценной бумаги, тем ниже риск.

понятие и признаки ценных бумаг

Ценная бумага – документ, составленный по установленной форме,

свидетельствующий о праве собственности его владельца на определенную сумму

денег или конкретные имущественные ценности.

Признаки ценной бумаги

1. Обращаемость на рынке – это способность ценной бумаги покупаться и

продаваться на рынке, а также во многих случаях выступать в качестве

самостоятельного платежного инструмента, облегчающего обращение других

товаров. 2. Доступность для гражданского оборота, т. е. способность ценной

бумаги не только покупаться, но и быть объектом других гражданских

отношений, включая все виды сделок (займа, дарения, хранения и т. п.).

3. Стандартность – ценная бумага должна иметь стандартное содержание

(стандартность прав, стандартность участников, сроков, мест торговли, правил

учета и других условий доступа к указанным правам, стандартность сделок,

стандартность формы самой бумаги и т. п.).

4. Серийность – возможность выпуска ценной бумаги однородными сериями,

классами.

5. Документальность – ценная бумага как определенный документ должна

содержать предусмотренные законодательством реквизиты

6. Регулируемость и признание государством – документы должны быть признаны

государством в качестве ценных бумаг, что обеспечивает их хорошую

регулируемость и доверие к ним.

7. Ликвидность – это способность ценной бумаги быть быстро проданной,

превратиться в денежные средства без существенных потерь для ее держателя.

8. Риск – возможность потерь, связанных с инвестициями в ценные бумаги.

9. Обязательность исполнения – не допускается отказ от исполнения

обязательства, выраженного ценной бумагой (за исключением случая, когда есть

доказательства, что ценная бумага попала к держателю неправомерным путем).

Выпуск и продажа акций и облигаций ведут к образованию регулярного рынка

ценных бумаг, или, как его еще называют, фондового рынка. Основными

участниками этого рынка являются три группы лиц: инвесторы (организации или

отдельные граждане, покупающие акции, облигации и финансирующие тем самым

деятельность акционерных общества), эмитенты (в качестве которых выступают

сами акционерные общества, выпускающие на рынок свои бумаги), инвестиционные

институты (различные учреждения, организующие и обслуживающие рынок ценных

бумаг)..

Особенности защиты чести, достоинства и деловой репутации

Каждому человеку присущи такие блага, как честь, достоинство, деловая

репутация, а юридическому лицу — деловая репутация.

Честь - это общественная оценка личности с социально-этической точки зрения,

определенная мера духовных, социальных качеств человека.

Достоинство - самооценка, представление о своей собственной ценности как

личности. Достоинство человеческой личности признается государством в равной

мерс за всеми членами общества, что не исключает признания больших заслуг

одних перед другими.

Деловая репутация гражданина определяется уровнем его профессиональной

квалификации, а юридического лица - оценкой производственной или иной

деятельности в соответствии с его правовым статусом в условиях

предпринимательских и рыночных отношений.

Вопрос о законодательной защите чести, достоинства и деловой репутации — это

прежде всего вопрос о правах человека, их реальном обеспечении, о

гарантированной государством возможности их реализации.

В гражданско-правовом смысле категории чести, достоинства и деловой

репутации следует рассматривать как социальные нематериальные блага,

защищаемые гражданским правом, и как особые субъективные права.

Государство охраняет честь, достоинство и деловую репутацию соответственно

граждан или организаций (юридических лиц) установлением всеобщей обязанности

воздерживаться от посягательства на эти социальные блага и предоставлением

судебной защиты в случаях их нарушения.

Право на защиту чести, достоинства и деловой репутации закреплено в ст. 152

ГК РФ. Согласно п. 1 этой статьи гражданин вправе требовать в судебном

порядке опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию

сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они

соответствуют действительности.

Из содержания данной нормы следует, что право на опровержение может иметь

место только в отношении распространения порочащих сведений. Важно и то, что

такое право возникает независимо от способа распространения таких сведений,

а не только в результате публикаций в средствах массовой информации, как это

было ранее. В этом же пункте указано, что по требованию заинтересованных лиц

допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти.

Действительно, порочащие сведения в отношении такого лица не должны умалять

репутацию, доброе имя его семьи и других субъектов правоотношений.

При невозможности установить лицо, распространившее сведения, порочащие

честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, пострадавшее лицо

вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений

не соответствующими действительности (п. 6 ст. 152).

В случае невыполнения судебного решения суд правомочен наложить на

нарушителя штраф. Штраф налагается в порядке и размере, установленных

гражданским процессуальным законодательством, и взыскивается в доход

Российской Федерации. Предусмотрена также возможность возмещения

пострадавшему гражданину убытков и морального вреда, причиненных

распространением порочащих сведений (и. 5 ст. 152).

Таким образом, способами защиты чести, достоинства и деловой репутации в

гражданском праве являются опровержение и компенсация (возмещение)

потерпевшему морального вреда. При этом под опровержением понимается

доведение до круга лиц, в среде которых сведения были распространены,

информации о признании их судом не соответствующими действительности, а под

моральным вредом — признание физических или нравственных страданий

потерпевшего.

Нематериальные блага и их защита. Понятие материального вреда.

К нематериальным благам гражданское законодательство относит жизнь и

здоровье, достоинство личности, личную неприкосновенность, честь и доброе

имя, деловую репутацию, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную

тайну, право свободного передвижения, право на имя, право авторства, иные

личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие

гражданину от рождения или в силу закона.

Эти права и блага защищаются гражданским законодательством как при жизни,

так и после смерти их обладателей. Все перечисленные нематериальные блага и

неимущественные права имеют основные схожие признаки -

Во-первых, они лишены материального (имущественного) содержания, т. е. не

поддаются оценке в денежном выражении, для них не характерна возмездность.

Во-вторых, они неразрывно связаны с личностью их носителя, т. е., по общему

правилу, их невозможно отчуждать или предавать другим лицам по каким-либо

основаниям. В-третьих, все они имеют специфику оснований их возникновения и

прекращения, так, некоторые из этих прав, возникают с момента рождения,

например, право на имя, на здоровье и др. Другие возникают из сделок,

например, право на тайну переписки при заключении договора оказания услуг

связи. Как правило, личные неимущественные права прекращаются смертью их

носителя, однако из этого правила есть исключения, например, наследник

вправе дать согласие на использование имени наследодателя, но при этом сам

подписываться его именем он не может.

Систематизация по целям. выделить три группы личных неимущественных прав.

К первой группе относятся права, обеспечивающие физическое благополучие

личности:

право на жизнь;

право на здоровье;

право на физическую и психическую неприкосновенность;

право на благоприятную окружающую среду;

Ко второй группе относятся права, обеспечивающие индивидуализацию личности:

право на имя;

право на индивидуальный облик;

право на голос;

право на честь, достоинство и деловую репутацию;

К третьей группе относятся права, обеспечивающие автономию личности:

право на тайну частной жизни;

право на неприкосновенность частной (личной) жизни;

Способы защиты нематериальных гражданских прав в различных своих комбинациях

направлены на охрану имущественной сферы, неотчуждаемых прав и свобод

человека и других нематериальных благ управомоченного лица.

Согласно ГК нематериальные блага защищаются настоящим Кодексом и другими

законами в предусмотренных ими случаях и порядке, а также в тех случаях и

пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав вытекает из

существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого

нарушения.

Достаточно распространенными способами защиты нематериальных благ выступают

следующие общие способы:

-признание права (например, признание за гражданином права на созданное им

изобретение);

-восстановление положения, существовавшего до нарушения права (например,

опровержение не соответствующих действительности сведений, порочащих честь,

достоинство или деловую репутацию лица, тем же способом, которым они были

распространены);

-пресечение действий нарушающих право или создающих угрозу его нарушения

(например, запрет опубликования произведения, содержащего подробности личной

жизни гражданина без согласия последнего);

-возмещение убытков (например, при защите чести, достоинства или деловой

репутации лица);

-компенсация морального вреда.

При этом согласно ст. 151 ГК под моральным вредом понимаются физические или

нравственные страдания, причиненные гражданину, действиями, нарушающими его

личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину

другие нематериальные блага.

При определении размеров компенсации такого вреда, суд наряду с

обстоятельствами, имеющими значение для дела, принимает во внимание степень

вины нарушителя, а также степень физических и нравственных страданий.

Действия как объекты гражданских прав

Объектом гражданских прав являются действия(услуги) и результаты действий,

или «результаты работ».

Услуга является разновидностью правомерных действий и определяется как

деятельность, которая осуществляется с целью выполнения гражданского долга и

не связана с созданием материального блага.

Услуги, предоставляемые друг другу участниками гражданского оборота,

разнообразны: услуги фактического характера (перевозка), услуги юридического

характера (деятельность поверенного), услуги, которые содержат элементы

фактического и юридического порядка (деятельность экспедитора).

Объектом правоотношений может быть также результат действий (результат

работ). В этом случае под «работами» имеются в виду действия, направленные

на достижение материального результата, который может заключаться в создании

вещи, ее переработке или обработке и т.п. Результат работы предварительно

определен в договоре сторон и определяется, прежде всего, лицом, которое

заказало выполнение работы. Что же касается способа выполнения работы, он по

общему правилу определяется исполнителем.

Услуга, в отличие от работы, представляет собой действие или деятельность,

осуществляемые по заказу и не имеющие материального результата (например,

деятельность хранителя, комиссионера, перевозчика и т.п.). Некоторые услуги

могут иметь материальный результат, но этот результат неотделим от самого

действия или деятельности.

Правовой режим недвижимого имущества. Государственная регистрация прав на

недвижимое имущество и сделок с ним.

Ведущая роль земли в составе недвижимого имущества обусловливает

необходимость его выделе¬ния в категорию особого рода вещей. Эта

необходимость вытекает из особой роли земли как экономического ресурса в

хозяйственной жизни общества.

Земля (недвижимость) является обязательным условием всякой экономической и

социальной деятельности, выступает в качестве той пространственной основы,

на которой разворачивается вся жизнь общества.

В то же время недвижимое имущество является объектом собственности (или иных

вещных прав). Отсюда следует, что, с одной стороны, права собственника

(обладателя иных прав) недвижимости должны быть надежно защищены; с другой,

- способ использования недвижимости ее собственником (владельцем,

пользователем) не безразличен иным лицам, обществу в целом.

Учитывая важность способа использования недвижимости для жизнедеятельности

иных лиц, воз¬никает необходимость юридического выделения недвижимости как

объекта с установлением для нее специального правового режима использования

и оборота.

«К недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся

земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что

прочно связано с землей, т. е. объекты, пе¬ремещение которых без

несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса,

мно¬голетние насаждения, здания, сооружения».

Обособление недвижимого имущества влечет за собой обязательность

государственной регистра¬ции прав на недвижимое имущество, которая позволяет

идентифицировать объект и субъект права.

«Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения

этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной

регистрации»

Потребность в государственной регистрации прав на недвижимое имущество

вытекает из ряда обстоятельств, среди которых - отсутствие прямой видимой

связи между объектом недвижимости и субъектом прав на него, невозможность

непосредственной идентификации пары «субъект-объект» и передачи недвижимого

имущества путем физического перемещения вещи.

Государственная регистрация прав на недвижимость обеспечивает важнейшее

отличие недви¬жимого имущества от движимого - гласность, публичность прав на

нее, которые являются необхо¬димым условием нормального функционирования

рынка недвижимости.

«Сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной

регистра¬ции. Несоблюдение требования о государственной регистрации сделки

влекут ее недействитель¬ность» .

Система государственной регистрации прав и сделок с недвижимым имуществом

является необходимым элементом функционирования рынка. Обеспечивая

идентифика¬цию объекта недвижимости и субъекта прав на него, она позволяет:

- создать систему налогообложения недвижимости;

- обеспечить безопасность сделок через предоставление гарантий приобретателю

прав в том, что приобретение совершено у надлежащего обладателя этих прав;

- зафиксировать момент перехода прав на имущество, а значит, выгод и рисков,

связанных с об¬ладанием прав на недвижимость,.

Понятие и виды объектов гражданских прав. Классификация вещей в гражданском

праве

Объектами гражданского права - являются материальные и нематериальные блага

в том числе результаты экономической деятельности.

По закону существует пять видов объектов гражданского права:

1) имущество;

2) работа и услуги;

3) информация;

4) результаты интеллектуальной деятельности;

5) нематериальные блага.

Вещи как объекты гражданского права:

Вещь - это объект материального мира, который находиться в твердом, жидком и

гозообразном состоянии.(или ином состоянии)

Основания классификации вещей:

1)В зависимости от оборотоспособности:

- вещи свободной оборотоспособности (разрешенные);

- вещи ограниченной оборотоспособности (для определенного круга лиц, оружие,

наркотические вещества, драгоценные металлы и камни и т.д.);

- вещи изъятые из оборота (ядерное оружие).

2) В зависимости от индивидуальной определенности:

- вещи индивидуально определенные т.е. вещь обладает признаками которые

позволяют отличить ее от других таких же вещей.(автомобиль на заводе - вещь

не заменима);

- вещи определенные родовыми признаками, они имеют такие характеристики как

вес, количество и т.д. (мешок картошки)

3) В зависимости от способности делиться на части не утрачивая при этом

своих свойств:

- вещи неделимые (машина, холодильник);

- вещи делимые (сложные вещи):

- вещь состоит из разнородных вещей (мебельный гарнитур, чайный сервиз)

- составляющие части сложной вещи между собой не связаны

- совокупность вещей образует единое целое, которое используется по общему

назначению

- каждая часть сложной вещи может использоваться самостоятельно по тому же

назначению, что и сложная вещь и она предназначена для обслуживания других

частей сложной вещи.

4) В зависимости от возможности сохранения своих свойств:

- потребляемые ; - не потребляемые

5) В зависимости от возможности от перемещения объекта:

- движимые; - недвижимые

Плоды, продукция и доходы - это поступления полученные в результате

использования вещи.

Ценные бумаги как объекты ГП:

Ценные бумаги - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной

формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или

передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной

бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

Признаки ценной бумаги:

- презинтационность для осуществления прав закрепленных в ценной бумаге;

- формальность, ценная бумага должна быть оформлена с соблюдением

установленных реквизитов и установленной законом форме;

- публичная достоверность, владельцу ценной бумаги принадлежат права

закрепленные в ней;

- абстрактность, для должника не имеет значение, что послужило основанием в

выдаче ценной бумаги. И должник не вправе оспаривать это основание.

Виды ценных бумаг:

1) по способу легитимации(по способу определения субъекта):

- предъявительские (удостоверенные ее права может осуществить любой ее

держатель);

- ордерные ценные бумаги (исполнение производиться самим лицом, указанным в

ценной бумаге или назначить своим распоряжением другое управомоченное лицо);

- именные ценные бумаги (имя кредитора указанно или в тексте бумаги или в

реестре).

2) по содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делиться на:

- денежные (облигация, вексель,чек));

- товарораспорядительные (закладная, коносамент,складское свидетельство);

- корпоративные (акции и их сертификаты).

3) в зависимости от формы:

- документарные; - бездокументарные.

Работы и услуги как объекты Гражданского Права:

Работа - это действие которое является объектом обязательственных прав,

всегда приводит к овеществленному результату и для выполнения работы

необходимо еще и передача результата заказчику. Результат может быть

достигнут любым, кто занимается данным видом деятельности.

Услуга - обладает синхронностью оказания услуги и получения результата.

Результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации как

объекты гражданского права:

Перечень таких результатов преведен в ст.1225 ГК:

- произведения науки, искусства и литературы;

- программы для ЭВМ;

- базы данных;

- исполнения;

- фонограммы;

- изобретения и т.д

.

Государство как субъект гражданских правоотношений

Государство как субъект гражданских правоотношений имеет следующие признаки:

организационное единство, обособленное имущество, ответственность по своим

обязательствам, возможность для субъектов РФ и муниципальных образований

выступать от собственного имени при приобретении имущественных и личных

неимущественных прав в суде. На государство распространяется принцип

равенства с другими субъектами, несмо-тря на то, что оно обладает властными

полномочиями.

Между тем государству как субъекту гражданских правоотношений присущи

некоторые особенности:

1) от имени государства могут выступать ЮЛ и граждане по специальному

поручению государства;

2) сфера участия РФ, ее субъектов, муниципальных образований определяется

правоспособностью последних, которая отражена в законе и является

специальной.

Сюда необходимо отнести:

а) сферу собственности ;

б) обязательственные отношения;

в) внешнеэкономическую деятельность;

3) особенности ответственности государства по своим обязательствам

проявляются в следующих правилах:

а) РФ, субъекты РФ, муниципальные образования несут самостоятельную

имущественную ответственность, поскольку не отвечают по обязательствам друг

друга, а также ЮЛ, созданных ими. Однако на них может быть возложена

ответственность за несостоятельность предприятий, учредителем которых они

являются, возникшую в результате исполнения некомпетентных указаний

учредителя ;

б) государство несет субсидиарную ответственность по обязательствам

созданных им учреждений при недостаче у последних собственных средств в

случае, если государство является собственником имущества, закрепленного за

ними ;

в) РФ несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного

предприятия в случае недостаточности его имущества;

г) РФ, субъекты РФ и муниципальные образования несут ответственность по

внедоговорным обязательствам в случаях причинения убытков другим субъектам

гражданского правоотношения незаконными действиями своих органов;

4) государство обладает судебным иммунитетом. Это значит, что

ответственность его в отношениях с иностранными партнерами ограничена.

5) к государству применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в

отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не

вытекает из закона или его особенностей (п. 2 ст. 124 ГК РФ).

Некоммерческий кооператив

некоммерческий кооператив - организации, не преследующие извлечение прибыли

в качестве цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль

между участниками.

Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с

момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке.

В ГК РФ предусмотрены следующие организационно-правовые формы некоммерческих

организаций:

 потребительские кооперативы;

 общественные и религиозные организации;

 фонды;

 учреждения;

 объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Потребительские кооперативы

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и

юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и

иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами

имущественных паевых взносов. Наименование потребительского кооператива

должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово

«кооператив» или слова «потребительский союз» либо «потребительское

общество» (ст. 116 ГК РФ). Отличие потребительского кооператива от

производственного заключается в том, что он не является коммерческой

организацией, хотя при определенных условиях может иметь характерные для нее

признаки.

Ассоциации и союзы. Некоммерческое партнерство

1. Ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и (или)

граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на

обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том

числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных

целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий

характер целей.

В организационно-правовой форме ассоциации (союза) создаются, в частности,

объединения лиц, имеющие целями координацию их предпринимательской

деятельности, представление и защиту общих имущественных интересов,

профессиональные объединения граждан, не имеющие целью защиту трудовых прав

и интересов своих членов, профессиональные объединения граждан, не связанные

с их участием в трудовых отношениях ,саморегулируемые организации и их

объединения.

2. Ассоциации (союзы) могут иметь гражданские права и нести гражданские

обязанности, соответствующие целям их создания и деятельности,

предусмотренным уставами таких ассоциаций (союзов).

3. Ассоциация (союз) является собственником своего имущества. Ассоциация

(союз) отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, если иное не

предусмотрено законом в отношении ассоциаций (союзов) отдельных видов.

4. Ассоциация (союз) по решению своих членов может быть преобразована в

общественную организацию, автономную некоммерческую организацию или фонд.

5. Особенности правового положения ассоциаций (союзов) отдельных видов могут

быть установлены законами.

Статья 123.9. Учредители ассоциации (союза) и устав ассоциации (союза)

1. Число учредителей не может быть менее двух.

2. Устав ассоциации (союза) должен содержать сведения о ее наименовании и

месте нахождения, предмете и целях ее деятельности, условия о порядке

вступления (принятия) членов в ассоциацию (союз) и выхода из нее, сведения о

составе и компетенции органов ассоциации (союза) и порядке принятия ими

решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно

или квалифицированным большинством голосов, об имущественных правах и

обязанностях членов ассоциации (союза), о порядке распределения имущества,

оставшегося после ликвидации ассоциации (союза).

Статья 123.10. Особенности управления в ассоциации (союзе)

1. К исключительной компетенции высшего органа ассоциации (союза) наряду с

вопросами, относится также принятие решений о порядке определения размера и

способа уплаты членских взносов, о дополнительных имущественных взносах

членов ассоциации (союза) в ее имущество и о размере их субсидиарной

ответственности по обязательствам ассоциации (союза), если такая

ответственность предусмотрена законом или уставом.

2. В ассоциации (союзе) образуется единоличный исполнительный орган

(председатель, президент и т.п.) и могут образовываться постоянно

действующие коллегиальные исполнительные органы (совет, правление, президиум

и т.п.).

Статья 123.11. Права и обязанности члена ассоциации (союза)

1. Член ассоциации (союза) осуществляет корпоративные права.Он также вправе

на равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно, если

иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ею услугами.

Член ассоциации (союза) вправе выйти из нее по своему усмотрению в любое

время.

2. Члены ассоциации (союза) наряду с обязанностями, также обязаны уплачивать

предусмотренные уставом членские взносы и по решению высшего органа

ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество

ассоциации (союза).

3. Членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо. Последствия прекращения

членства в ассоциации (союзе) устанавливаются законом и (или) ее уставом.

Некоммерческие партнерства

1. Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве

некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими

лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной

на достижение целей.

Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является

собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по

его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по

обязательствам своих членов, если иное не установлено федеральным законом.

2. Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую

деятельность.

3. Члены некоммерческого партнерства вправе:

-участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства;

-получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства в

установленном учредительными документами порядке;

-по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства;

-получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его

имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого

имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами

некоммерческого партнерства в его собственность, если иное не предусмотрено

федеральным законом или учредительными документами некоммерческого

партнерства.

4. Член некоммерческого партнерства может быть исключен из него по решению

остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены

учредительными документами некоммерческого партнерства, за исключением

случаев, если некоммерческим партнерством приобретен статус саморегулируемой

организации.

5. Члены некоммерческого партнерства могут иметь и другие права,

предусмотренные его учредительными документами и не противоречащие

законодательству.

Фонды

1. Фонд - это некоммерческая организация не имеющая членства, учрежденная

гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных

взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные,

образовательные или иные общественно полезные цели.

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является

собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного

ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

2. Использование имущества фонда для каких-либо целей, осуществляется в

соответствии с уставом этого фонда. Фонд имеет право осуществлять

предпринимательскую деятельность, соответствующую целям устава и необходимую

для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан.

Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества.

3. Попечительский совет фонда является органом фонда и осуществляет надзор

за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и

обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом

законодательства.

4. Особенности создания и деятельности фондов отдельных видов могут

устанавливаться федеральными законами о таких фондах.

Религиозные объединения

1.Религиозное объединение это добровольное объединение граждан Российской

Федерации, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на

территории Российской Федерации, образованное в целях совместного

исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этой цели

признаками: вероисповедание; совершение богослужений, других религиозных

обрядов и церемоний; обучение религии и религиозное воспитание своих

последователей.

2.Религиозные объединения могут создаваться в форме религиозных групп и

религиозных организаций.

3. Запрещается создавать религиозные объединения в органах государственной

власти, государственных учреждениях и органах местного самоуправления,

воинских частях, в государственных и муниципальных организациях.

4. Деятельность религиозных объединений, цели и действия не должны

противоречить закону.

Создание религиозных организации

1. При учреждении религиозной организации учредителей (граждан) не должно

быть меньше 10, так же должно быть в наличии подтверждение ее существования

на данной территории на протяжении не менее 15 лет, выданное органом

местного самоуправления, или подтверждение о вхождении в структуру

централизованной религиозной организации того же вероисповедания, выданное

указанной организацией.

2. Образование централизованных религиозных организации осуществляется при

наличии не менее трех местных религиозных организаций одного вероисповедания

в соответствии с собственными установлениями религиозных организаций, если

такие установления не противоречат закону.

Учредителем (участником) не может быть:

а) иностранный гражданин или лицо без гражданство в отношении которых в

установленном законодательством Российской Федерации порядке принято решение

о нежелательности их пребывания (проживания) в РФ;

в) религиозная организация, деятельность которой приостановлена в

соответствии со статьей 10 Федерального закона "О противодействии

экстремистской деятельности";

г) лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда

установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской

деятельности.

д) лицо, которое ранее являлось руководителем или входило в состав

руководящего органа общественного или религиозного объединения либо иной

организации, в отношении которых по основаниям, предусмотренным ФЗ "О

противодействии экстремистской деятельности" либо ФЗ "О противодействии

терроризму", судом принято вступившее в законную силу решение о ликвидации

или запрете деятельности, не может создавать религиозную организацию в

течение десяти лет со дня вступления в законную силу соответствующего

решения суда.

Устав религиозной организации

1. Действует религиозная организация на основании устава, утвержденного ее

учредителями или централизованной религиозной организацией и отвечающий

требованиям гражданского законодательства Российской Федерации.

2. В уставе религиозной организации указываются:

-наименование, место нахождения, вид религиозной организации,

вероисповедание и в случае принадлежности к существующей централизованной

религиозной организации ее наименование;

-цели, задачи и основные формы деятельности;

порядок создания и прекращения деятельности;

-структура организации, ее органы управления, порядок их формирования и

компетенция;

-источники образования денежных средств и иного имущества организации;

-порядок внесения изменений и дополнений в устав;

-порядок распоряжения имуществом в случае прекращения деятельности;

-другие сведения, относящиеся к особенностям деятельности данной религиозной

организации.

Государственная регистрация религиозных организаций

1. Государственная регистрация религиозных организаций осуществляется фед.

органом юстиции и органами юстиции субъектов РФ в порядке, установленном в

соответствии с гражданским законодательством РФ и настоящим ФЗ.

2. Государственная регистрация местной, а также централизованной религиозной

организации, состоящей из местных религиозных организаций, находящихся в

пределах одного субъекта РФ, осуществляется органом юстиции соответствующего

субъекта РФ.

3. Федеральный орган юстиции регистрирует централизованные религиозные

организации, имеющие местные религиозные организации на территориях двух и

более субъектов Российской Федерации.

4. Государственная регистрация религиозных организаций, образуемых

централизованными религиозными организациями, осуществляется органом

юстиции, зарегистрировавшим соответствующую религиозную организацию.

5. Для государственной регистрации местной религиозной организации

учредители представляют в соответствующий орган юстиции:

-заявление о регистрации;

-список лиц, создающих религиозную организацию, с указанием гражданства,

места жительства, даты рождения;

-устав религиозной организации;

-протокол учредительного собрания;

-документ, подтверждающий существование религиозной группы на данной

территории на протяжении не менее пятнадцати лет, выданный органом местного

самоуправления, или подтверждающий ее вхождение в централизованную

религиозную организацию, выданный ее руководящим центром;

-сведения об основах вероучения и соответствующей ему практики, в том числе

об истории возникновения религии и данного объединения, о формах и методах

его деятельности, об отношении к семье и браку, к образованию, особенностях

отношения к здоровью последователей данной религии, ограничениях для членов

и служителей организации в отношении их гражданских прав и обязанностей;

-документ, подтверждающий место нахождения (юридический адрес) создаваемой

религиозной организации.

6. В случае, если вышестоящий руководящий орган (центр) образуемой

религиозной организации находится за пределами РФ, дополнительно к

документам, в установленном порядке представляется устав или иной

основополагающий документ иностранной религиозной организации, который

удостоверен государственным органом государства нахождения этой организации.

8. Заявление о государственной регистрации религиозной организации,

создаваемой централизованной религиозной организацией или на основании

подтверждения, выданного централизованной религиозной организацией,

рассматривается в месячный срок со дня представления всех предусмотренных

настоящей статьей документов. В иных случаях регистрирующий орган вправе

продлить срок рассмотрения документов до шести месяцев для проведения

государственной религиоведческой экспертизы. Порядок проведения

государственной религиоведческой экспертизы устанавливается Правительством

Российской Федерации.

10. В случае принятия решения о регистрации религиозной организации

регистрирующий орган выдает заявителю свидетельство установленного образца о

государственной регистрации религиозной организации и вносит сведения о

государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц,

открытый для всеобщего ознакомления.

11. Изменения и дополнения, внесенные в уставы религиозных организаций,

подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном для

регистрации религиозных организаций, и вступают в силу для третьих лиц со

дня государственной регистрации.

12. В случае изменения данных, включаемых в единый государственный реестр

юридических лиц, религиозная организация в месячный срок со дня внесения

такого изменения уведомляет об этом регистрирующий орган.

Общественные объединения - понятие, признаки, образование, виды

Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое,

некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся

на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе

общественного объединения (далее - уставные цели).

Право граждан на создание общественных объединений реализуется как

непосредственно путем объединения физических лиц, так и через юридические

лица - общественные объединения.

Признаки:

- добровольность членства

- достаточно четкие цели и организационная структура

- относительно крупное объединение

- наличие устава

- самодеятельность, самоуправление

- выборность органов управления

- соответствующая материальная база

- не претендует на политическую власть

Образование:

Статья 18. Создание общественных объединений

Общественные объединения создаются по инициативе их учредителей - не менее 3

физических лиц. Количество учредителей для создания отдельных видов

общественных объединений может устанавливаться специальными законами о

соответствующих видах общественных объединений.

В состав учредителей наряду с физическими лицами могут входить ЮЛ -

общественные объединения.

Решения о создании общественного объединения, об утверждении его устава и о

формировании руководящих и контрольно-ревизионного органов принимаются на

съезде (конференции) или общем собрании. С момента принятия указанных

решений общественное объединение считается созданным: осуществляет свою

уставную деятельность, приобретает права, за исключением прав юридического

лица, и принимает на себя обязанности, предусмотренные настоящим ФЗ.

Правоспособность общественного объединения как юридического лица возникает с

момента государственной регистрации данного объединения.

Виды:

общественная организация;

общественное движение;

общественный фонд;

общественное учреждение;

орган общественной самодеятельности;

политическая партия.

Общая характеристика некоммерческих организаций: понятие и виды

Некоммерческой организацией является юридическое лицо, которое не преследует

извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не

распределяет полученную прибыль между участниками .

В отличие от коммерческих организаций некоммерческие организации не являются

профессиональными участниками имущественных отношений. Поэтому для

некоммерческих юридических лиц законодатель устанавливает специальную

(целевую) правоспособность и разрешает использовать имеющееся у них

имущество лишь для достижения целей, указанных в их учредительных

документах. В связи с этим основной целью деятельности некоммерческой

организации не может служить извлечение прибыли

Гражданским кодексом предусмотрены следующие организационно-правовые формы

некоммерческих организаций:

1) потребительский кооператив;

2) общественная или религиозная организация

3) объединение юридических лиц

4) фонд;

5) учреждение (бюджетное или автономное).

Иные федеральные законы существенно расширяют этот перечень, допуская

возможность создания некоммерческих ЮЛ также в формах:

1) некоммерческого товарищества, в том числе товарищества собственников

жилья; садоводческого, огороднического или дачного товарищества;

2) некоммерческого партнерства;

3) автономной некоммерческой организации;

4) товарной биржи;

5) торгово-промышленной палаты;

6) объединения работодателей;

7) государственной корпорации и других.

Дочерние и зависимые общества

Статья 6. Дочерние и зависимые общества

1. Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами ЮЛ на

территории РФ, созданные в соответствии с настоящим ФЗ и иными федеральными

законами, а за пределами территории РФ - в соответствии с законодательством

иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого

обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

2. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное

общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном

капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным

образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

3. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества

(товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему

обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним

обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему

обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это

право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего

общества.

4. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет

более 20 процентов голосующих акций первого общества.

Общество, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций общества,

обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке,

определяемом Банком России и федеральным антимонопольным органом.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная

правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В

форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и

муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на

праве собственности РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию .

Унитарное предприятие может от своего имени приобретать и осуществлять

имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом

и ответчиком в суде.

Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114

ГК РФ), создаются по решению уполномоченного на то государственного органа

или органа местного самоуправления.

Учредительным документом унитарного предприятия считается его устав,

утверждаемый министерством, ведомством или другим федеральным органом, на

который в соответствии с действующим законодательством возложена координация

и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления).

Устав государственного и муниципального предприятия должен содержать, кроме

обычных сведений, необходимых для любого юридического лица, данные о

предмете и целях его деятельности, а также о размере уставного фонда

предприятия. Унитарное предприятие — единственная коммерческая организация,

обладающая гражданскими правами и обязанностями, прямо связанными с той

деятельностью, которая указана в уставе.

Размер уставного фонда государственного предприятия не должен быть менее

суммы, равной 5000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, а

муниципального — не менее 1000 МРОТ. Уставный фонд предприятия должен быть

полностью оплачен собственником в течение трех месяцев с момента

государственной регистрации.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного

ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев,

если банкротство унитарного предприятия вызвано указаниями собственника.

Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его

руководителя.

Производственный кооператив. Имущество производственного кооператива

Производственным кооперативом - признается добровольное объединение граждан

на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной

деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении

его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительным

документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности

юридических лиц. Кооператив является юридическим лицом - коммерческой

организацией. Производственный кооператив является единым и единственным

собственником своего имущества. Имущество, находящееся в собственности

кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части

чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда)

Статья 10. Паевой фонд кооператива

1. Член кооператива обязан внести к моменту государственной регистрации

кооператива не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть

паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации

кооператива.

2. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное

имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты

гражданских прав.

Земельные участки и другие природные ресурсы могут быть паевым взносом в той

мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах.

Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива.

Уставом кооператива должна быть предусмотрена ответственность члена

кооператива за нарушение им обязательства по внесению паевого взноса.

3. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива. Паевой фонд кооператива

определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы

его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение

первого года деятельности кооператива.

Статья 109. Имущество производственного кооператива

1. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива,

делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть

принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды,

используемые на цели, определяемые уставом.

2. Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее

десяти процентов паевого взноса, а остальную часть - в течение года с

момента регистрации.

3. Кооператив не вправе выпускать акции.

4. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их

трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом

кооператива.

В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации

кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Акция - понятие, виды, номинальная и рыночная стоимости акции

Акция – это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на

получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие

в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после

его ликвидации.

Акции классифицируются по следующим признакам:

1) по особенностям регистрации и обращения: акции именные, на предъявителя;

2) по характеру обязательств: акции простые, привилегированные;

3) по формам собственности эмитента: акции государственных компаний, акции

негосударственных компаний;

4) по региональной принадлежности: акции отечественных эмитентов, акции

зарубежных эмитентов.

Номинальная стоимость — это денежная сумма, обозначенная на акции и

отражающая долю уставного фонда акционерного общества, приходящуюся на одну

акцию. Номинальная стоимость акции представляет собой частицу уставного

капитала акционерного общества, и пропорционально ей осуществляется выплата

дивидендов.

Рыночная стоимость акции (курс акции) — это цена, по которой акция продается

и покупается в данный момент на рынке. Если эту цену умножить на количество

размещенных акций, то получится рыночная стоимость собственных средств

компании или показатель капитализации.

Особенности образования акционерного общества. Эмиссия акций

В соответствии со ст 9 ФЗ (ОБ АО)

1. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей

(учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным

собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении

принимается этим лицом единолично.

2.Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования

учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества,

утверждения устава общества, избрания органов управления общества,

ревизионной комиссии (ревизора) общества.

3. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении

денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных

прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества,

принимается учредителями единогласно.

4. Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора)

общества, утверждение аудитора общества осуществляется учредителями общества

большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие

размещению среди учредителей общества акции.

5. Учредители общества заключают между собой письменный договор о его

создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по

учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы

акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты,

права и обязанности учредителей по созданию общества

Эмиссия акций - это процесс выпуска ценных бумаг, который строго

регламентирован Законодательством (передача акций первым владельцам -

первичное размещение акций). Законодательное регулирование этой процедуры

проводится для защиты интересов потенциальных инвесторов от недобросовестных

эмитентов. Условия эмиссии фиксируются в уставе. Она осуществляется в целях

привлечения доп средств для своей деятельности. Решение об эмиссии

принимается на общем собрании.

Акционерные общества: понятия и виды

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал

которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих

обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к

обществу.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков,

связанных с его деятельностью,

в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность

по обязательствам общества

в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других

акционеров и общества.

Акционерные общества бывают двух видов: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).

«Открытость» или «закрытость» не определяет особенность организационно-

правовой формы организации, а лишь относит конкретное общество к

определенному типу одной и той же организационно-правовой формы -

акционерного общества, что должно отражаться в уставе и фирменном

наименовании общества. То есть разделение по типам – это исключительно

внутреннее деление. Закрытое и открытое АО имеют ряд характеризующих

признаков.

Открытое АО:

- Акционеры могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров.

Установление преимущественного права АО или акционеров на приобретение

отчуждаемых акций не допускается;

- АО имеет право проводить открытую подписку на акции и их свободную

продажу;

- АО вправе проводить закрытую подписку, если эта возможность не ограничена

уставом или правовыми актами РФ;

- Число акционеров не ограничено.

Закрытое АО:

- Акционеры и АО имеют преимущественное право приобретения акций,

продаваемых другим акционером, в порядке, предусмотренным уставом;

- Акции распределяются только среди учредителей или иного заранее

определенного круга лиц;

- Общество не вправе проводить открытую подписку на акции или иным образом

предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

Число акционеров не более 50. Если число акционеров ЗАО превышает 50

человек, оно должно в течение установленного срока преобразоваться в ОАО.

АО, учредителем которого выступает РФ, или субъект РФ, или муниципальное

образование (кроме созданных в процессе приватизации государственных и

муниципальных предприятий), может быть только открытым.

Выход участника из ООО. Передача доли в уставном капитале ООО

Участник вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия

других его участников или общества. Выход участников общества из общества, в

результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также

выход единственного участника общества из общества не допускается.

Участник общества может выйти из общества следующими способами: Выход

участника общества из общества по собственному желанию. В случае выхода

участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента

подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить

участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную

стоимость его доли. Действительная стоимость его доли определяется на

основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение

которого было подано заявление о выходе из общества. Выход участника

общества из общества через продажу или уступку доли.

В соответствии с ФЗ "Об ООО" участник общества может продать или иным

образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо её часть одному

или нескольким участникам данного общества, либо третьему лицу. Прежде

осуществления данной сделки участник общества, намеренный продать свою долю

(часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных

участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее

продажи. Уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам

общества направляются через общество. В случае если участники общества и

(или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли

(всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого

извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением

участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по

цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

Статья 21. Переход доли или части доли участника общества в уставном

капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам

1. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или

нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется

на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном

основании.

2. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом

своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким

участникам данного общества. Согласие других участников общества или

общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено

уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале

общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных

настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

3. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в

части, в которой она оплачена.

4. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или

части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по

отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом

общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально

размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок

осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Общества с ограниченной ответственностью

ООО признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный

капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами

размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по

его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества,

в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную

ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной

части вклада каждого из участников.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно

содержать наименование общества и слова “с ограниченной ответственностью”. В

соответствии с ГК :

Статья 88. Участники ООО

1. Число участников ООО не должно превышать предела, установленного законом

об обществах с ограниченной ответственностью. В противном случае оно

подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по

истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его

участников не уменьшится до установленного законом предела.

2. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое

хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Статья 89. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

1. Учредительными документами ООО являются учредительный договор,

подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество

учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

2. Учредительные документы ООО должны содержать помимо сведений, условия о

размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников;

о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об

ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о

составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими

решений,в том числе о вопросах,решения по которым принимаются единогласно

или квалифицированным большинством голосов,а также иные

сведения,предусмотренные законом об ООО.

Статья 91. Управление в ООО

1. Высшим органом ООО является общее собрание его участников.

В ООО создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный),

осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему

собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть

избран также и не из числа его участников.

2. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими

решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с

настоящим Кодексом законом об обществах с ограниченной ответственностью и

уставом общества.

3. К исключительной компетенции общего собрания участников ООО относятся:

- изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их

полномочий;

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и

распределение его прибылей и убытков;

- решение о реорганизации или ликвидации общества;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью из

общества

Участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия

других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части

имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества в порядке,

способом и в сроки, которые предусмотрены законом об ООО и учредительными

документами общества.

Хозяйственные товарищества: понятие и виды

Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с

разделенным на доли (вклады) учредителей уставным капиталом. Имущество,

созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное

хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности,

принадлежит ему на праве собственности.

Существует 2 вида хозяйственных товариществ:

1. полные товарищества;

2. товарищество на вере (коммандитное).

Полное товарищество - товарищество, участники которого занимаются

предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут риск убытков

по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Возникает полные товарищества на основе договора между несколькими

участниками (полными товарищами), в качестве которых могут выступать только

предприниматели – индивидуальные и коллективные.

Единственным учредительным документом товарищества является учредительный

договор. Он должен быть подписан полными товарищами и включать следующие

сведения:

• наименование товарищества (фирменное наименование должно содержать слова

«Полное товарищество» или «Товарищество на вере» («Коммандитное

товарищество»), а также имена (наименования) всех полных товарищей либо

одного или нескольких со словами «и компания». Если в фирменное наименование

включено имя вкладчика, он становится полным товарищем);

• место нахождения товарищества;

• порядок управления деятельностью товарищества;

• размер и состав складочного капитала, в товариществе на вере – совокупный

размер вкладов, вносимых участниками-вкладчиками;

• размер и порядок изменения долей каждого из полных товарищей;

• размер, состав и порядок внесения вкладов полными товарищами и

участниками-вкладчиками и ответственность за соблюдение такого порядка.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) – товарищество, в котором

наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников-

вкладчиков, которые не принимают участия в осуществлении товариществом

предпринимательской деятельности и несут риск убытков в пределах внесённых

ими вкладов. Если в коммандитном товариществе берут участие два или больше

участника с полной ответственностью, они несут солидарную ответственность по

долгам общества.

Единственная обязанность коммандитиста - внести свой вклад в складочный

капитал. Это обеспечивает ему право на получение части прибыли,

соответствующей его доле в складочном капитале, а также на ознакомление с

годовыми отчетами и балансами.

Вкладчики коммандитного товарищества вправе:

• действовать от имени коммандитного товарищества только в случае наличия

поручения и согласно с ним;

• в случае ликвидации общества требовать возврата ранее участников с полной

ответственностью;

• требовать предъявления годовых отчетов и балансов, а также обеспечения

возможности проверки правильности их ведения.

Конкурсное производство как процедура, применяемая при банкротстве

Конкурсное производство — процедура, применяемая в деле о банкротстве к

должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения

требований кредиторов.

Ликвидация предприятия-должника осуществляется в процессе конкурсного

производства, основными признаками которого являются:

1. назначение специального лица (как правило, судом) для управления

имуществом должника;

2. отстранение должника от управления своим имуществом;

3. приостановление индивидуальных требований кредиторов;

4. возможность отказа в судебном порядке специальным лицом от сделок,

совершенных должником до начала конкурсного производства;

5. формирование конкурсной массы за счет всего имущества,

принадлежащего должнику;

6. удовлетворение претензий кредиторов за счет имущества, составляющего

конкурсную массу в соответствии с установленным приоритетом.

С момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом

и об открытии конкурсного производства:

 срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства

денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается

наступившим;

 прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных

финансовых санкций по всем видам задолженности должника;

 сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к

сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну;

 прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по

исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур

банкротства;

 исполнительные документы подлежат передаче судебными приставами-

исполнителями конкурсному управляющему;

Конкурсная масса

Конкурсная масса — все имущество должника, имеющееся на момент открытия

конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства. В

составе имущества должника отдельно учитывается имущество, являющееся

предметом залога.

В конкурсную массу не входит:

1. Имущество, изъятое из оборота.

2. Имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе

права, основанные на разрешении (лицензии) на осуществление определенных

видов деятельности.

3. Социально значимые объекты (дошкольные образовательные учреждения,

общеобразовательные учреждения, лечебные учреждения, спортивные сооружения,

объекты коммунальной инфраструктуры, относящиеся к системам

жизнеобеспечения).

4. Ценные бумаги и иное имущество клиентов, находящиеся в распоряжении

профессионального участника рынка ценных бумаг, поскольку с момента введения

внешнего управления или конкурсного производства оставшиеся ценные бумаги

клиентов подлежат возврату клиентам, если другое не предусмотрено

соглашением арбитражного управляющего с клиентами.

Удовлетворение требований кредиторов

Следует особо подчеркнуть, что требования кредиторов удовлетворяются не за

счет непосредственно имущества, составляющего конкурсную массу (имущества и

имущественных прав), а за счет денежных средств, вырученных от продажи этого

имущества на торгах. При этом используется только один расчетный счет

должника, остальные счета подлежат закрытию.

После продажи с торгов имущества должника, конкурсный управляющий производит

расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований в порядке

очередности. Следует заметить, что до этого погашаются все внеочередные

расходы:

 судебные расходы должника, в том числе расходы на опубликование

сообщений о банкротстве;

 расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному

управляющему, реестродержателю; текущие коммунальные и эксплуатационные

платежи, необходимые для осуществления деятельности должника; требования

кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о

признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также

требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе

конкурсного производства;

 задолженность по заработной плате, возникшая после принятия

арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, в том числе и в

ходе конкурсного производства;

 иные связанные с проведением процедур банкротства расходы;

В первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми

должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а

также компенсация морального вреда (кредиторы первой очереди);

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате

труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате

вознаграждений по авторским договорам (кредиторы второй очереди);

В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами (кредиторы

третьей очереди).

Понятие и признаки несостоятельности (банкротства) юридического

Согласно ФЗ « О несостоятельности (банкротстве)"

Под банкротством понимается признанная арбитражным судом неспособность

должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным

обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных

платежей;

Статья 3. Признаки банкротства

1. Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по

денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных

платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не

исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть

исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего

ему имущества.

2. Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования

кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по

уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или)

обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны

были быть исполнены.

Ликвидация юр.лица

1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и

обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением

случаев, предусмотренных федеральным законом.

2. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

1)по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица,

уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с

истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели,

ради которой оно создано;

2)по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений

закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления

деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной

законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации.

3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в

пункте 2 настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным

органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление

такого требования предоставлено законом.

4. Юридическое лицо, за исключением учреждения, казенного предприятия,

политической партии и религиозной организации, ликвидируется также в

соответствии со статьей 65 настоящего Кодекса вследствие признания его

несостоятельным (банкротом). Фонд не может быть признан несостоятельным

(банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и

деятельность такого фонда.

Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для

удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в

порядке, предусмотренном статьей 65 настоящего Кодекса.

Правопреемство при реорганизации юридических лиц. Гарантии прав кредиторов

при реорганизации юридического лица

Правопреемство — переход прав и обязанностей от одного субъекта

правоотношений к другому. При этом правопреемник становится на место своего

предшественника во всех правоотношениях, к которым применяется

правопреемство.

ст. 58 ГК РФ закрепляет правопреемство при реорганизации юридического лица

для каждой из форм:

а) при слиянии ЮЛ права и обязанности каждого из них передаются к вновь

возникшему ЮЛ в соответствии с передаточным актом.

б) при присоединении ЮЛ к другому ЮЛ к последнему переходят права и

обязанности присоединенного ЮЛ в соответствии с передаточным актом. в) при

разделении ЮЛ его права и обязанности переходят к вновь возникшим ЮЛ в

соответствии с разделительным балансом.

г) при выделении из состава ЮЛ одного или нескольких ЮЛ к каждому из них

переходят права и обязанности реорганизованного ЮЛ в соответствии с

разделительным балансом.

д) при преобразовании ЮЛ одного вида в юридическое лицо другого вида

(изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему ЮЛ переходят

права и обязанности реорганизованного ЮЛ в соответствии с передаточным

актом.

Относительно гарантий прав кредиторов реорганизуемого ЮЛ (ст60 ГК)

1. ЮЛ в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его

реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий

государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры

реорганизации с указанием формы реорганизации.

Реорганизуемое ЮЛ после внесения в единый государственный реестр

юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с

периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в

которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических

лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации

двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от

имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом,

последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о

реорганизации.

2. Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до

опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе

потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником,

а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и

возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных

законом.

3. Кредитор юридического лица - открытого акционерного общества,

реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его

права требования возникли до опубликования сообщения о реорганизации

юридического лица, вправе в судебном порядке потребовать досрочного

исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое

лицо, или прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если

реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не

предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих

обязательств.

Указанные в настоящем пункте требования могут быть предъявлены кредиторами

не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о

реорганизации юридического лица.

4. В случае, если требования о досрочном исполнении или прекращении

обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения

реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие

деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по

обязательствам реорганизованного юридического лица.

5. Исполнение реорганизуемым юридическим лицом обязательств перед

кредиторами обеспечивается в порядке, установленном настоящим Кодексом.

6. Особенности реорганизации кредитных организаций, включая порядок

уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о начале

процедуры реорганизации кредитной организации, порядок уведомления

кредиторов реорганизуемых кредитных организаций, порядок предъявления

кредиторами требований о досрочном исполнении или прекращении

соответствующих обязательств и возмещении убытков, а также порядок раскрытия

информации, затрагивающей финансово-хозяйственную деятельность

реорганизуемой кредитной организации, определяются законами, регулирующими

деятельность кредитных организаций. При этом положения пунктов 1 - 5

настоящей статьи к кредитным организациям не применяются.

Реорганизация юр. лица

Реорганизация юридического лица (основания, порядок проведения).

Реорганизация юридического лица может проводиться либо по решению его

учредителей (участников), либо органа юридического лица, уполномоченного на

то учредительными документами. Реорганизация юридических лиц может быть в

следующих формах:

1. Слияние – это форма, при которой два и более юридических лица

объединяются в одно юридическое лицо.

2. Присоединение – это форма, при которой одно и более юридических лиц

присоединяются к другому, уже существующему юридическому лицу.

3. Разделение – это форма, при которой одно юридическое лицо прекращает свое

существование посредством разделения на два и более новых юридических лица.

4. Выделение – это форма, при которой из одного юридического лица выделяются

одно и более юридических лиц.

5. Преобразование – это форма, при которой происходит превращение одной

организационно-правовой формы юридического лица в другую.

Следует отметить, что в установленных законом случаях реорганизация

юридического лица в форме разделения или Субъекты, принявшие решение о

реорганизации юридических лиц, должны письменно уведомить об этом кредиторов

реорганизуемых юридических лиц. При этом, кредитор реорганизованного

юридического лица вправе требовать прекращения или досрочного исполнения

обязательства, по которому должником является данное юридическое лицо, а

также возмещения убытков. При отсутствии возможности определить в

разделительном балансе правопреемника реорганизованного юридического лица

вновь созданные юридические лица отвечают солидарно по обязательствам

реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Представительства и филиалы юр.лица

ГК РФ Статья 55. Представительства и филиалы юридического лица

1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица,

расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы

юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица,

расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или

их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они

наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на

основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и

действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в едином государственном

реестре юридических лиц.

Наименование юр.лица

Статья 1473. Фирменное наименование

1. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в

гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется

в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр

юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

2. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его

организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица,

которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

3. Юридическое лицо должно иметь одно полное фирменное наименование и вправе

иметь одно сокращенное фирменное наименование на русском языке. Юридическое

лицо вправе иметь также одно полное фирменное наименование и (или) одно

сокращенное фирменное наименование на любом языке народов Российской

Федерации и (или) иностранном языке.

4. В фирменное наименование юридического лица не могут включаться:

1) полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а

также слова, производные от таких наименований;

2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов

государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской

Федерации и органов местного самоуправления;

3) утратил силу;

4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;

5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам

гуманности и морали.

Уставной капитал юр.лица. понятие и правовой режим

Уставной капитал — это сумма средств, первоначально инвестированных

собственниками для обеспечения уставной деятельности организации; уставный

капитал определяет минимальный размер имущества юридического лица,

гарантирующего интересы его кредиторов.

Для расчёта минимального уставного капитала применяется МРОТ для штрафов.

МРОТ (Минимальный размер оплаты труда) также может быть указан в твёрдой

денежной сумме.

• Минимальный размер уставного капитала (фонда) составляет:

• для общества с ограниченной ответственностью — 10 000 руб.

• для закрытого акционерного общества — 100 МРОТ

• для открытого акционерного общества — 1000 МРОТ

• для государственного предприятия — 5000 МРОТ

• для муниципального унитарного предприятия — 1000 МРОТ

Вкладом в уставный капитал могут быть денежные средства, ценные бумаги,

различные материальные ценности или имущественные права, имеющие денежную

оценку. Для государственной регистрации должно быть оплачено не менее

половины уставного капитала. Для акционерного общества допускается

государственная регистрация без оплаты уставного капитала, причём не менее

50 % уставного капитала должно быть оплачено в течение трёх месяцев с

момента государственной регистрации, а полная оплата должна состояться в

течение одного года с момента государственной регистрации.

Виды юридических лиц

Коммерческие организации – это юридические лица, преследующие извлечение

прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Некоммерческие организации – это юридические лица, не имеющие извлечение

прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между

участниками.коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и

иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью

и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не

запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих

организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов

деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении

которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые

организации и некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие

целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми

актами. Такие сделки являются ничтожными.

Сделки, совершенные иными коммерческими организациями, в противоречии с

целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных

документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях,

предусмотренных статьей 173 Гражданского кодекса.

Другая классификация юридических лиц, предусмотренная Гражданским кодексом

РФ, основывается на особенностях прав учредителей (участников) юридического

лица на имущество юридического лица.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют

обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества,

производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право

собственности или иное вещное право, относятся государственные и

муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником

учреждения.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют

имущественных прав (ни вещных, ни обязательственных), относятся общественные

и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения

юридических лиц.

А. Коммерческие организации

Гражданский кодекс РФ исчерпывающим образом определяет виды коммерческих

организаций.

К ним относятся:

хозяйственные товарищества и общества,

государственные и муниципальные унитарные предприятия,

производственные кооперативы.

Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие

организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным

(складочным) капиталом.

К хозяйственным товариществам относятся:

полные товарищества,

товарищества на вере (коммандитные товарищества).

К хозяйственным обществам относятся:

акционерное общество,

общество с ограниченной ответственностью,

общество с дополнительной ответственностью.

К общим признакам хозяйственных товариществ и обществ относятся:

1. Разделение уставного (складочного) капитала на доли (паи).

2. Вкладом в имущество могут быть деньги, ценные бумаги,

другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие

денежную оценку. Денежная оценка вклада участника хозяйственного

общества производится по соглашению между учредителями

(участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом,

подлежит независимой экспертной проверке.

3. Однотипная структура управления, высшим органом управления в которой

является общее собрание участников.

4. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями

(участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением

случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ и другими законами.

5. Права и обязанности участников

Полное товарищество – товарищество, участники которого (полные товарищи) в

соответствии с заключенным между ними договором занимаются

предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут

ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом .

Ответственность участников полного товарищества является солидарно-

субсидиарной.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) -товарищество, в котором

наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества

предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам

товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или

несколько участников -вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск

убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных

ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом

предпринимательской деятельности.

ООО - учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал

которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров;

участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его

обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в

пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью

являются:

учредительный договор,

устав.

Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является

устав.

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно

превышать 50 участников.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее

собрание его участников.

Общество с дополнительной ответственностью - это учрежденное одним или

несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли

определенных учредительными документами размеров; участники такого общества

солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим

имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов,

определяемом учредительными документами общества.

Акционерное общество - общество, уставный капитал которого разделен на

определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не

отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с

деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Основным признаком акционерного общества является разделение уставного

капитала на акции. Акции может выпускать только акционерное общество.

Виды акционерных обществ:

Открытое акционерное общество;

Закрытое акционерное общество;

Акционерное общество работников (народное предприятие).

В отличие от открытого акционерного общества закрытое акционерное общество

не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным

образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право

приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать 50

участников.

Акционерное общество работников (народное предприятие) – акционерное

общество, работникам которого принадлежит количество акций народного

предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75 процентов его

уставного капитала.

Дочернее хозяйственное общество - это хозяйственное общество, в отношении

которого другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу

преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с

заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность

определять решения, принимаемые таким обществом.

Зависимое хозяйственное общество - хозяйственное общество в отношении

которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более:

двадцати процентов голосующих акций акционерного общества

или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной

ответственностью.

Производственный кооператив (артель) – это добровольное объединение граждан

на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной

деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении

его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и

учредительными документами производственного кооператива может быть

предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

К основным признакам производственного кооператива относятся следующие:

производственный кооператив основан на началах членства,

является коммерческой организацией,

представляет собой не только объединение имущества участников, но и

объединение личного трудового участия,

распределение прибыли зависит от трудового участия,

каждый участник обладает одним голосом на общем собрании участников

независимо от имущественного вклада,

минимальное количество участников – пять членов,

члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива

субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом

о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть

распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками

предприятия.

Виды унитарных предприятий:

1. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения.

Предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться недвижимым

имуществом.

2. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления

(казенное предприятие)

Унитарное предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться как

движимым, так и недвижимым имуществом.

Б. Некоммерческие организации

Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение

прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая

полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме:

общественных или религиозных организаций (объединений),

некоммерческих партнерств,

учреждений,

автономных некоммерческих организаций,

социальных, благотворительных и иных фондов,

ассоциаций и союзов,

а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.

Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан и юридических

лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных

потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами

имущественных паевых взносов.

Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской

деятельности распределяются между его членами.

Общественные и религиозные организации - добровольные объединения граждан, в

установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов

для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять

предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения

которых они созданы.

Фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная

гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных

взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные,

образовательные или иные общественно полезные цели.

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является

собственностью фонда.

Учреждение – это некоммерческая организация, созданная собственником для

осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций

некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим

собственником.

Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления..

Некоммерческое партнерство - это основанная на членстве некоммерческая

организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для

содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на

достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных,

научных и иных целей.

Автономная некоммерческая организация – это некоммерческая организацией

признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная

гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных

взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения,

культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.

Образование юридического лица. Учредительные документы.

Процесс образования юридического лица включает действия лиц, инициирующих

его создание, и уполномоченных государственных органов, придающих этой

инициативе юридическую силу.

Порядок государственной регистрации юридических лиц определён Федеральным

законом "О государственной регистрации юридических лиц".

Согласно Постановлению Правительства РФ "Об уполномоченном федеральном

органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию

юридических лиц, таким регистрирующим органом является Министерство РФ по

налогам и сборам.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи

в единый государственный реестр юридических лиц.

Для регистрации обычно представляются:

• заявление учредителей о регистрации;

• устав организации;

• учредительный договор или решение учредителей о создании юридического лица

или протокол собрания;

• документ об уплате регистрационной пошлины;

• документ об оплате половины уставного капитала коммерческой организации.

Регистрирующий орган проверяет соблюдение необходимых для создания субъекта

права условий, регистрирует учредительные документы и принимает решение о

признании организации юридическим лицом. После этого основные данные об

организации включаются в единый государственный реестр юридических лиц и

становятся доступными для всеобщего обозрения.

Используемый в настоящее время в Российской Федерации явочно-нормативный

порядок заключается в том, что для образования юридического лица учредители

подписывают и представляют в регистрирующий орган пакет документов,

предусмотренный законом. Этот орган производит государственную регистрацию

юридического лица при отсутствии оснований для отказа в такой регистрации.

Согласия какого-либо государственного органа, в том числе регистрирующего,

на создание юридического лица не требуется. Перечень оснований для отказа в

регистрации строго ограничен ст. 23 Закона о государственной регистрации

юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: (1) непредставление в

регистрирующий орган всех предусмотренных этим Законом документов или (2)

представление их в ненадлежащий орган. Иные основания отказа в

государственной регистрации юридического лица предусмотрены законами,

определяющими правовое положение отдельных видов юридических лиц.

Юридическое лицо в Российской Федерации считается созданным с момента его

государственной регистрации - внесения соответствующей записи в Единый

государственный реестр юридических лиц.

В порядке исключения из общего явочно-нормативного порядка при создании

некоторых видов организаций законом может быть установлена необходимость

соблюдения разрешительного порядка.

По общему правилу государственная регистрация юридических лиц в настоящий

момент осуществляется органами Федеральной налоговой службы России. Они

принимают решения о государственной регистрации, ведут Единый

государственный реестр юридических лиц, вносят в него записи о создании,

прекращении юридических лиц, предоставляют в установленном законом порядке

информацию о сведениях, включенных в Реестр, осуществляют иные связанные с

этим полномочия.

Государственная регистрация общественных объединений осуществляется по

решению Министерства юстиции Российской Федерации или его территориальных

органов

Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном

государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной

регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в

единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего

ознакомления.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в

случаях, установленных законом.

Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от

такой регистрации могут быть оспорены в суде.

2. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей

записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Учредительные документы.

1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного

договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях,

предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой

организацией, может действовать на основании общего положения об

организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается

его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним

учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться

наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления

деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения,

предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В

учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий,

а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны

быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и

определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть

предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не

является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо,

определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи

ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются

также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков,

управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников)

из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с

момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом,

- с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию,

о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не

вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с

третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Органы юридического лица. Представители юр. Лица.

Орган юридического лица — лицо (единоличный орган) или совокупность лиц

(коллегиальный орган), которые в соответствии с законодательством,

документами юридического лица либо решением иного уполномоченного на то

органа юридического лица наделены определёнными полномочиями в отношении

юридического лица и через которые данное юридическое лицо осуществляет свою

правоспособность. Органы юридического лица подразделяются на органы

управления и органы контроля. Органы юридического лица правомочны создавать

свои рабочие органы, которые не имеют собственных полномочий в отношении

юридического лица, но помогают органам юридического лица в осуществлении их

полномочий.

Правоспособность и дееспособность юридического лица реализуются через его

органы , формирующие и выражающие вовне его волю как самостоятельного

субъекта права. Органы юридического лица не только осуществляют управление

его деятельностью, но и выступают в имущественном обороте от его имени,

иначе говоря, их действия признаются действиями самого юридического лица.

Они составляют часть юридического лица и не являются самостоятельными

субъектами права (в отличие от представителей, которые тоже могут выступать

от имени юридического лица по его поручению, и от полных товарищей,

предпринимательская деятельность которых признается деятельностью

соответствующего товарищества в целом). Поэтому для совершения сделок от

имени юридического лица они не нуждаются в доверенности.

Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, генеральный

директор, президент, председатель правления и т. п.) и коллегиальными

(правление, наблюдательный или попечительский совет, общее собрание).

Коллегиальные органы обязательно создаются в корпоративных юридических

лицах, построенных на началах членства (товариществах и обществах,

кооперативах, общественных организациях, ассоциациях и союзах). Высшим

органом здесь всегда является общее собрание их участников. Они, впрочем,

могут создаваться и в фондах (попечительские советы), и в учреждениях

(например, в научных и образовательных), не относящихся к корпоративным

организациям. Это, однако, не касается собраний «трудовых коллективов»

юридических лиц, поскольку наемные работники (рабочие и служащие) в этом

своем качестве не участвуют в формировании имущества (уставного или иного

капитала) юридического лица и потому не вправе влиять на формирование его

воли (по крайней мере, без прямого на то согласия учредителей или

участников).

Органы юридического лица могут создаваться для формирования его воли

(«волеобразующие органы») и для одновременного выражения его воли вовне, по

отношению ко всем третьим лицам — участникам имущественного оборота

(«волеизъявляющие», или исполнительные, органы). К числу первых относятся

прежде всего общие собрания и иные коллегиальные органы, волю которых как

волю юридического лица должны затем осуществлять соответствующие

исполнительные органы.

Вместе с тем исполнительные (волеизъявляющие) органы одновременно всегда

являются и волеобразующими. Их деятельность не ограничивается только строгим

исполнением воли, сформированной иными органами юридического лица, Более

того, в унитарных предприятиях, а также во многих видах учреждений

единоличный руководитель (директор) одновременно является единственным

волеобразующим и волеизъявляющим (исполнительным) органом. Поэтому закон

требует, чтобы волеизъявляющие органы юридического лица действовали

добросовестно и разумно, руководствуясь его интересами (п. 3 ст. 53 ГК). При

нарушении этих требований на них может быть возложена обязанность по

возмещению причиненных юридическому лицу убытков за счет своего личного

имущества. Поскольку, однако, речь идет о внутренних взаимоотношениях

юридического лица и его органа, такие противоправные действия последнего не

могут служить основанием для признания недействительными сделок, заключенных

этим органом от имени юридического лица с третьими лицами.

Кроме того, правомочия исполнительных (волеизъявляющих) органов на

выступление от имени юридического лица могут дополнительно ограничиваться

законом или учредительными документами организации (т. е. волей ее

учредителей), например необходимостью получения предварительного согласия на

совершение определенных сделок от соответствующего коллегиального органа или

учредителя (собственника). Если такие ограничения установлены в нормативном

порядке, их несоблюдение влечет недействительность соответствующих сделок с

третьими лицами (ст. 168 ГК), ибо последние должны были знать о требованиях

закона. Например, унитарное предприятие не вправе распоряжаться своей

недвижимостью без согласия собственника-учредителя (п. 2 ст. 295 ГК).

Правосубъектность юридического лица

Под правосубъектностью юридического лица понимается наличие у него качеств

субъекта права, т. е. правоспособности и дееспособности.

В науке гражданского права принято различать общую (универсальную) и

специальную правоспособность.

Общая правоспособность означает возможность для субъекта права иметь любые

гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов

деятельности. Именно такой правоспособностью обладают граждане. Специальная

правоспособность предполагает наличие у юридического лица лишь таких прав и

обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности и прямо

зафиксированы в его учредительных документах.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, который

приурочен к его государственной регистрации , и прекращается в момент

исключения его из единого государственного реестра юридических лиц.

Объем правоспособности юридического лица определяется не только ее общим или

специальным характером. Юридическое лицо не может обладать такими правами,

которые в силу своей специфики могут принадлежать лишь гражданам.

Осуществление некоторых видов деятельности требует получения от государства

специальных разрешений (лицензий).

Для участия в гражданском обороте юридическому лицу необходима не только

правоспособность, но и дееспособность. В отличие от граждан у юридических

лиц право - и дееспособность возникает и прекращается одновременно. Наличие

у юридического лица дееспособности означает, что оно своими собственными

действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять

гражданские права и обязанности.

Деятельность юридического лица — это, естественно, деятельность людей,

составляющих организацию, ибо только люди способны к сознательным волевым

действиям. Однако их роль в осуществлении дееспособности юридического лица

различна. Одни своими действиями приобретают и создают для юридического лица

права и обязанности, другие способствуют осуществлению уже приобретенных

прав и выполнению обязанностей.

Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей — прерогатива так

называемого органа юридического лица. Орган юридического лица — это правовой

термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный

орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими

субъектами права без специальных на то полномочий (без доверенности).

Юридическое лицо может иметь как один орган (директор, правление и т.п.),

так и несколько одновременно (например, директор и дирекция, правление и

председатель правления), причем они могут быть и единоличными, и

коллегиальными. Органы могут назначаться, если у юридического лица

единственный учредитель, или избираться, если участников (учредителей)

несколько. Статья 174 ГК впервые вводит общее правило на случай совершения

органом юридического лица сделок с превышением его полномочий, установленных

учредительными документами. Подобные сделки могут признаваться

недействительными только в случае, если другая сторона знала или заведомо

должна была знать о таком превышении.

Гражданские права и обязанности для юридического лица могут приобретать его

представители, действующие на основе доверенности, выдаваемой органами

юридического лица.

Понятие и признаки юридического лица

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности,

хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и

отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени

приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права,

нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

1. Организационное единство, которое проявляется в том, что организация как

единое целое имеет свои органы управления, которые для выполнения своих

функций образуют определенную иерархию.

Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, председатель и

т.д.) либо коллегиальными (общее собрание учредителей, правление, совет

директоров и т.д.). Орган представляет юридическое лицо без специальной

доверенности.

2. Имущественная обособленность, которая предполагает, что имущество

юридического лица обособляется от имущества других лиц, в том числе от

имущества его членов и учредителей. Организация может иметь имущество на

праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного

управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие

у нее складочного капитала (в хозяйственных товариществах), уставного

капитала (в хозяйственных обществах), паевого фонда (в производственном

кооперативе), уставного фонда (в государственных и муниципальных унитарных

предприятиях).

3. Самостоятельная имущественная ответственность означает, что всякая

организация, являясь юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам

всем принадлежащим ей имуществом.

4. Выступление в гражданском обороте под собственным именем предполагает,

что юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять

имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и

ответчиком в суде.

Юридические лица вправе создавать филиалы и представительства, которые не

являются юридическими лицами.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица,

расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы

юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица,

расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или

их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и

действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах

создавшего их юридического лица.

По целям деятельности организации можно разделить на две большие группы:

коммерческие и некоммерческие.

Коммерческие организации - юридические лица, преследующие извлечение прибыли

в качестве основной цели деятельности и распределяющие полученную прибыль

между своими участниками.

Некоммерческие организации - юридические лица, не имеющие в качестве

основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие

полученную прибыль между своими участниками.

При этом ГК РФ закрепляет исчерпывающий перечень коммерческих организаций, а

некоммерческие организации могут создаваться в формах, не предусмотренных в

ГК РФ

Права и обязанности опекунов и попечителей. Доверительное управление

имуществом подопечного.

Родители ребенка или лица, их заменяющие, утрачивают свои права и

обязанности по представительству и защите прав и законных интересов ребенка

с момента возникновения прав и обязанностей опекуна или попечителя.

Права и обязанности опекунов и попечителей определяются гражданским

законодательством.

Права и обязанности опекунов и попечителей относительно обучения и

воспитания несовершеннолетних подопечных определяются семейным

законодательством.

Опекуны являются законными представителями своих подопечных и вправе

выступать в защиту прав и законных интересов своих подопечных в любых

отношениях без специального полномочия.

Попечитель может выступать в качестве законного представителя своего

подопечного.

Попечители несовершеннолетних граждан оказывают подопечным содействие в

осуществлении ими своих прав и исполнении своих обязанностей, а также

охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

При временном отсутствии подопечного в месте жительства, в частности в связи

с учебой или пребыванием в медицинской организации, пребыванием в местах

отбывания наказания, не прекращается осуществление прав и исполнение

обязанностей опекуна или попечителя в отношении подопечного.

Как опекуны, так и попечители обязаны:

• Заботится о содержании подопечных (т.е. предоставлять им питание, одежду и

т.п.).

• Обеспечивать подопечного уходом и лечением.

• Заботиться о воспитании ребенка (о его психическом, духовном и

нравственном развитии) (опекун или попечитель вправе самостоятельно

определять способы воспитания ребенка, находящегося под опекой или

попечительством, с учетом мнения ребенка и рекомендаций органа опеки и

попечительства).

• Обеспечить получение ребенком основного общего образования;

опекун или попечитель имеет право выбора образовательного учреждения и формы

обучения ребенка с учетом мнения ребенка до получения им общего образования.

Заботиться о здоровье ребенка и о его физическом развитии.

• Заботиться об общении ребенка с его родственниками и регулировать порядок

общения.

• Представлять и защищать права и интересы ребенка.

Опекуны и попечители обязаны защищать интересы подопечных, а, следовательно,

имеют право и обязаны:

• Подавать заявления о выплате причитающихся подопечному пособий, пенсий;

• Подавать исковые заявления в суд о взыскании алиментов с лиц, обязанных по

закону содержать подопечного;

• Принимать меры по защите прав собственности подопечного (подавать иски об

истребовании его имущества из чужого незаконного владения, о признании права

собственности и прочие);

• Опекун и попечитель обязаны заботиться о переданном им имуществе

подопечных как о своем собственном, не допускать уменьшения стоимости

имущества подопечного и способствовать извлечению из него доходов.

• Предъявлять требования о возмещении вреда, причиненного здоровью

подопечного или его имуществу, о компенсации морального вреда, причиненного

подопечному;

• Обращаться в лечебные, учебные и иные учреждения с целью получения

подопечным медицинских, образовательных и прочих услуг как на безвозмездной,

так и на возмездной основе;

Опекуны и попечители не вправе:

• Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать

сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в

качестве дара или в безвозмездное пользование;

• Опекун или попечитель не вправе препятствовать общению ребенка с его

родителями и другими родственниками, за исключением случаев, если такое

общение не отвечает интересам ребенка.

• Подопечные не имеют права собственности на имущество опекунов или

попечителей, а опекуны или попечители не имеют права собственности на

имущество подопечных, в том числе на суммы алиментов, пенсий, пособий и иных

предоставляемых на содержание подопечных социальных выплат.

• Опекун не вправе заключать кредитный договор и договор займа от имени

подопечного, выступающего заемщиком, а попечитель не вправе давать согласие

на заключение таких договоров, за исключением случаев, если получение займа

требуется в целях содержания подопечного или обеспечения его жилым

помещением.

Кредитный договор, договор займа от имени подопечного в указанных случаях

заключаются с предварительного разрешения органа опеки и попечительства.

• Опекун не вправе заключать договор о передаче имущества подопечного в

пользование, а попечитель не вправе давать согласие на заключение такого

договора, если срок пользования имуществом превышает пять лет.

Опекуны и попечители вправе:

• Опекун или попечитель вправе требовать на основании решения суда возврата

ребенка, находящегося под опекой или попечительством, от любых лиц,

удерживающих у себя ребенка без законных оснований, в том числе от родителей

или других родственников либо усыновителей ребенка.

• Опекун вправе вносить денежные средства подопечного, а попечитель вправе

давать согласие на внесение денежных средств подопечного только в кредитные

организации, не менее половины акций (долей) которых принадлежат Российской

Федерации.

В интересах подопечного орган опеки и попечительства в акте о назначении

опекуна или попечителя либо в договоре об осуществлении опеки или

попечительства может указать отдельные действия, которые опекун или

попечитель совершать не вправе, в том числе может запретить опекуну или

попечителю изменять место жительства подопечного, а также в целях учета

индивидуальных особенностей личности подопечного установить обязательные

требования к осуществлению прав и исполнению обязанностей опекуна или

попечителя, в том числе такие требования, которые определяют конкретные

условия воспитания несовершеннолетнего подопечного.

Любые действия (бездействие) по осуществлению опеки или попечительства

опекуном или попечителем ребенка могут быть обжалованы родителями или

другими родственниками либо усыновителями ребенка в орган опеки и

попечительства.

В случае если опекун или попечитель не подчиняется решению органа опеки и

попечительства, родители или другие родственники либо усыновители ребенка

вправе обратиться в суд с требованием о защите прав и законных интересов

ребенка и (или) своих прав и законных интересов.

Неисполнение решения суда является основанием для отстранения опекуна или

попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей.

Ответственность опекунов и попечителей:

• Опекуны несут ответственность по сделкам, совершенным от имени подопечных.

• Опекуны и попечители отвечают за вред, причиненный по их вине личности или

имуществу подопечного.

Доверительное управление. При необходимости постоянного управления

недвижимым и ценным движимым имуществом недееспособного или

несовершеннолетнего гражданина, в отношении которого установлена опека,

орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим

органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. По договору

доверительного управления имуществом одна сторона – орган опеки и

попечительства передает другой стороне – доверительному управляющему на

определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный

управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах

подопечного.

Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права

собственности на него доверительному управляющему.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий

вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором

доверительного управления любые юридические и фактические действия в

интересах подопечного.

Объектом доверительного управления могут быть предприятия и другие

имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому

имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными

бумагами, исключительные права и другое имущество. Не могут быть

самостоятельным объектом доверительного управления деньги.

Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не

превышающий пяти лет.

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в

письменной форме. Договор доверительного управления недвижимым имуществом

должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи

недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное

управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и

переход права собственности на недвижимое имущество.

При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в

доверительном управлении, возвращается подопечному гражданину.

Понятие, значение и функции опеки и попечительства. Патронаж .

Опека и Попечительство является одной из форм осуществления государственной

защиты личности.

Опека - форма устройства малолетних граждан (не достигших возраста

четырнадцати лет несовершеннолетних граждан), при которой назначенные

органом опеки и попечительства граждане (опекуны) являются законными

представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все

юридически значимые действия;

Опека устанавливается над детьми до 14 лет, а также над гражданами,

признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства..

Опекуны полностью заменяют подопечных в имущественных отношениях: совершают

от их имени и в их интересах сделки; выступают в защиту прав и интересов

своих подопечных в отношениях с другими лицами, в т.ч. в судах.

Попечительство - форма устройства несовершеннолетних граждан в возрасте от

четырнадцати до восемнадцати лет, при которой назначенные органом опеки и

попечительства граждане (попечители) обязаны оказывать несовершеннолетним

подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей,

охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих

лиц, а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими

действий в соответствии со статьей 30 Гражданского кодекса Российской

Федерации.

Попечительство устанавливается над гражданами, 14-18 лет и граждане,

ограниченные судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными

напитками или НС,азартными играми. Попечитель помогает лицу осуществлять

принадлежащие им права и исполнять обязанности своими советами, а также

давая свое согласие или запрещая совершение этими лицами сделок и иных

юридических действий. Органы опеки и попечительства находятся в ведении

органов местного самоуправления . При назначении опеки и попечительства

учитываются отношения между ним и лицом, нуждаемость в опеке и

попечительстве, желание подопечного. Опека и попечительство может быть

назначена только с согласия гражданина, а также при письменном согласии его

супруги и совершеннолетних членов семьи.. До назначения (срок 1 месяц)

Опека и попечительство их функции осуществляет орган опеки и попечительства.

Обязанность Опеки и попечительства выполняется безвозмездно.

Источником расходов на содержание подопечного являются полагающиеся им

пенсии, пособия, иные социальные выплаты, алименты, доходы от управления

имуществом и т.д. Освобождение от Опеки и попечительства осуществляется в

силу определенных объективных обстоятельств, по достижению малолетним 14 (18

- П) лет, возвращение родителям, усыновление, помещение в специальное

учреждение и по иным основаниям.

Патронаж (ст.41) – специальная форма обеспечения интересов совершеннолетних

и полностью дееспособных граждан, которые по состоянию здоровья не могут

самостоятельно осуществлять и защищать свои прав и исполнять свои

обязанности (больные, не способные передвигаться и обслуживать себя, лица с

тяжелыми увечьями, престарелые и т.д.). Орган ОиП может назначить ему

помощника, который принимает на себя обязанность оказывать подопечному

регулярную помощь.

Правовой статус ИП

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск

деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от

пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг

лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без

образования юридического лица с момента государственной регистрации в

качестве индивидуального предпринимателя.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования

юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые

регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими

организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или

существа правоотношения.

Предпринимательская деятельность входит в общий трудовой стаж (труд на

правах собственника будет приравнен с работой по найму).

Индивидуальный предприниматель может использовать труд наемных работников.

Ограничения в приобретении статуса индивидуального предпринимателя

следующие:

1. По видам деятельности.

Индивидуальные предприниматели обладают общей правоспособностью и могут

заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме запрещенных

законом.

Право заниматься лицензируемыми видами деятельности возникает с момента

получения лицензии.

2. По возрасту.

Заниматься предпринимательской деятельностью вправе граждане (а также

иностранные граждане и лица без гражданства), достигшие 18 лет, а также

несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения этого возраста, либо

эмансипированные, т.е. объявленные дееспособными по решению органа опеки или

попечительства или по решению суда.

Несовершеннолетние вправе приобрести статус индивидуального предпринимателя,

зарегистрироваться в качестве такового с письменного согласия родителей,

усыновителей, попечителей .

3. Запрещено заниматься предпринимательской деятельностью гражданам,

занимающим должности в связи с их государственной гражданской службой .

Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление его умершим.

Основания признания гражданина безвестно отсутствующим.

Таким основанием является факт отсутствия в месте жительства гражданина

сведений о его месте пребывания в течение одного года. Коль скоро срок

отсутствия гражданина определен в 1 год, то следует иметь ясное

представление о начале исчисления этого срока. Началом срока считается

первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние

сведения об отсутствующем. При невозможности установить этот месяц – первое

января следующего года. Кроме того, следует помнить, что местом жительства

гражданина признается место, где он постоянно или преимущественно проживал.

Местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или граждан,

находящихся под опекой, признается место жительства их законных

представителей – родителей, усыновителей или опекунов.

Порядок признания гражданина безвестно отсутствующим.

Гражданин признается безвестно отсутствующим только по решению суда. Суд

рассматривает вопрос о признании гражданина безвестно отсутствующим по

заявлению заинтересованных лиц в порядке особого производства с участием

прокурора. В заявлении должно быть указано, для какой цели необходимо

заявителю признать гражданина безвестно отсутствующим, а также должны быть

изложены обстоятельства, подтверждающие безвестное отсутствие.

Последствия признания гражданина безвестно отсутствующим.

1. Если есть необходимость постоянного управления имуществом гражданина,

признанного безвестно отсутствующим, оно на основании решения суда

передается лицу, которое определяется органом опеки и попечительства, в

доверительное управление.

2. Доверительный управляющий действует от своего имени в интересах безвестно

отсутствующего. Он заключает сделки от своего имени, указывая, что действует

в качестве доверительного управляющего; имеет право на предусмотренное

договором вознаграждение, а также на возмещение необходимых расходов за счет

доходов от использования имущества безвестно отсутствующего.

Из имущества гражданина, признанного безвестно отсутствующим:

– выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующее лицо

обязано содержать;

– погашается задолженность по другим обязательствам безвестно отсутствующего

лица;

– прекращается доверенность, выданная безвестно отсутствующим (ст. 188 ГК);

Отмена решения о признании гражданина безвестно отсутствующим.

Ее основные характеристики состоят в следующем:

1) отмена указанного решения производится только судом;

2) основанием отмены решения о признании гражданина безвестно отсутствующим

являются либо явка лица, либо обнаружение места его пребывания;

3) суд рассматривает вопрос об отмене решения при наличии заявления,

поданного как самим гражданином, признанным безвестно отсутствующим, так и

другими заинтересованными лицами;

4) решение суда об отмене решения о признании гражданина безвестно

отсутствующим является основанием для отмены опеки над имуществом,

прекращения договора доверительного управления. Если был расторгнут брак, то

он может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по

совместному заявлению супругов при условии, что ни один из супругов не

вступил в новый брак.

Основные положения института объявления гражданина умершим состоят в

следующем.

1. Объявление гражданина умершим возможно только по основаниям, указанным в

законе, при этом:

–факт отсутствия о нем сведений в месте его жительства о месте его

пребывания в течение 5 лет;

– если гражданин пропал без вести при обстоятельствах, угрожающих смертью,

или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного

случая, факт отсутствия сведений о нем в месте его жительства о его месте

пребывания составляет 6 месяцев;

– если военнослужащий или иной гражданин пропали без вести в связи с

военными действиями, они могут быть объявлены умершими не ранее чем по

истечении двух лет со дня окончания военных действий.

2. Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в

законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления

умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожающих

смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного

несчастного случая, суд может признать днем смерти этого гражданина день его

предполагаемой гибели.

3. Объявление гражданина умершим осуществляется только судом.

4. Объявление гражданина умершим по правовым последствиям во многом

приравнено к естественной смерти, однако полного тождества нет:

– на основании решения суда об объявлении гражданина умершим производится

запись в соответствующей книге органов Загса;

– открывается наследство;

– прекращаются обязательства, которые носят личный характер;

– брак считается прекращенным;

– гражданин, объявленный умершим, если он жив, сохраняет правоспособность.

5. Объявление гражданина умершим судом следует отличать от установления

судом факта смерти лица в определенное время и при определенных

обстоятельствах (ст. 247–251 ГПК РФ).

6. В случае явки гражданина, объявленного умершим, или обнаружения его места

пребывания наступают следующие последствия:

– суд отменяет решение об объявлении его умершим по заявлению этого

гражданина или других заинтересованных лиц;

– гражданин, в отношении которого отменено судебное решение об объявлении

его умершим, вправе потребовать от любого лица возврата сохранившегося

имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления

гражданина умершим, за исключением случаев, предусмотренных п. 3 ст. 302 ГК

РФ;

– гражданин вправе потребовать возврата своего имущества, перешедшего к

другим лицам по возмездным сделкам при условии, что эти лица, приобретая

имущество, знали, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых. При

невозможности возврата такого имущества в натуре возмещается его стоимость;

Ограничение дееспособности физического лица. Недееспособность гражданина

Общие положения о признании гражданина полностью недееспособным состоят в

следующем:

– основанием признания гражданина полностью недееспособным является его

психическое расстройство, но не всякое, а лишь такое, в силу которого он не

может понимать значение своих действий или руководить ими. Эти

обстоятельства устанавливаются судебно-психи¬атрической экспертизой;

– при наличии указанных оснований гражданин может быть признан

недееспособным только по решению суда; порядок принятия такого решения

установлен гражданским процессуальным законодательством;

– над лицом, признанным судом недееспособным, устанавливается опека; опекун

совершает сделки от имени лица, признанного судом недееспособным; сделки

самого недееспособного ничтожны (ст. 171 ГК);

– когда отпадают основания признания лица недееспособным, суд признает

гражданина дееспособным и отменяет установленную над ним опеку.

Вынесение судом такого решения возможно, во-первых, по заявлению опекуна,

членов семьи гражданина, общественных организаций, прокурора или органа

опеки и попечительства, психиатрического лечебного учреждения; во-вторых, на

основании заключения судебно-психиатрической экспертизы о том, что лицо уже

не страдает психическим расстройством, может понимать значение своих

действий и руководить ими;

– по общему правилу вред, причиненный гражданином, признанным

недееспособным, возмещает опекун или организация, обязанная осуществлять за

ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине. При этом

обязанность указанных лиц по возмещению вреда, причиненного гражданином,

признанным недееспособным, не прекращается в случае последующего его

признания дееспособным;

– если опекун умер либо не имеет достаточных средств для возмещения вреда, а

сам причинитель вреда обладает такими средствами, суд с учетом

имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других

обстоятельств вправе принять решение об освобождении последнего от

возмещения вреда полностью или частично;

– институт признания гражданина полностью недееспособным применяется к

физическим лицам как с полной, так и с частичной дееспособностью.

Ограничение дееспособности физических лиц.

Данный институт также не является новым для гражданского права. Однако в ГК

РФ он получил дальнейшее развитие. Основные положения об ограничении

дееспособности граждан состоят в следующем:

а) в статье 30 ГК РФ указаны основания ограничения дееспособности. Гипотеза

нормы, заключенной в данной статье, является сложной, она включает несколько

юридических фактов, которые должны иметь место в совокупности для

ограничения дееспособности гражданина. Во-первых, должен быть установлен

факт злоупотребления гражданином спиртными напитками или наркотическими

веществами. Во-вторых, должно быть установлено, что злоупотреблением

спиртными напитками или наркотическими веществами гражданин ставит семью в

тяжелое материальное положение;

б) ограничение дееспособности гражданина по указанному основанию возможно

только по решению суда, вынесенному в порядке, предусмотренным гражданским

процессуальным законодательством;

в) над лицом, которое по решению суда ограничено в дееспособности,

устанавливается попечительство;

г) при вынесении судебного решения об ограничении дееспособности гражданина

объем его сделкоспособности уменьшается. Он вправе самостоятельно совершать

лишь мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки, а также получать

заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими он может только с

согласия попечителя;

д) гражданин, ограниченный в дееспособности, самостоятельно несет

имущественную ответственность по совершенным им сделкам;

е) вред, причиненный гражданином, ограниченным в дееспособности по

рассматриваемому основанию, возмещается самим причинителем вреда.

ж) в ч. 4 ст.26 ГК РФ предусмотрено ограничение частичной дееспособности

несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет при условии, что они не

приобрели полной дееспособности в порядке эмансипации (ст.27ГК) или

вступления в брак (ст.21 ГК).

Дееспособность физ.лиц

Под гражданской дееспособностью в соответствии с п. 1 ст. 21 ГК РФ

понимается способность гражданина своими действиями приобретать и

осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и

исполнять их.

Гражданская дееспособность наступает в полном объеме:

-по достижении гражданином восемнадцатилетнего возраста

-со времени вступления в брак до достижения возраста 18 лет, в случаях,

когда это допускается законом;

-с момента эмансипации

Эмансипация – объявление несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет,

полностью дееспособным по решению органа опеки и попечительства - с согласия

обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого

согласия - по решению суда.

Основаниями для эмансипации являются:

-работа по трудовому договору, в том числе по контракту,

-или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занятие

предпринимательской деятельностью.

Этапы дееспособности:

Классифицирует гражданскую правоспособность согласно ГК следующим образом.

До 6 лет ребенок считается абсолютно недееспособным, что не означает, что он

не правоспособен, так как правоспособность возникает с момента рождения. От

6 лет до 14 лица считаются Гражданским Кодексом малолетними, но при этом ГК

закрепляет за ними дееспособность малолетних, которое обозначает:

1) мелкие бытовые сделки, то есть сделки, направленные на удовлетворение

повседневных потребностей, исполняются обычно при их совершении и

незначительны по сумме

2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие

регистрации или нотариального удостоверения

3) сделки по распоряжению денежных средств, предоставленных законным

представителем или, с согласия последнего, третьим лицом для определенной

цели или свободного распоряжения

Также следует отметить, что малолетние не обладают гражданской

деликтоспособностью, то есть не могут нести ответственность за свои

действия. В качестве представителя лицам до 14 лет назначается опекун.

Лица в возрасте от 14 до 18 лет считаются неполная дееспособность, поскольку

могут совершать сделки лишь с письменного согласия родителей или законных

представителей. Впрочем, частично дееспособное лицо может осуществлять ряд

прав самостоятельно:

-свободно распоряжаться своими заработками, стипендией

-осуществлять права автора произведений искусства, науки, литературы и т.д.

-вносить вклады в кредитные организации

Дееспособность возникает в полном объеме с 18 лет. Согласно ст. 21 п.2 ГК

лицо, достигшее совершеннолетия, полностью несет ответственность за свои

действия, при этом ГК закрепляет два случая наступления дееспособности до

18-летия:

1) эмансипация лица от 16 лет, осуществляющую трудовую деятельность или

предпринимательскую деятельность

2) вступление несовершеннолетнего лица в брак.

Если гражданин вследствие психического расстройства не может понимать

значение своих действий или руководить ими, он может быть признан судом

недееспособным.

Дееспособность не может быть ограничена кроме как в случаях, предусмотренных

законом. Суд может ограничить права частично дееспособных лиц. В случаях,

когда брак с несовершеннолетним признан недействительным, суд может

ограничить дееспособность несовершеннолетнего бывшего супруга. Либо лицо

может быть ограничено в дееспособности, если его действия ставят в тяжелое

материальное положение его семью.

Правоспособность физических лиц. Право на имя. Место жительства физического

лица

Правоспособность гражданина - способность иметь гражданские права и нести

обязанности. Признается в равной мере за всеми гражданами( с момента

рождения до момента смерти).

Граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и

завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не

запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно

или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не

противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место

жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства,

изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной

деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем,

включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает

из закона или национального обычая.В случаях и в порядке, предусмотренных

законом, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя).Гражданин

вправе переменить свое имя, но это не является основанием для прекращения

или изменения его прав и обязанностей. Гражданин обязан принимать

необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене

своего имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц

сведений. Гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения за свой

счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя.

Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается.

Вред, причиненный гражданину в результате нарушения его права на имя или

псевдоним, подлежит возмещению.При искажении имени гражданина либо при

использовании имени способами или в форме, которые затрагивают его честь,

умаляют достоинство или деловую репутацию, гражданин вправе требовать

опровержения, возмещения причиненного ему вреда, а также компенсации

морального вреда.

Местом жительства признается место, где гражданин постоянно или

преимущественно проживает. Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим

лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим

последствий. Местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати

лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их

законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов.

Возникновение гражданских прав и обязанностей

ГК РФ Статья 8. Основания возникновения гражданских прав и обязанностей

1. Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных

законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических

лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу

общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские

права и обязанности.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают:

1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров

и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;

1.1) из решений собраний в случаях, предусмотренных законом;

2) из актов государственных органов и органов местного самоуправления,

которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских

прав и обязанностей;

3) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

4) в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;

5) в результате создания произведений науки, литературы, искусства,

изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

6) вследствие причинения вреда другому лицу;

7) вследствие неосновательного обогащения;

8) вследствие иных действий граждан и юридических лиц;

9) вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает

наступление гражданско-правовых последствий.

Структура гражданского правоотношения

Структура гражданских правоотношений - это совокупность элементов, без

которых невозможна реализация гражданского правоотношения.

Субъекты гражданских правоотношений - это лица, участвующие в них.

- ФЛ- граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства:

- ЮЛ - иностранные, российские, международные:

- публично-правовые субъекты - Российская Федерация, ее субъекты, органы

государства.

Объект гражданского правоотношения - это то, на что направлены права и

обязанности субъектов правоотношения, то, по поводу чего это правоотношение

возникает.

- вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе

имущественные права;

- работы и услуги; - информация; -результаты интеллектуальной

деятельности, включая исключительные права на них (интеллектуальная

собственность), нематериальные блага.

Содержание (права и обязанности субъектов)

форма гражданского правоотношения - внешнее выражение сути гражданского

правоотношения.

Элементы правоотношения это составляющая часть

Делятся на простые и сложные

Сложные – каждый наделен и правами и обязанностями

Простые - это когда каждый наделен либо правами либо обязанностями

понятие и признаки гражданского правоотношения

Гражданское правоотношение – общественные отношения, урегулированные нормами

гражданского права, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной

самостоятельности участников, возникающих по основаниям, предусмотренным

законодательством, и действий субъектов, порождающих права и обязанности.

1. субъекты гражданских правоотношений обособлены друг от друга как в

имущественном, так и в организационном плане, в силу чего они

самостоятельны, независимы друг от друга, соотносятся друг с другом как

равные.

2. равенство участников общественных отношений, составляющих предмет

гражданско-правового регулирования, заложено в данных отношениях, имманентно

присуще им. Гражданское право всеми средствами и способами, имеющимися в его

арсенале, юридически обеспечивает такое равенство. Вследствие этого

гражданские правоотношения формируются как правоотношения между

равноправными субъектами, как правоотношения особенного структурного типа, в

которых обязанность корреспондирует субъективному праву как притязанию, а не

как велению.

3. самостоятельность участников общественных отношений, подпадающих под

гражданско-правовое регулирование, диспозитивность указанного регулирования

обусловливают то обстоятельство, что основными юридическими фактами,

порождающими, изменяющими и прекращающими гражданские правоотношения,

являются акты свободного волеизъявления субъектов - сделки.

4. в качестве юридических гарантий реализации гражданских правоотношений

применяются присущие только гражданскому праву меры защиты субъективных

гражданских прав и меры ответственности за неисполнение обязанностей,

обладающие главным образом имущественным характером.

Аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона - это способ преодоления пробела, при котором

правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы

конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения.

Аналогия закона предполагает соблюдение ряда условий:

 наличие обшей правовой урегулированности данного случая;

 отсутствие адекватной юридической нормы;

 существование аналогичной нормы, т. е. нормы, в гипотезе которой

указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся

правоприменитель. Сходство юридических фактов как раз и позволяет

задействовать диспозицию аналогичной нормы.

Аналогия права - это способ преодоления пробела, при котором

правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа

законодательства.

Аналогия права представляет собой менее точный прием решения юридического

дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий: наличие общей

правовой урегулированности данного случая; отсутствие адекватной юридической

нормы; отсутствие аналогичной нормы.

На практике это означает использование принципов — общих, межотраслевых,

отраслевых институтов, которые закреплены в праве и так или иначе отражают

закономерности предмета и механизма правового регулирования.

В уголовном и административном праве аналогия не допускается в принципе.

Здесь действует правовая аксиома: нет преступления и нет проступка, как нет

наказания и нет взыскания, если нет закона

Источники ГП. Обычаи делового оборота и деловые обыкновения.

Источники гражданского права РФ включают в себя:

• Нормативные правовые акты

• Международные договоры

• Обычаи делового оборота

Под обычаем понимается юридическая норма, подкрепленная давностью

применения. В настоящее время обычаи чаще всего применяются во

внешнеэкономических отношениях, в биржевой, банковской сферах деятельности,

торговом мореплавании. Что же касается содержания обычая, то законодатель

выделил только обычай делового оборота, применяемый исключительно в сфере

предпринимательских отношений.

Для признания его таковым он должен отвечать следующим требованиям:

-правило поведения должно быть сложившимся;

-оно должно применяться широко, а не иметь узкоспециальный частный характер;

сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями;

Очень близки к обычаям так называемые деловые обыкновения, т. е. устоявшиеся

в гражданском обороте правила поведения. Они не являются источником

гражданского права, однако если государство санкционирует деловое

обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы. Примером таких

правовых актов могут служить ст. 309 «Общие положения» главы 22 «Исполнение

обязательств», п. 2 ст. 481 «Тара и упаковка», п. 1 ст. 721 «Качество

работы» ГК РФ.

Правила морали и нравственности также не являются источниками гражданского

права, но становятся таковыми в результате закрепления их в нормативном

акте, входящем в систему гражданского законодательства. ГК РФ содержит

охранительную норму, которая непосредственно связана с нравственностью (ст.

169).

Гражданское законодательство. Система ГЗ.

Гражданское законодательство – совокупность нормативных правовых актов,

регулирующих гражданское правоотношение. Находится в ведении РФ. Гражданское

законодательство в собственном (узком) значении состоит из ГКРФ и принятых в

соответствии с ним ФЗ.

Структура гражданского законодательства:

Гражданское законодательство в собственном смысле:

- ГКРФ;

- ФЗ, принятые в соответствии с ним.

Иные акты, содержащие нормы гражданского права:

- ФЗ, содержащие нормы гражданского права;

- Указы президента;

- Постановления правительства (принимаются на основании и во исполнение

законов);

- Ведомственные акты (акты федеральных органов и исполнительной власти) –

принимаются в случаях и в пределах, установленных ГК, ФЗ, других правовых

актов.

Понятие источников шире, чем гражданское законодательство. Это форма, в

которой закрепляются гражданско-правовые нормы.

Виды:

- Конституция РФ;

- Нормы международного права, международные договоры (кроме случаев, когда

из международного договора следует, что для их применения требуется издание

внутригосударственного акта);

- Законы (ГК, ФЗ);

- Нормативные акты СССР, РСФСР;

- Подзаконные акты (указы президента, правительства, акты федеральных

отраслей исполнительной власти – подлежат применению после регистрации в

МИНЮСТЕ, вступают в действие через 10 дней, публикуются в газете «Российские

вести» и в «Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнит

власти»);

- Обычаи делового оборота.

По общему правилу акты гражданского законодательства не имеют обратной силы

и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Если в

акте не указано другое, то применяются на всю территорию РФ, ко всем лицам

по общему правилу.

ФЗ подлежат официальному опубликованию в «Российской газете» и «Собрании

законодательства РФ» в течении 7 дней после подписания Президентом, в

действие вступают через 10 дней после опубликования, если другое не указано

в законе. Указы президента публикуются там же, но цифры наоборот 10 и 7.

метод и принципы гп

Методы гражданского права – совокупность приемов и способов, с помощью

которых осуществляется правовое воздействие на круг общественных отношений.

Метод гражданского права – диспозитивный.

К принципам гражданского права относятся:

 равенство участников правоотношений;

 неприкосновенность права собственности;

 свобода договора;

 недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела;

 автономия воли участников — приобретение и осуществление гражданских

прав гражданами и юридическими лицами своей волей и в своем интересе;

 беспрепятственное осуществление гражданских прав;

 обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебную защиту.

Предмет гп как отрасли права

Предмет – круг общественных отношений.

1. Имущественные отношения:

- вещные (по владению, пользованию, распоряжению имущества);

- обязательственные (по передаче материальных благ).

2. Личные неимущественные отношения:

- отношения, связанные с имуществом – отношения по возникновению и

осуществлению исключительных прав на результаты интеллектуальной

деятельности (собственности);

- отношения, связанные с личностью (входят отношения по защите деловой

репутации, чети).

3. Организационные – отношения по определению правового положения участников

гражданского оборота.

4. Отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

Понятие гп как науки и как учебной дисциплины

гражданское право как наука — это учение о гражданском праве. Оно использует

такие «инструменты» исследования, как диалектический метод, системный

подход, комплексный анализ, методы сравнительного правоведения и

социологического исследования. Эту науку называют цивилистикой.

Гражданское право как учебная дисциплина представляет собой

Систематизированную информацию о гражданском праве не только как о правовой

отрасли, т.е. о догме права, но и прежде всего как о цивилистической науке,

ее основных постулатах и категориях. Курс гражданского права содержит

обобщенные и систематизированные сведения о гражданско-правовых явлениях,

понятиях, категориях, а его изучение позволяет понимать не только

содержание, но и смысл гражданско-правового регулирования.

ТЕМА 5

Электронно-вычислительная машина (сокращённо ЭВМ) — комплекс технических

средств,предназначенный для автоматической обработки информации в процессе

решения вычислительных и информационных задач

Электронный документ (ЭД) — документ, созданный с помощью средств

компьютерной обработки информации, который может быть подписан электронной

подписью (ЭП) и сохранён на машинном носителе в виде файла соответствующего

формата.

Электронный документооборот (ЭДО) — совокупность автоматизированных

процессов по работе с документами, представленными в электронном виде, с

реализацией концепции «безбумажного делопроизводства».

Информационные ресурсы — документы и массивы документов в информационных

системах

Документированная информация - зафиксированная на материальном носителе

путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить

такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации

случаях ее материальный носитель;

ТЕМА 4

Режим ограниченного доступа составляют режим конфиденциальной информации и

режим информации, отнесенной к государственной тайне.

Режим конфиденциальности информации - обязательное для выполнения лицом,

получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую

информацию третьим лицам без согласия ее обладателя;

Согласно ст. 2 Закона РФ «О государственной тайне» государственная тайна

представляет собой защищаемые государством сведения в области его военной,

внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной,

оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести

ущерб безопасности России.

Персональные данные - сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной

жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность, за исключением

сведений, подлежащих распространению в СМИ в установленных федеральным

законом случаях;

ТЕМА 3

Правовой режим информации - это объектный режим, вводимый законодательным

актом и позволяющий обеспечить комплексность воздействия в информационной

сфере посредством совокупности регулятивных, охранительных, процессуально-

процедурных средств, характеризующих особое сочетание дозволений, запретов и

обязываний, а также гарантий по его соблюдению.

Режим общедоступной информации представляет собой максимально возможную

свободу не только доступа, но и использования информации

Исключи́тельное пра́во — совокупность принадлежащих правообладателю

(гражданину или юридическому лицу) прав на использование по своему

усмотрению любым не противоречащим закону способом результата

интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации и на запрещение

или разрешение такого использования другими лицами.

Обще́ственное достоя́ние — совокупность творческих произведений, имущественные

авторские права на которые истекли или никогда не существовали.

Режим массовой информации. Правовой режим массовой информации обусловлен

ролью института СМИ в общественной жизни. Эта роль характеризуется, прежде

всего, необходимостью поддержания в обществе так называемого естественного

состояния свободы массовой информации, гарантируемой ст. 29 Конституции РФ.

ТЕМА 2

Нормы информационного права регулируют группы общественных отношений,

которые имеют существенное значение для интересов государства, общества и

личности

Источники информационного права на уровне субъектов РФ – ϶ᴛᴏ законы и иные

нормативные правовые акты высших органов государственной власти субъектов

Российской Федерации и нормативные правовые акты органов исполнительной

власти субъектов Российской Федерации.

ТЕМА 1

Предмет ИП

Предметом информационного права выступают общественные отношения по поиску,

получению, передаче, производству и распространению информации, а также

отношения, возникающие в сфере управления информационными процессами,

информатизацией и обеспечением информационной безопасности.

Методы ИП

Императивный метод (метод субординации) используется при регулировании

отношений власти-подчинения и распространяется в области охраны информации,

обеспечения информационной безопасности, защиты сведений, составляющий

государственную тайну и др.

Диспозитивный метод (метод координации) основан на равенстве участников

отношений, он применяется в процессе заключения соглашений относительно

обмена информацией, предоставления информации на платной основе и т.д.

Принципы ИП

1. Принцип приоритетности прав личности. Статья 2 Конституции утверждает,

что признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина –

обязанность государства. Отсюда следует, что органы государственной власти

обязаны защищать права и свободы человека и гражданина в информационной

сфере.

2. Принцип свободного производства и распространения любой информации, не

ограниченной федеральным законом (принцип свободы творчества и

волеизъявления). Закрепляется закономерность, основанная на конституционных

положениях, составляющих основы демократического государства, и выражающаяся

в том, что ограничение этой свободы возможно только федеральным законом, да

и то в целях и интересах личности, общества, государства.

3. Принцип запрещения производства и распространения информации, вредной и

опасной для развития личности, общества, государства. Запрет направлен на

защиту интересов и свобод личности и общества от воздействия вредной и

опасной информации, которое может привести к нарушению информационных прав и

свобод, дестабилизации общества, нарушению стабильности и целостности

государства.

4.Принцип свободного доступа (открытости) информации, или принцип гласности.

То есть ни одна государственная структура не может вводить ограничений по

доступу потребителей к информации, которой она обладает в соответствии с

установленной для нее компетенцией, затрагивающей права и свободы человека и

гражданина и представляющей общественный интерес.

5. Принцип полноты обработки и оперативности предоставления информации.

6. Принцип законности предполагает, что субъекты информационного права

обязаны строго соблюдать Конституцию РФ и законодательство РФ.

7. Принцип ответственности.

8. Принцип «отчуждения» информации от ее создателя основан на юридическом

свойстве физической неотчуждаемости информации (ее содержания) от ее

создателя (обладателя).

9. Принцип оборотоспособности информации основан на юридическом свойстве

обособляемости информации от ее создателя (обладателя) на основе ее ове-

ществляемости. Закономерность заключается в том, что информация, будучи

обнародованной, превращается в объект, существующий независимо от ее

создателя и, стало быть, который может быть включен в общественный оборот.

Этот принцип определяет необходимость правового регулирования отношений,

возникающих при обороте информации, с целью защиты интересов участвующих в

нем сторон.

10. Принцип информационного объекта (информационной вещи), или принцип

двуединства информации и ее носителя, основан на свойстве двуединства

материального носителя и содержания информации, отображенной на нем.

Информационное право как наука — это система научных знаний об

информационном праве как подотрасли административного права, его предмете,

методах, принципах правового регулирования информационных отношений, истории

развития, его основных институтах, сравнительно-правовом анализе норм права

и общественных отношений в информационной сфере зарубежных стран. И эта

наука находится на начальном этапе своего формирования.

Информационное право как учебная дисциплина — это система знаний об

информационном праве, обязательных к изучению в соответствующих учебных

заведениях, в первую очередь юридических.

Информационное право — отрасль права, совокупность правовых норм,

регулирующих общественные отношения в информационной сфере, связанных с

оборотом информации, формированием и использованием информационных ресурсов,

созданием и функционированием информационных систем в целях обеспечения

безопасного удовлетворения информационных потребностей граждан, их

организаций, государства и общества